债的变更移转与消灭

关于债的变更移转与消灭

第一节

债的移转第二节

债的消灭

第2页,共87页，2024年2月25日，星期天教学重点：债的移转的概念及特征债权让与的条件及效力债务承担的条件及效力债的消灭的原因教学难点：债权让与及债务承担的条件与效力；抵销、免除、债务更新、混同的异同

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第一节债的移转

一、概述（一）概念：指在债的内容保持不变的情形下，债的主体发生变更。属广义债的变更中的主体变更。（二）种类：

1、债权人的变更——债权让与

2、债务人的变更——债务移转

3、债权人、债务人同时变更——债的概括转移第4页,共87页，2024年2月25日，星期天

（三）特征：

1、债的移转以债权债务关系的存在为前提

2、债的移转为债的主体的变更

3、债的移转不改变债的内容与客体

4、债的移转应保持债的同一性。

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（四）原因

1、法律行为---当事人自行约定。

2、法律的直接规定--债的法定移转。如继承

3、法院的裁决---裁判上的移转—法院的裁决第6页,共87页，2024年2月25日，星期天当事人自行约定的债权让与甲邀请朋友乙陪他去装裱一幅名画。甲与装裱店老板讲好价格，定明了交付期限及装裱的规格、质量。在返回途中，乙向甲请求赠与此画给他结婚用，甲表示同意，乙一再表示要支付装裱费用，最后甲将取画的收据交给了乙。到期后，乙请求装裱店老板按照自己的意图对所做的装裱略作改动，装裱店老板不答应；乙则要求降低装裱费用，两人相持不下。6个月后，装裱店老板将此画拍卖，乙诉至法院要求赔偿。第7页,共87页，2024年2月25日，星期天因继承而发生的债务移转

原告聂新民与被告张桂兰之夫王红波系朋友关系。1995年7月16日，王红波向原告借现金7700元，写有欠条。1995年底，王红波因工伤事故而死亡。此后，原告要求被告偿还此款，被告以其不知道此事为由拒绝偿还。原告于是向法院起诉。法院查明，被告张桂兰是王红波唯一的第一顺序继承人。1995年农历8月份，被告与王红波购买了两室一厅房屋一套，价格为13000元，王红波在一个月内付清了购房款，但房屋产权至今没有过户，并为被告所居住。法院认为，因房屋未过户不影响被告张桂兰继承遗产的事实存在，支持了原告的诉讼请求。第8页,共87页，2024年2月25日，星期天

二、债权让与（一）概念：指债权人将债权的全部或部分转让给第三人。债权让与中，转让债权的人为让与人，受让债权的为受让人

1、有广义与狭义之分。广义：法律规定裁判发生合意而发生狭义：法律行为发生的债权让与。

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2、部分让与和全部让与（合同法79条）

部分让与：债权人将债权的一部分转让给第三人。原债权人并不退出债的关系，而与受让人成为共同债权人。转让的债权份额确定，原债权人与受让人成为按份债权人；若不确定，原债权人与受让人成为连带债权人

全部让与：债权人将债权全部转让给第三人。转让生效后，原债权人退出债权的关系，受让人成为债权人第10页,共87页，2024年2月25日，星期天

某贸易公司拖欠某供销公司货款100万元。某食品公司与贸易公司有长期的贸易往来关系。供销公司与食品公司于1992年11月1日达成协议，由食品公司催讨货款，半年内食品公司保证给供销公司要回75万元，剩下的货款由食品公司处理。食品公司向贸易公司宣称供销公司已将债权全部转让给它，而食品公司欠贸易公司110万元货款，于是双方达成协议抵销其中的100万元。于1993年4月1日，食品公司给供销公司汇去75万元，并通知供销公司双方关系已经了结。后来供销公司得知情况，认为它只是委托食品公司催讨欠款，并没有允许其抵销债务。于是供销公司向法院提起诉讼，要求食品公司承担违约责任，并返还不当得利。第11页,共87页，2024年2月25日，星期天

（二）债权让与的要件

1、合法有效债权的存在

2、当事人之间达成合意

3、所让与的债权具有可让与性

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依《合同法》第79条规定，下列情形下的债权不得让与：（1）依债权性质不得让与。

