《中国法制史》(第十三章)

第十三章清代法制与中华法系的衰微第一节清代的立法概况第二节清代刑事法制及其特征第三节清代民事法制及其特征第四节清代司法制度及其特点第五节太平天国的法律制度第一节清代的立法概况一、清代立法指导思想清入关前法律制度即后金的法律制度相对简陋，正处在习惯法向成文法的过渡之中。后金政权的法律制度就不断吸收着明王朝代表的汉族法制文明成就。“参汉酌金”，“渐就中国之制”已成为后金统治集团的根本立法指导思想。“参汉”就是引进或借用汉族〔明朝〕法制，“酌金”就是适当记录整理提炼后金原有的习惯法及旧法令。清初立法的典型指导思想，“详译明律”就是详细推导演绎或借鉴《大明律》，并以《大明律》为蓝本,“参以国制”就是适当参考保存入关前的旧有典章制度。在这种指导思想之下，清律不断开展完善。历经顺治、康熙、雍正、乾隆近百年，三四次大的修律活动，至乾隆初期律文根本定型，此后不再修改，仅定期增修“附例”。二、清代立法概况与主要法典

〔一〕清入关前的法制概况

清人入关前的法律制度均不过是君主谕令汇编，没有有体例的成文法典，内容也不完备。

〔二〕《大清律》和附例的沿革〔三〕各部院那么例的制定

各部院那么例是清朝法律体系的重要组成局部，它是标准各部、院政务活动的行政规那么。清朝的那么例分为两类：一般那么例和特别那么例。一般那么例，是针对部院一般行政事条而定的那么例。特别那么例，是指就各部所管辖特定事项而制订的行政规章。〔四〕《大清会典》的编定《清会典》是清代的行政制度汇辑考订，有些近似于官制法典。

〔五〕关于少数民族管理的专门法规对于蒙古、藏、回、苗等少数民族暨边疆地区，清王朝形成了一套有特色的成功的民族政策和法制。返回第二节清代刑事法制及其特征一、清代刑事法制的内容特征〔一〕严刑峻法维护高压统治清代法制的特色之一是以空前的严刑峻法推行政治思想高压政策。首先，清律承明律之绪，加重了对“十恶”重罪特别是对“谋反”、“谋大逆”等侵犯皇权的犯罪的惩罚。其次，相对于明代，清代还扩大了谋反、谋大逆罪的范围。再次，对于危害治安及财产的犯罪也加重处刑。最后，严惩思想异端，大兴文字狱威慑知识分子。〔二〕维护旗人特权和满族统治清王朝是以满族贵族为主体的封建政权，必然要在法律上表现出维护满族特权及满族统治的特性。这主要反映在以下几个方面：第一，确保满族贵族在政权中的优越地位。第二，保护旗人的司法特权。清时所谓“八旗”、“旗人”，包括满州八旗、蒙古八旗、汉军八旗。第三，保护旗地旗产，禁止“旗民交产”。〔三〕重法扼制资本主义经济因素的开展清律作为中国封建社会末代王朝法律制度，一如历代封建王朝，顽固坚持压抑限制工商业的政策，扼制资本主义经济因素的开展。这主要表达在以下几个方面：第一，阻挠沿海对外贸易。第二，限制采矿业开展。第三，重征商税抑制民间商业。第四，厉行官营制度。〔四〕维护统一，对少数民族地区实行有效法律控制为维护国家的统一，为了保证多民族国家的稳固和开展，清王朝很注意对少数民族管理的立法，非常注重对少数民族地区进行有效的法律控制。这主要表达在以下几个方面：第一，因族制宜，因俗立法，缘俗为治，尊重和保护民族地方特色。第二，在司法管辖审判方面，既尊重少数民族地区首领对发生在本族本地区内的案件的审判管辖权，又通过中央派遣的官员对重大案件的复审进行一定的监督。第三，在制定和运用法律时，注重中央法律和关于民族地方治理的特别法律之间的协调和渗透，逐渐增进内地与边疆少数民族之间的联系和共性。二、刑法原那么的开展变化关于刑罚原那么和刑事政策，清律承唐明律之绪，有着相当丰富、完备的规定，也有一些变化开展。这些变化开展主要是：

〔一〕关于“自首”的鼓励原那么清律因袭明律，对自首的各种情形作了相当严格的规定。〔二〕关于共犯的处理原那么清律关于共犯的根本处理规定与明律同，但结合司法实践有些补充。

〔三〕关于公罪私罪区别对待的原那么清承明制，私罪的处分较公罪为重。这样做旨在使官吏明察公私的界限，用以提高其行使职权的主动性和创造性，提高统治的效能。〔四〕依法定刑与有限类推并存的原那么清律主张依法定罪，依法量刑。

〔五〕关于“化外人犯罪”的处理原那么唐律对于外侨犯罪采属人属地相结合原那么，清律那么一概采取属地主义原那么。这有保护我国司法主权防止外侨逃避和破坏我国司法管辖权的用意。返回第三节清代民事法制及其特征一、民事标准在律典中的位置在清律中，民商事标准附在局部刑法条文之中；没有独立的民商法条文。民商标准在整个条文中仅仅起必要的正面说明或补充作用。二、民事规那么的刑事补充属性

