成立分公司的条件

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（一）分公司

分公司是与总公司或本公司相对应的一个概念。很多大型企业的业务分布于全国各地甚至很多国家，直接从事这些业务的是公司所设置的分支机构或附属机构，这些分支机构或附属机构就是所谓的分公司。而公司本身则称之为总公司或本公司。

分公司与总公司的关系虽然同子公司与母公司的关系有些类似。但分公司的法律地位与子公司完全不同，它没有独立的法律地位。分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构。虽然分公司有公司字样，但它不是真正意义上的公司。因为分公司不具有企业法人资格，不具有独立的法律地位，不独立担当民事责任。

分公司的特征详细表现为：①分公司没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是总公司财产的一部分，列入总公司的资产负债表中。②分公司不独立担当民事责任。③分公司不是公司，它的设立不须依照公司设立程序，只要在履行简洁地登记和营业手续后即可成立。④分公司没有自己的章程，没有董事会等形式的公司经营决策和业务执行机关。⑤分公司名称，只要在总公司名称后加上分公司字样即可。

（二）子公司

子公司是与母公司相对应的法律概念。母公司是指拥有另一公司肯定比例以上的股份或通过协议方式能够对另一公司实行实际掌握的公司。子公司是指肯定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议方式受到另一公司实际掌握的公司。子公司具有法人资格，可以独立担当民事责任，这是子公司与分公司的重要区分。

1、子公司受母公司的实际掌握。所谓实际掌握是指母公司对子公司的一切重大事项拥有实际上的打算权，其中尤为重要的是能够打算子公司董事会的组成。在未经他人同意的状况下，母公司自己就可以通过行使权力而任命董事会的多名董事。某些信托机构虽然拥有公司的大量股份，但并不参加对公司事务的实际掌握，因而不属于母公司。

2、母公司与子公司之间的掌握关系是基于股权的占有或掌握协议。依据股东会多数表决原则，拥有股份越多，越能够取得对公司事务的打算权。因此，一个公司假如拥有了另一公司50％以上的股份，就必定能够对该公司实行掌握。但实际上由于股份的分散，只要拥有肯定比例以上的股份，就能够获股东会表决权的多数，即可取得掌握的地位。除股份掌握方式之外，通过订立某些特别契约或协议而使某一公司处于另一公司的支配之下，也可以形成母公司、子公司的关系。

3、母公司、子公司各为独立的法人。虽然子公司处于受母公司实际掌握的地位，很多方面都要受到母公司的管理，有的甚至类似母公司的分支机构，但法律上，子公司仍是具有法人地位的独立公司企业，它有自己的公司名称和公司章程，并以自己的名义进行经营活动，其财产与母公司的财产彼此独立，各有自己的资产负债表。在财产责任

上，子公司和母公司也各以自己全部财产为限担当各自的财产责任，互不连带。

通过持有其他公司肯定比例以上的股份而对其实行掌握的公司，又称控股公司。母公司与控股公司是可以通用的两个概念，子公司也可以通过掌握其他公司肯定比例以上的股份而成为控股公司，被控股的公司成为孙公司。母公司通过掌握众多的子公司、孙公司而成为浩大的公司集团。母公司只要通过较少的资本就可以利用子公司的资本购买别的公司，组建起金字塔型的公司集团模式。

（三）不同

《公司法》规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司担当。公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立担当民事责任。子公司与分公司的区分详细为：

（1）子公司是独立的法人，拥有自己独立的名称、章程和组织机构，对外以自己的名义进行活动，在经营过程中发生的债权债务由自己独立担当。分公司则不具备企业法人资格，没有独立的名称，其名称应冠以隶属公司的名称，由隶属公司依法设立，只是公司的一个分支机构。

（2）母公司对子公司的掌握必需符合肯定的法律条件。母公司对子公司的掌握一般不是实行直接掌握，更多地是采纳间接掌握方式，即通过任免子公司董事会成员和投资决策来影响子公司的生产经营决策。而分公司则不同，其人事、业务、财产受隶属公司直接掌握，在隶属公司的经营范围内从事经营活动。

（3）担当债务的责任方式不同。母公司作为子公司的最大股东，仅以其对子公司的出资额为限对子公司在经营活动中的债务担当责任；子公司作为独立的法人，以子公司自身的全部财产为限对其经营负债担当责任。分公司由于没有自己独立的财产，与隶属公司在经济上统一核算，因此其经营活动中的负债由隶属公司负责清偿，即由隶属公司以其全部资产为限对分公司在经营中的债务担当责任。

（四）税收角度的衡量

子公司与分公司是现代大公司企业经营组织的重要形式。一家公司为什么支配它的某些附属单位作为子公司，而另一些附属单位又作为分公司？这唯恐最主要要从税收筹划的角度来分析，因为在市场竞争日趋激烈的条件下，一切合法的有利于提高企业经济效益的措施均是企业考虑的重点，而选择有利于纳税优待的组织形式，正是达到这一目标的重要途径之一。

世界各国（包括我国）对子公司和分公司在税收待遇等方面有着很多不同的规定，这就为企业或跨国公司设立附属企业的组织形式供应了选择空间。一般来说，设立子公司有如下好处：

1．在东道国同样只负有有限的债务责任（有时需要母公司担保）；

2.子公司向母公司报告企业成果只限于生产经营活动方面，而分公司则要向总公司报告全面状况；

3.子公司是独立法人，其所得税计征独立进行。子公司可享受东道国给其居民公司供应的包括免税期在内的税收优待待遇，而分公司由于

是作为企业的组成部分之一派住国外，东道国大多不愿为其供应更多的优待；

4.东道国运用税率低于居住国时，子公司的累积利润可得到递延纳税的好处；

5.子公司利润汇回母公司要比分公司敏捷的多，这等于母公司的投资所得、资本利得可以持留在子公司，或者可经选择税负较轻的时候汇回，得到额外的税收利益。

6.很多国家对子公司向母公司支付的股息规定减征或免征预提税。对设立分公司规定的好处一般有：

1.分公司一般便于经营，财务会计制度的要求也比较简洁；

2.分公司担当成本费用可能要比子公司节约；

3.分公司不是独立法人，就流转税在所在地缴纳，利润由总公司合并纳税。在经营初期，分公司往往消失亏损，但其亏损可以冲抵总公司的利润，减轻税收负担；

4.分公司交付给总公司的利润通常不必缴纳预提税；

5.分公司与总公司之间的资本转移，因不涉及全部权变动，不必负担税