A、以特定身份关系为基础的债权。如亲属间的扶养请求权，抚恤金请求权，受遗赠人的给付遗赠请求权等。

B、以特定债权人为基础的债权。例如，离退休金债权。

C、基于当事人间特别信任关系的债权，原则上不得让与。例如，雇佣、委托、借用、租赁关系中的债权。

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（2）当事人双方约定不得转让的债权。其意思表示---债权成立时进行债权成立后进行，但必须于债权让与前作出。可以约定--禁止向任何人转让债权，禁止向特定人或特定范围的人转让债权。（3）依照法律规定不得让与的债权。

例如，《担保法》61条：最高额抵押的主合同债权不得转让。第14页,共87页，2024年2月25日，星期天

4、债权的转让应通知债务人（1）各国关于债权让与对债务人在何种条件下生效做了规定，主要有三种主义：

A、严格限制主义。（债务人同意主义）此种主义下，未经债务人同意的债权让与无效。如我国《民法通则》第71条

B、自由主义：债权的转让不用经债务人的同意，也不必通知债务人。如《德国民法典》第398条

C、通知主义（折衷主义）：债权人转让不必征得债务人的同意，但必须将债权转让的事实及时通知债务人，否则此种转让对债务人不生效力。

如我国合同法第80条

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（2）我国的情况：

《民法通则》采债务人同意主义--计划经济时代的产物。

《合同法》便改采通知主义（折衷主义）--市场经济下的产物第16页,共87页，2024年2月25日，星期天

（3）通知主义的例外情况：

A、证券化债权让与不以通知债务人为要件。

B、特殊债权的移转必须办理登记手续。

C、当事人之间特别约定不得让与。第17页,共87页，2024年2月25日，星期天

1994年8月，某市轻工机械厂在国家无偿划拨的土地上建成一幢办公楼。同年9月轻机厂把该楼转让给纺织工业公司，该协议得到有关政府部门的批准。双方签订合同后，在办理相应的手续之前，纺织公司把其在合同中的权利转让给房地产公司，轻机厂对此表示同意。然而在办理土地使用权证等手续时，有关部门以该合同权利转让行为未得到有关政府部门批准而不予办理。恰逢此时楼价下跌，房地产公司遂请求纺织公司返还价款。但纺织公司认为，只有轻机厂将价款返还给它，它才能将价款还给房地产公司。而轻机厂认为合同已经有效成立，尽管转让合同权利的行为无效，但原合同仍具有可执行性，并表示协助纺织公司办理土地使用权证与房地产登记手续。于是房地产公司向法院起诉，法院支持其诉讼请求。第18页,共87页，2024年2月25日，星期天

某年10月7日，综合服务部与电风扇厂签订了一份电风扇购销合同。合同签订后，综合服务部得知县贸易公司需购进大批电风扇销往外地遂与贸易公司达成协议，由贸易公司直接到电风扇厂提货。之后，综合服务部致函电风扇厂，称该批电风扇已转让给某县贸易公司，电风扇厂未答复。同年10月12日，贸易公司致函电风扇厂，称其将于10月31日提货，请其做好发货准备。至10月31日，贸易公司去电风扇厂提货时，电风扇厂以贸易公司无权提货为由予以拒绝，后经多次催要，电风扇厂仍拒绝发货。贸易公司诉至法院，请求判令电风扇厂承担违约责任。法院支持了贸易公司的诉讼请求。第19页,共87页，2024年2月25日，星期天

（三）债权让与的法律效力

1、内部效力（在让与人和受让人之间的效力）（1）受让人取得债权。

A：全部让与时，受让人取代让与人对债务人的法律地位。

B：部分让与时，受让人与债权人共同享有债权，或为连带，或为按份债权人。

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（2）从权利随之移转。《合同法》第81条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利

如：抵押权；质权；保证；定金债权；形成权，如选择权、催告权等；利息债权；违约金债权和损害赔偿请求权。但该从权利专属于债权人自身的除外。如双方约定从债权并不转让。第21页,共87页，2024年2月25日，星期天

（3）让与人应保证让与的权利有效存在且不存在权利瑕疵。否则若给受让人造成损失的，让与人应承担损害赔偿责任。受让人对此知情的除外（5）债权二重（重复）让与的法律效力。规则如下：

A：有偿让与优先于无偿让与

B：全部让与优先于部分让与

C：已通知的优先于未通知第22页,共87页，2024年2月25日，星期天

2、外部效力（债权让与对债务人及第三人的效力）（1）对债务人的生效以债权让与的通知为准，该通知不得迟于债务履行期。（2）债务人不再向原债权人履行债务。原债权人接受债务履行的，构成不当得利，债务人可要求返还。