清律典文字中表达的民事规那么，只是民事法律标准中的极小一局部，只是与国家要处分的婚姻、家庭、财产、钱债、继承、收养等问题上的犯罪相关的那一小局部。与这些特定犯罪无关的局部均未纳入律典中。清律全部附带规定所确立的民事标准，不过如下几条：〔1〕关于立嫡即确认首席继承人的顺序规定〔2〕关于收养同宗之人为嗣子的规定〔3〕关于拾养弃儿的规定〔4〕关于典卖田宅业主无力回赎而致超过期限时承典人可以适当取得超期利息或适当提高回赎价格的规定〔5〕关于男女订婚不得互相隐瞒残疾、年龄、庶出或过继、收养等个人情况，应据实通报，自愿立约的规定〔6〕关于私人放债及开办典当业的最高利息率限额的规定〔7〕关于拾得遗失物送官给赏及归还失主的规定〔8〕关于掘得埋藏无主之物即取得所有权的规定三、“例”中有更详尽的民事标准清律典正文中虽然仅仅只有上述几条民事性标准，但正文后面所附编的“例”文中却含有大量更加详尽的民事性标准。即是说，民事法律标准在“礼”之外的最大存在方式就是“例”。“例”中表达民事法律标准的情形甚多。正文中有民事标准的律文条款，其后附带的民事性“例”尤其多。即使在没有民事性规定文字的条文之后，有些也附带有一些民事性例文。返回第四节清代司法制度及其特点一、中央“三法司”与京师地方司法机构〔一〕中央“三法司”清朝承袭明代三法司体制，设刑部、大理寺、都察院三机关，号称“三法司”。刑部为皇帝之下的中央最高审判机关，其权力远甚于明代。大理寺本是古制上的最高审判机关，但清时地位大大下降，主要职责是复核刑部拟判的死刑案件。都察院号称“风宪衙门”，是法纪监督机关，主掌官员监察，并职司谏议。三法司的法定职权关系：刑部主审判，都察院监察，大理寺复核，但实际上刑部权重，院、寺无司法审判实权。〔二〕京师地方司法机构

清代京师地方司法机构主要是五城察院。京师分为东、西、南、北、中五城，每城设衙门，掌治安。二、地方司法体制与旗人司法管辖〔一〕地方四级司法体制清朝地方司法体制为省督抚、省按察司、府〔直隶州、厅〕、县〔散州、厅〕四级。县〔散州、厅〕为第一审级。府〔直隶州、厅〕为第二审级。省按察司〔全称提刑按察使司〕为第三审级。总督巡抚为第四审级。〔二〕旗人司法管辖旗人在地方民刑案件，不由县审理，而由“理事厅”审理。“理事厅”是各府〔州〕理事同知或通判的办事机构。在京畿地区，旗人案件分由两州理事通判管辖。京师满人诉讼，由内务府慎刑司审理，徒罪以上移送刑部。盛京地区的满人诉讼，由盛京将军及各部府尹会同审理。至于宗室贵族的案件，那么由宗人府审理。这些特殊管辖及满人的某些司法特权，在咸丰朝以后逐渐瓦解。三、各类会审制度〔一〕秋审秋审在清代号称国家大典，每年一度，是对在押死刑犯进行特别复核的制度。它系沿袭明代朝审制度而来。依《大清律例》，死刑判决有立决、监候两种；凡判为斩监候或绞监候者，即监押等候复核。因复核例于每年秋八月中下旬举行，故谓之秋审。〔二〕九卿会审

清代的会审情形甚多，大多成为制度。其中最典型的是九卿会审。凡遇特别重大的案件，皇帝常命六部尚书、大理寺卿、都察院长官、通政司通政使等高官会同审理，称为九卿会审。九卿会审主要是重审斩监候、绞监候的案件，也审理当年死刑案件。〔三〕其他会审

除秋审外，还有所谓朝审、热审。在秋审大典的前一天，对京师刑部狱中在监死囚进行复核，称为朝审。此外，每年小满后十日至立秋前一日，由大理寺左右二寺官员，会同各道御史及刑部承办司共同审录关押在京师各狱的笞杖罪囚，或免释，或减等，或保释，称为小三司会审。因举行于热季，故称热审。康熙时确定各省同时举行。除上述会审之外，清朝还有三司会审〔即刑部尚书，大理寺卿、都察院左都御史会审重大案件〕，小三司会审〔见前“热审”局部〕及王大臣九卿会审〔亲王、大臣、九卿共同审理重大案件〕、宗人府会同刑部审理宗室犯罪案件等会审制度。返回忆当初你来我家帮佣工，好一似碧莲出自污泥中。

清丽脱俗爱读书，常求我教你认字习描红。

姐姐视你如亲人，乃武我也戏把红妆作蒙童。

窗前月下讲诗文，案头几畔墨香浓。

两年做伴情相知，心底里暗暗撒下红豆种。

可惜你本是葛家未婚媳，成连理礼义不许法不容。

没奈何姐姐助银葛小大，让你并亲辞了工。

又为我另娶詹氏女，从此离别各西东。

秀妹啊非是我有意负卿卿，怨只怨命运无情苦捉弄第五节太平天国的法律制度一、太平天国领袖法律思想的近代内容太平天国革命运动是在近代中国的剧变中发生的一场特殊的农民革命运动，这一运动表达了中国儒家传统和西方文化的双重影响。太平天国领袖们的法律思想，正是这种双重影响的典型表达。主张“平等”、“大同”，表达了中西文化的冲突和融合，表达了太平天国革命的近代属性。二、太平天国法律