土地承包经营权性质探讨

土地承包经营权性质探讨一、本文概述随着中国农业经济的快速发展和农村土地制度的深化改革，土地承包经营权作为农村土地产权的重要组成部分，其性质与功能日益受到学术界和实务界的关注。本文旨在深入探讨土地承包经营权的性质，分析其在现行法律框架下的地位，以及面临的实际问题和挑战。通过梳理相关法律规定、案例实践以及学术研究，本文试图为理解土地承包经营权的性质提供全面的视角，为相关政策制定和改革提供参考。本文将首先回顾土地承包经营权的历史演变，梳理相关法律法规和政策文件，明确土地承包经营权的法律定义和内涵。接着，从法律属性、经济属性和社会属性三个维度，对土地承包经营权的性质进行深入分析。在此基础上，本文将探讨土地承包经营权在现实中的运行情况，分析其与农村经济发展、农民权益保护以及土地资源可持续利用之间的关系。本文将对土地承包经营权的未来发展进行展望，提出完善相关法律制度和政策建议，以促进农村土地承包经营权的有效行使和农业经济的持续发展。二、土地承包经营权的定义及特征土地承包经营权，是指承包方在依法承包国家或集体所有的农村土地后，对承包土地所享有的占有、使用、收益和一定限度内处分的权利。这一权利是我国农村集体土地经营制度的核心，也是农民获得土地收益、实现农业生产和农村发展的重要保障。法定性：土地承包经营权是由法律直接规定的权利，其产生、变更和消灭都必须符合法律的规定。这体现了国家对农村土地的严格管理和保护，同时也确保了农民的合法权益。承包性：土地承包经营权是通过承包方式取得的，承包方需要按照约定或法定条件，对承包土地进行农业生产经营活动。这种承包关系通常是长期的，有助于稳定农民的土地预期和投入。物权性：土地承包经营权是一种物权，具有排他性和支配性。承包方可以在承包土地上直接行使占有、使用、收益等权利，并排除他人非法干涉。同时，土地承包经营权也可以依法转让、出租、抵押等，具有流转性。社会保障性：在我国农村，土地是农民最重要的社会保障之一。土地承包经营权的设立和保障，有助于维护农民的土地权益，稳定农村社会秩序，促进农业发展和农村繁荣。限制性：虽然土地承包经营权具有物权性质，但受到法律、行政法规以及承包合同等多种限制。例如，承包方必须按照约定的用途使用土地，不得擅自改变土地用途；在承包期内，承包方不得随意放弃承包经营权等。这些限制旨在保护土地资源，维护农村社会稳定和可持续发展。三、土地承包经营权的性质争议土地承包经营权作为农村集体经济组织成员的一项基本权利，其性质在学术界和实务界一直存在争议。这种争议主要围绕其是否属于物权、债权或其他权利类型而展开。物权说认为，土地承包经营权具有物权的典型特征，如排他性、绝对性和对世性。承包人一旦获得土地承包经营权，即享有对承包土地的直接支配和排他性权利，无需他人意思的介入即可实现其权利。土地承包经营权还具有长期性和稳定性，这符合物权的基本属性。债权说则主张，土地承包经营权本质上是一种合同权利，即承包人与发包人之间通过土地承包合同而建立的债权债务关系。根据此说，土地承包经营权的存在和行使完全依赖于合同的有效性和履行情况，缺乏物权的稳定性和对抗性。其他权利类型说则试图从土地承包经营权的特殊性质出发，将其归为一种既不同于物权也不同于债权的独立权利类型。这种观点认为，土地承包经营权既具有物权的某些特征，如排他性和对世性，又具有债权的某些属性，如相对性和依赖性。将其简单地归类为物权或债权都无法全面反映其本质。关于土地承包经营权的性质，学界和实务界存在不同的观点。这些争议不仅关系到土地承包经营权的法律定位，也影响到相关权利的保护和救济。有必要对土地承包经营权的性质进行深入探讨和研究，以明确其法律属性和地位。四、土地承包经营权性质的法理分析在法理层面对土地承包经营权性质进行深入探讨，有助于我们更准确地理解这一权利的内涵及其在社会经济生活中的作用。土地承包经营权作为一种特定的物权，其性质主要体现在以下几个方面。土地承包经营权具有物权的绝对性。这意味着承包人在享有土地承包经营权时，无需经过他人同意，即可直接对土地进行占有、使用和收益。其他任何单位或个人，非经法定程序，不得剥夺或限制承包人的这一权利。