疑问：受让人是否有此种权利。第23页,共87页，2024年2月25日，星期天

（3）债务人对原债权人的抗辩权，可向受让人主张---《合同法》第82条

A：债权无效的抗辩权

B：履行期尚未届至的抗辩权

C：债权已经消灭的抗辩权

D：被让与的债权已过诉讼时效的抗辩

E：合同之债中，原债权人不履行对应债务而产生的先履行抗辩、同时履行抗辩、不安抗辩权（4）债务人的抵销权--《合同法》第83条）向受让人主张抵销

第24页,共87页，2024年2月25日，星期天从权利的移转

科利公司与刘某签订一份由刘某装裱50幅国画的合同，刘某的好友孙某作为刘某的担保人。科利公司在刘某装裱过程中，将50幅国画转让给利华公司，双方约定由利华公司直接向刘某索取国画。科利公司在转让国画时，没有告诉担保人孙某，仅告知了刘某。刘某的儿子不慎将其中的两幅国画污染。装裱期满后，利华公司向刘某索取国画，发现其中的两幅被污染，于是向刘某要求赔偿，刘某称无力赔偿。利华公司于是向孙某要求承担担保责任，孙某以利华公司不是担保合同的当事人为由拒绝承担担保责任。利华公司向法院起诉，要求孙某承担责任。法院判决孙某向利华公司承担担保责任。第25页,共87页，2024年2月25日，星期天

土产公司与服装厂订立再生布购销合同，交付方式为服装厂到土产公司仓库分批验收自提。后来，服装厂与贸易公司达成债权转让协议，由土产公司将货直接发到贸易公司的仓库。合同订立后，服装厂通知土产公司该批货物已经转让给贸易公司，请土产公司直接将货于同年12月15日运到贸易公司。土产公司未予答复。同年12月15日，土产公司通知贸易公司前去提货。贸易公司于同年12月31日将货提回，并同时付清了货款，经检验发现该批货有质量问题，遂要求土产公司退货，土产公司予以拒绝。于是贸易公司提起诉讼，要求土产公司与服装厂承担违约责任。第26页,共87页，2024年2月25日，星期天

某粮油公司与某供销合作社签订了一份购销精菜油的合同，由供销社供应粮油公司50吨精菜油。合同签订不久，食用油价格普遍上涨，供销社在供货时，以普遍油冒充精菜油发往粮油公司。其后，供销社又与恒通公司约定，由粮油公司直接付给恒通公司19.5万元，以充作供销社欠恒通公司的货款。同年7月10日，粮油公司收到精菜油后，发现其中大部分并非精菜油，立即电告供销社要求降低价格。供销社则以已经将该合同债权转让给了恒通公司为由予以拒绝。同年7月15日，恒通公司电告粮油公司立即付清货款，粮油公司以菜油质量有问题为由予以拒绝。恒通公司遂以供销社和粮油公司为被告诉至法院。第27页,共87页，2024年2月25日，星期天

三、债务承担(债务移转)

（一）概念和特征

1、概念：亦称债务移转，指在不改变债的内容的前提下，债务人将债务的全部或部分移转于第三人承担。

2、原因：债务人与第三人之合意。

3、特征：债务承担是一项相对无因行为。即使原因行为无效或被撤销，也不影响债务移转的效力。第28页,共87页，2024年2月25日，星期天

（二）债务承担的种类——免责的债务承担和并存的债务承担

1、划分标准：依债务承担后原债务人是否免责为标准。

2、概念：（1）免责的债务承担：指第三人取代原债务人地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关系的债务承担方式。（2）并存的债务承担：指债务人并不脱离债的关系，而由第三人加入到债的关系当中与债务人共同承担债务的债务承担方式。第29页,共87页，2024年2月25日，星期天

甲与乙签订一份购销大豆合同，约定由甲向乙提供50吨大豆，乙向甲支付货款10万元。乙收到大豆后，恰逢大豆涨价，便把该批大豆以12万元卖与丙。同时，乙与丙签订债务转让协议，约定由丙向甲支付其中的10万元，并得到甲的同意。丙收到货物后，发现该批大豆并不符合其与乙约定的质量标准。甲要求丙支付货款，丙以大豆质量不合格为由拒绝支付货款。甲则认为其向乙交付的货物并无质量问题，如有质量问题也是由乙造成的而与自己无关。甲经多次催要未果，遂向法院提起诉讼。

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（三）债务承担的条件

1、被移转的债务应具有可移转性。

2、须有债务承担的有效合同。（1）债务人与第三人（债务承担人）（合同法84、台民301、德民415）（2）债权人与债务承担人（德民414、台民300）我国仅规定了（1）的情形。

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3、债务承担须经债权人同意。若为（1）应经债权人同意；若为（2）债务承担的合同达成即表明了债权人同意。

4、法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。（《合同法》第87条）

第32页,共87页，2024年2月25日，星期天债务人与第三人订立债务承担合同甲到乙处定作一套木制家具，双方就定作的样式、规格、价格及交货日期作了明确规定，并签订了家具定作合同。后来，乙与某学校签订了定作500套桌椅的合同。为了抢时间赶进度，乙未经甲同意，擅自将甲定作的家具转让给丙加工制作。到了提货日期，丙以其所承担的债务向甲为交付，甲才发现家具是丙所制作，并且其质量未达到所签合同规定的标准。于是甲要求乙承担赔偿责任，乙则称家具是按着合同所定的规格、式样加工且如期交付的，他全面履行了合同的义务，不应承担任何责任。第33页,共87页，2024年2月25日，星期天由债权人与第三人订立债务承担合同李某与刘某各出资2万元合伙开了一家杂货店。刘某曾因贩卖青菜欠王某6000元货款。一日王某到刘某家催讨欠款，刘某不在，便到李某与刘某合伙开的杂货店，遇到李某，得知刘某到外地取货未归。李某向王某表示愿代刘某清偿欠款，并且双方订有债务承担协议。后来李某与刘某因合伙事务发生争执，双方散伙。王某向李某要求清偿欠款，李某以该债务承担未经刘某同意为由拒绝支付。王某又向刘某催讨，刘某以该债务已由李某承担而与自己无关为由拒绝支付。王某无奈以李某与刘某为共同被告，向法院提起诉讼。第34页,共87页，2024年2月25日，星期天

（四）债务承担的法律效力

1、承担人作为债务人法律地位的产生。免责的债务承担有效成立后，第三人取代原债务人，成为新债务人；并存的债务承担有效成立后，第三人加入到债的关系中来，成为新债务人，同原债务人一起对债权人连带承担债务，但当事人约定按份承担债务的，依其约定。

2、抗辩权随之转移（《合同法》第85条）

3、从债务一并随之转移（《合同法》第86条）第35页,共87页，2024年2月25日，星期天免责的债务承担的效力甲带着布料到乙处加工定作一套裙子，双方就裙子的式样、尺寸、价格、用料及交货日期都做了明确的约定，并签订了定作加式裙子的合同。后来因乙要加工承揽一批校服，经甲同意，乙将为甲制作裙子的加工活转让给了丙。丙如期按照合同的要求为甲加工出一套合体的裙子。甲当时也很满意，交付了价款就拿回了家。第二天，甲拿着缩了水的裙子找丙要求赔偿，丙则称裙子的布料是甲自己提供并且由乙转给他的，他完全是按合同约定的尺寸大小制作的。因此对甲裙子的现状他不负任何责任。第36页,共87页，2024年2月25日，星期天并存的债务承担李某为搞运输经营，向信用社贷款5000元，约定一年为期，届时还本付息。期限届满时，李某无力还款。李某提出延期半年还款，并找来好友许某（曾于半年前出资5000元给李某，约定盈利时分红，无盈利时事后由李某偿还，但不付利息），然后李某和信用社签订了一份延期还款协议。许某在该协议上加注：“本人自愿担保李某到期本息的偿还。”半年后，债务清偿期届至，李某到外地搞运输，三个月后才能回来。于是信用社去找许某要求其偿还本息。许某以自己只是保证人信用社应首先去找李某要款为由表示拒绝。信用社遂起诉，请求许某偿还贷款和利息。

第37页,共87页，2024年2月25日，星期天

四、债的概括转移

(一)概念：指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人。其主要表现为合同承受与企业的合并与分立。

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（二）合同承受

1、一般的合同承受（意定承受）：指一方当事人与第三人订立合同，经对方当事人同意，将合同权利义务一并移转于第三人

（1）条件：

A：双务合同；

B：取得对方同意；

（2）法律后果：

承受人完全取代了原合同当事人一方的地位第39页,共87页，2024年2月25日，星期天

2、法定的合同承受：法律直接规定的合同承受。如《合同法》第229条。第40页,共87页，2024年2月25日，星期天合同承担案例

1989年5月，某市华农电器公司与某市电视机厂签订了供销500台黑白电视机的合同。合同签订后，经上级主管单位批准并办理了工商变更登记，华农电器公司改为华农农业生产资料公司（简称华农农资公司），经营范围也变更为农业生产资料。华农农资公司与金声电器商店，原合同上的一切权利义务由金声电器商店承担，事后，华农农资公司通知了电视机厂，电视机厂未明确表示意见。当年12月底，电视机厂将500台黑白电视机送到华农农资公司处，华农将送货人领到金声商店，金声商店表示只接受200台，于是发生纠纷。第41页,共87页，2024年2月25日，星期天