这种绝对性保障了承包人的土地权益，有利于稳定农业生产秩序。土地承包经营权具有物权的排他性。在承包期内，承包人享有对土地的独占性支配权，其他任何人不得侵犯。即使土地所有权人，也必须在尊重承包人权利的前提下，才能对土地进行管理和使用。这种排他性确保了承包人能够安心投入农业生产，避免了因权利冲突而导致的纠纷。再次，土地承包经营权具有物权的有限性。虽然承包人享有对土地的占有、使用和收益权，但这种权利并非无限。它受到法律法规、土地利用规划、承包合同等多种因素的限制。这些限制旨在保护土地资源，实现土地的可持续利用。土地承包经营权具有物权的流转性。在符合法律规定的前提下，承包人可以将土地承包经营权转让、出租、抵押或入股等。这种流转性有助于提高土地资源的利用效率，促进农村经济的发展。也为承包人提供了更多的财产性收入来源。土地承包经营权作为一种特定的物权，具有绝对性、排他性、有限性和流转性等特点。这些特点共同构成了土地承包经营权的基本性质，为农村土地制度的改革和完善提供了法理依据。在未来的法律实践中，我们应进一步明确土地承包经营权的性质和内容，为农民的土地权益提供更加坚实的法律保障。五、土地承包经营权性质的实践探索土地承包经营权作为一种特殊的用益物权，在中国的农业实践中发挥着举足轻重的作用。随着农村经济的不断发展和政策法规的逐步完善，其实践探索也呈现出多元化的趋势。在实践中，土地承包经营权被视为农民的基本权益之一，确保了农民的土地使用权和收益权。随着城市化进程的加快和农业现代化的推进，土地承包经营权的性质也面临着新的挑战和变革。一方面，随着土地流转政策的实施，土地承包经营权开始由单一的家庭承包向多元化的流转方式转变，如出租、转让、抵押等，这使得土地承包经营权的性质更加复杂和多样化。另一方面，随着农村土地制度改革的深入，土地承包经营权的权能也在不断丰富和完善。例如，在一些地区，农民除了拥有传统的土地使用权和收益权外，还获得了土地经营权、抵押权等更多的权能，这使得土地承包经营权的性质更加丰富和全面。在实践中，我们也看到了一些有益的探索和尝试。例如，在一些地区，政府通过引导农民成立合作社、发展现代农业等方式，将土地承包经营权与农业产业化、规模化经营相结合，有效提高了土地的利用效率和农业的综合效益。这些实践探索不仅丰富了土地承包经营权的内涵和外延，也为未来的土地制度改革提供了有益的借鉴和参考。土地承包经营权的性质在实践中呈现出多元化、复杂化的趋势。未来，随着农村经济的不断发展和政策法规的进一步完善，我们有理由相信，土地承包经营权的性质将会更加丰富和完善，为农民带来更多的实惠和福祉。六、土地承包经营权性质的完善建议随着我国农村经济的深入发展和法治建设的推进，土地承包经营权作为农村集体土地制度的核心，其性质的明确和完善显得尤为重要。针对当前土地承包经营权性质存在的争议和模糊地带，本文提出以下几点完善建议：明确法律定位：在相关法律法规中明确土地承包经营权的物权属性，确保农民的土地权益得到充分保障。同时，应细化土地承包经营权的具体权能，包括使用权、收益权、处分权等，为农民行使权利提供明确的法律指引。强化权益保护：建立健全土地承包经营权流转市场，规范流转程序，保护农民的流转收益。同时，加强对土地承包经营权侵权行为的打击力度，确保农民的土地权益不受侵犯。完善配套制度：进一步完善农村土地承包经营权登记制度，实现登记全覆盖，确保农民的土地权益可查询、可确认。还应建立健全土地承包经营权纠纷调解仲裁机制，为农民提供便捷、高效的纠纷解决途径。推动制度创新：鼓励和支持各地在坚持农村土地集体所有的前提下，探索土地承包经营权的有效实现形式。例如，可以试点推广土地承包经营权入股、抵押等制度创新，拓宽农民的融资渠道，促进农村经济的多元化发展。加强法治宣传和教育：普及土地法律法规知识，提高农民的法律意识和维权能力。通过举办培训班、编写普法宣传资料等多种形式，让农民了解土地承包经营权的性质、权能及行使方式，引导农民依法维权、合理流转土地。完善土地承包经营权的性质是深化农村改革、促进农村经济发展的重要一环。通过明确法律定位、强化权益保护、完善配套制度、推动制度创新和加强法治宣传教育等措施，可以有效保障农民的土地权益，推动农村经济的持续健康发展。