（三）企业的合并或分立

1、概念：数个企业合并成为一个新的企业，企业合并之前的债权和债务应由合并后的企业承担。企业分立的，除有约定外，由分立后的企业对原企业的债权债务享有连带债权，承担连带债务。

第42页,共87页，2024年2月25日，星期天2、法律规定：《民法通则》第44条第2款、《合同法》第90条。

3、条件：

（1）无须征得相对人同意；（2）须经通知（到达）或公告（期满）

4、法律后果：债权债务（包括从权利、义务、抗辩权）一并转移。

第43页,共87页，2024年2月25日，星期天企业合并时债的移转

某造船厂与某修配厂签订加工承揽合同，由修配厂加工100组排泥管道，并且造船厂支付了预付款。1989年4月，修配厂被某机械加工厂吸收合并，合并协议规定，修配厂的外债以其向机械加工厂体检的为限由机械加工厂负责，其他债务由修配厂负责。该项债务由于修配厂认为已经清结，没有向机械加工厂进行提交。1991年3月，造船厂向机械加工厂要求提取管道，机械加工厂以合并时此债务没有向其提交为由拒绝承担。实际上，该批管道由于造船厂长期不提货，修配厂在合并之前已当处理品卖给了某钢铁厂。造船厂起诉要求加工厂返还预付款或加工好的管道，并赔偿损失。第44页,共87页，2024年2月25日，星期天企业分立时债的移转

某制衣厂属于乡镇企业，连年亏损，在企业改指制中，镇政府决定由该厂划出优质资产成立新型成衣厂，并由老制衣厂承担其原有合同的义务。制衣厂得当债权人鉴于该厂实际已丧失履行能力，遂要求新型成衣厂履行制衣厂应当履行的合同义务。新型成衣厂则以其与制衣厂对合同的分担有约定为由，拒绝承担履行合同义务的责任。债权人则以制衣厂和新型成衣厂为共同被告，诉至法院。第45页,共87页，2024年2月25日，星期天

第三节债的消灭

一、概述：（一）概念：亦称债的终止。指债的关系因某种原因在客观上不复存在。注意：

1、债的消灭是债的关系不再存在

2、债的消灭是指债客观上不复存在

第46页,共87页，2024年2月25日，星期天

（二）原因：

1、基于当事人的意思。如免除、解除、抵消、混同

2、基于债的目的，（包括达到或不能达到）如履行不能、清偿。

3、法律直接规定。（三）一般效力（台民307、308）

1、原债权债务关系消灭

2、从权利和从义务一并消灭(保证、担保物权、其他)3、负债字据的返还、涂销

4、后合同义务的承担与履行第47页,共87页，2024年2月25日，星期天

二、清偿（一）概念：指依债的内容实现债的目的的行为。

与履行：履行重在行为，清偿重在结果。

（二）性质：

1、法律行为说；

2、非法律行为说；此说为通说。

3、折衷说。第48页,共87页，2024年2月25日，星期天

（三）主体

1、清偿人，包括：（1）债务人或其代理人（2）第三人（台民311、312）

2、清偿受领人。（1）债权人（2）债权人的代理人（3）债权的准占有人（4）破产财产管理人或清算人（5）行使代位权的债权人（6）经债权人承认或受领后取得债权的人第49页,共87页，2024年2月25日，星期天

（四）清偿客体：即清偿的内容。债的清偿客体有可能会发生变动，主要有部分清偿和代物清偿两种。

1、部分清偿：须对债权人无不利

2、代物清偿：以他种给付代替原定给付的清偿。但须双方有代物清偿的合意。第50页,共87页，2024年2月25日，星期天

（五）清偿地、清偿期、清偿费用

1、清偿地：决定于：（1）合同约定（2）法律规定（3）交易习惯（4）债务性质。台民314

第51页,共87页，2024年2月25日，星期天2、清偿期：决定于：（1）约定；（2）约定不明时，可随时清偿；但应给对方必要的准备时间。

3、清偿费用：（1）原则上由债务人负担；（2）因债权人原因使费用增加的，该增加部分应由债权人承担。第52页,共87页，2024年2月25日，星期天

（六）清偿抵充

1、概念：指债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行应抵充何宗债务。

2、要件：（1）须对同一债权人负担数宗债务（2）数宗债务给付内容相同（3）须债务人的给付不足以清偿全部债务

3、方式：（1）约定：有约定的，首先从其约定。清偿前或清偿时（2）指定：当事人间无约定或约定不明的，由清偿人指明所清偿的为何宗债务

第53页,共87页，2024年2月25日，星期天

（3）法定。有一定顺序：台民323A：已届清偿期者尽先抵充。

B：均届或未届清偿期者，以债务无担保或担保最少者尽先抵充；担保相等者，以债务人因清偿获益最多者尽先抵充；获益相等者，以先到期之债务尽先抵充。

C：债务人因清偿获益相等且清偿期相同者，各按比例抵充一部。

D：债务人同时有给付本金、利息、费用的义务时，其抵充顺序为费用、利息、本金。第54页,共87页，2024年2月25日，星期天

清偿概述甲、乙合伙开办了丙合伙企业，两人各出资5万元。2002年5月，丙合伙企业破产，债权人丁认为乙的资金实力较为雄厚，遂向乙索要欠款6万元。乙如数将6万元欠款支付了丁。然后，乙将合伙企业的剩余资产变卖得款2万元存入个人帐户。2002年6月9日，乙要求甲给付其应承担的部分债务份额，甲主张自己没有义务承担责任，其所变卖的合伙企业的财产属于对乙所承担债务的清偿。二人为此发生争执，乙诉至法院，要求甲承担其份额。问：本案中有几项属于对债务的清偿？第55页,共87页，2024年2月25日，星期天清偿抵充村民王某打算与人合伙办企业，但苦于资金不足，遂向张某借款3万元，双方约定由王某于2000年6月15日前还款，借款利息为银行同期存款利率的两倍。为确保张某的债权得以实现，由王某将其饲养的6头奶牛作为担保，由张某予以妥善饲养管理。如王某届期还款，则张某应返还奶牛，如一方出现违约，须向对方支付违约金5000元。合同签订后，王某即将6头奶牛牵到了张某家，张某将3万元现金交给了王某。后王某参与经营的企业投入经营运作，但经营状况不佳。2000年6月10日，王某向张某还款5000元，而此时利息也已累计达1万元。2000年9月15日，张某催款未果，遂决定将王某的6头奶牛变卖获得其所欠借款。第56页,共87页，2024年2月25日，星期天

二人为此发生争议，诉至法院。审理中，张某声称到2000年12月15日王某仅还款5000元，而本息共计45000元（3万元借款加利息15000元），王某辩称其已还款5000元，所以从6月10日到12月15日的利息应按25000元借款计算，并反诉张某应将奶牛于质押期间所产生出售所得8000元返还给王某。第57页,共87页，2024年2月25日，星期天

三、抵销（一）概念：又称充抵，指互负债务的当事人在对等数额内使各自的债权债务相互消灭的行为。（二）抵销权：

1、概念：当事人可向对方主张抵销的权利

2、种类：法定抵销权（合同法第99条）、约定抵销权（100条）

3、性质：形成权第58页,共87页，2024年2月25日，星期天

（三）法定抵销要件

1、双方当事人互负债务、互享债权

2、双方互负债务的给付类型、性质相同

3、须双方债务均届清偿期。破产中的债权抵销除外

4、双方债务均为可抵销债务（1）依债务性质不得抵销者除外：如与人身不可分离的债务（2）法律规定不得抵销者除外：如人身损害赔偿之债、向第三人为给付的债（3）当事人约定不得抵销者除外第59页,共87页，2024年2月25日，星期天

（三）抵销的实现方式：

通知对方当事人，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或期限。

第60页,共87页，2024年2月25日，星期天（四）抵销的效力

1、双方互负的债务在对等的数额内消灭。

2、抵销具有溯及力。（1）双方债务适于抵销时（2）双方债务清偿期不一致时，以主张抵销方发生抵销权的时间为适于抵销时间

3、因抵销双方债务的消灭为绝对消灭（1）不得主张撤销（2）已抵销的债务再清偿发生不当得利第61页,共87页，2024年2月25日，星期天法定抵销王某于1999年10月与李某签订了一份房屋租赁合同，双方约定，出租人王某将其位于滨海路3号的一套公寓住房出租给李某，每月租金500元，租期2年，超过时间每月租金按800元计算，租金在房屋租赁合同期满后承租人交还房屋时一并交付。租赁合同签订后，李某搬入了滨海路3号的该套公寓住房。2000年3月，王某经营的木器加工厂因签订了一项业务急需资金，遂向租赁人李某借款1万元（利息按银行同期存款利率支付），双方约定一年内归还。2001年3月，李某要求王某偿还借款万元及期间的利息。第62页,共87页，2024年2月25日，星期天

王某则提出将自己的1万元借款及利息债务（共计11000元）与王某所应交的全部租金12000元相互抵销，李某支付1000元的差价。由于李某的儿子急需6000元钱交学费，遂拒绝了王某的要求，并向人民法院提起诉讼，要求支付所欠的主债务及利息共11000元。第63页,共87页，2024年2月25日，星期天约定抵销某甲和某乙系同学关系，2002年1月28日，某乙向某甲借款200元，当时乙声称很快就还，直到2002年12月28日，仍未见乙归还借款。甲欲向乙讨要，但碍于同学情面又不好意思要，遂提出借乙的一套邮票看看，乙将邮票借给了甲，并要求其于2003年1月20日前必须归还给乙。2003年1月15日，由于要放假回家，乙要求甲归还其所借的邮票，甲翻遍所有的箱包没有找到该套邮票，于是提醒乙还没有归还其所欠甲的200元钱。乙遂提出用其该套邮票与欠甲的200元抵销。第64页,共87页，2024年2月25日，星期天

甲经过计算认为该套邮票差不多也值200元钱，况且乙是有名的借钱不还的家伙，遂同意了乙的要求。双方约定以乙的一套邮票抵销甲的200元债权，互相欠的债务一笔勾销。2003年2月1日，乙听说甲将该套邮票在邮票市场上卖了240元，遂向甲提出要求返还其邮票，并声称其做出抵销债务的主张纯粹是因为甲当时没有找到邮票，否则不会抵销。甲声称邮票已卖掉，不同意返还。第65页,共87页，2024年2月25日，星期天

四、提存（一）概念：是因债权人的原因而无法向其交付债的标的物时，债务人将该标的物提交一定机关保存以消灭债的关系的制度（二）法律规定：《通则意见》104条、《提存公证规则》、《合同法》

第66页,共87页，2024年2月25日，星期天

（三）提存的原因（《合同法》第101条）

1、债权人无正当理由拒绝受领。

2、债权人下落不明

3、债权人死亡或者丧失行为能力，未确定继承人或者监护人。

4、法律规定的其他情形。如《担保法》第49条第3款规定：抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分，归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

第67页,共87页，2024年2月25日，星期天

（四）提存的主体：包括：

1、提存人

2、债权人（提存受领人）

3、提存部门：《提存公证规则》规定公证处为提存部门。提存地无提存部门的，可向当地基层法院提存。（五）提存标的

1、必须与债的标的相符

2、以适于提存者为限。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得价款。（合同法第101条）

第68页,共87页，2024年2月25日，星期天

（六）提存的程序

1、提存人交付标的物，提交提存书、债务证据、及其他相关证据。

2、提存部门审查确定。

3、通知或公告。（《合同法》102条）第69页,共87页，2024年2月25日，星期天

（七）提存效力（《合同法》第103条、104条）

1、对债务人：自提存之日起，其债务归于消灭

2、对债权人：（1）提存期间提存标的物所有权、所产生的孳息、标的物损毁灭失的风险均其所有或承担（2）债权人可随时受领提存物。但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取（3）债权人领取提存物的权利。自提存之日起五年内不行使而消灭。提存物扣除费用后归国家所有

第70页,共87页，2024年2月25日，星期天3、对提存部门：其应妥善保存。不宜保存者，可拍卖，保存其价款。

第71页,共87页，2024年2月25日，星期天提存的条件王某与赵某系同学关系，王某为表示对赵某开办面粉加工厂的支持，于2002年4月1日与赵某签定了小麦借贷合同和借款合同。小麦借贷合同约定，由王某借给赵某小麦5吨，供赵某用于面粉厂的前期运转，于8月1日前返还。另外，王某还借给赵某3万元，不计算利息，于8月15日前返还，王某声称仅是暂时借给赵某，届时必须归还以供王某的食品厂经营之用。合同签定后，赵某即取得了小麦和借款，遂投入了生产。同年7月29日，王某因妻子工作调动，全家由Y市搬迁到X市，由于此时王某和赵某关系出现了矛盾，所以王某没有将其新的住址告知赵某，赵某经多方打听也未得到任何关于王某的消息。第72页,共87页，2024年2月25日，星期天

8月1日，赵某将5吨小麦办理提存，提存部门声称该小麦不宜提存，于是赵某将小麦折价卖掉，将所得价款办理了提存手续。8月15日赵某又将应归还王某的3万元借款办理了提存手续。10月13日，王某找到赵某要求偿还所借的5吨小麦款和3万元借款，并承担延迟归还的违约责任。赵某辩称他已经将小麦款和借款办理了提存，已依法履行了合同义务，不应承担违约责任。双方协商未果，王某诉至法院，要求判决赵某归还所借的小麦5吨及3万元，承担延迟履行的违约责任，并赔偿由于赵某违约所造成的损失。第73页,共87页，2024年2月25日，星期天提存的效力周某系某网吧的额老板，为扩大网吧的规模，于2000年5月1日与新超人计算机有限公司签定了一份20台计算机的买卖合同，双方对所购买的计算机的机型等问题做了约定。合同中写明由新超人计算机有限公司于2000年6月2日前将20台计算机交付给周某，如一方出现违约须想对方支付违约金1万元。合同签定后，周某即预付了计算机总价款。后周某由于在美国的父亲去世，匆忙前往美国处理父亲的善后工作，走时未能对该问题做出处理，亦未能通知新超人计算机有限公司。至6月2日，新超人计算机有限公司没有周某的任何音讯，也不知道周某经营的网吧地址，无法向周某交付20台计算机，并退还多收的款项1000元。于是向公证机关提存了20台计算机和多收的款项1000元。第74页,共87页，2024年2月25日，星期天

公证机关在提存后依法将提存的事实公告通知了刚刚回国的周某，周某由于事务繁忙，未能及时的提走该批计算机。同月15日，存放计算机的库房发生火灾，20台计算机被全部烧毁。经查明，该火灾系雷击引起，公证机关无任何责任。7月1日，周某要求新超人计算机有限公司交付计算机并退还多收的款项。该公司以办理了提存为由拒绝交付计算机。双方协商未果，周某遂诉至法院，请求判令新超人计算机有限公司交付20台计算机和退还多收的款项1000元第75页,共87页，2024年2月25日，星期天

五、免除（《合同法》第105条）（一）概念：指债权人抛弃债权，全部或部分终止合同关系的单方行为。（二）特征：

1、为单方法律行为

2、无因行为

3、无偿行为

4、不要式行为

5、为债权人的处分行为

第76页,共87页，2024年2月25日，星期天

（三）方法：由债权人向债务人以意思表示为之。向第三人为免除的，不生免除的法律效力。一旦作出，不得撤回。（四）效力：债的关系消灭，主债务及其从债务亦消灭。第77页,共87页，2024年2月25日，星期天

1999年4月明星化工厂与某市第三塑料编织厂签定了一份买卖合同，第三塑料编织厂欠明星化工厂货款50万元，双方约定6月份付款，但直到2001年7月份，第三塑料编织厂仍未付款。2000年9月份，明星化工厂与红樱桃纺织集团签定了一份租赁合同，红樱桃纺织集团欠明星化工厂30万元，双方约定2001年1月份付清。明星化工厂为扩大生产规模，遂与精细化工厂合作进行新产品、新工艺的开发研制工作，由于种种原因，合作项目失败，明星化工厂欠精细化工厂50万元。2001年12月，精细化工厂向明星化工厂追索欠款，发现明星化工厂无力偿还其债务，经调查得知其有80万元的债权，遂向第三塑料编织厂和红樱桃纺织集团行使代位权，均遭到拒绝，于是向法院提起诉讼，要求第三塑料编织厂和红樱桃纺织集团向明星化工厂给付货款。第78页,共87页，2024年2月25日，星期天

第三塑料厂辩称明星化工厂从未向其催要过货款，其所负的债务已过诉讼时效。红樱桃纺织集团辩称其所欠债务已被明星化工厂免除，并出示了明星化工厂所出具的放弃对红樱桃集团30万元债权的书面通知，经查，确系明星化工厂所为。据此，法院判决驳回原告的诉讼请求，对精细化工厂的主张未予以支持。第79页,共87页，2024年2月25日，星