七、结论通过对土地承包经营权性质的深入探讨，我们可以得出以下几点结论。土地承包经营权作为一种用益物权，具有明确的权利内容和界限，这对于保护农民的合法权益、促进农村经济的稳定发展具有重要意义。土地承包经营权的流转应当遵循法律法规的规定，确保流转过程的公开、公平、公正，以防止土地资源的滥用和浪费。随着农业现代化的不断推进，我们应当进一步完善土地承包经营权制度，以适应新形势下农业发展的需要。具体而言，我们可以通过以下几个方面来完善土地承包经营权制度。一是加强法律法规建设，明确土地承包经营权的权利内容和界限，为农民提供更为全面、有效的法律保护。二是完善土地流转市场，推动土地资源的合理配置和高效利用，促进农业规模化、集约化经营。三是加强监管力度，防止土地流转过程中的违法违规行为，确保土地资源的可持续利用。土地承包经营权性质的探讨不仅有助于我们深入理解这一法律概念的内涵和外延，也为完善相关法律制度、推动农业现代化提供了有益的参考。我们应当充分认识到土地承包经营权的重要性，并采取切实有效的措施加以保护和完善。参考资料：土地承包经营权，是指承包农户以从事农业生产为目的，对集体所有或国家所有的由农民集体使用的土地进行占有、使用和收益的权利。在土地利用过程中，土地承包经营权人应当维持土地的农业用途，不得用于非农建设，禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等，禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼。土地承包经营权，是指承包农户以从事农业生产为目的，对集体所有或国家所有的由农民集体使用的土地进行占有、使用和收益的权利。在土地利用过程中，土地承包经营权人应当维持土地的农业用途，不得用于非农建设，禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等，禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼。第三百三十条【双层经营体制与土地承包经营制度】农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制。农民集体所有和国家所有由农民集体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地，依法实行土地承包经营制度。第三百三十一条【土地承包经营权的定义】土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。第三百三十二条【土地承包期】耕地的承包期为三十年。草地的承包期为三十年至五十年。林地的承包期为三十年至七十年。前款规定的承包期限届满，由土地承包经营权人依照农村土地承包的法律规定继续承包。第三百三十三条【土地承包经营权的设立和登记】土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。登记机构应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。第三百三十四条【土地承包经营权的互换、转让】土地承包经营权人依照法律规定，有权将土地承包经营权互换、转让。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。第三百三十五条【土地承包经营权互换、转让的登记】土地承包经营权互换、转让的，当事人可以向登记机构申请登记；未经登记，不得对抗善意第三人。因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形，需要适当调整承包的耕地和草地的，应当依照农村土地承包的法律规定办理。第三百三十七条【承包地的收回】承包期内发包人不得收回承包地。法律另有规定的，依照其规定。第三百三十八条【承包地的征收补偿】承包地被征收的，土地承包经营权人有权依据本法第二百四十三条的规定获得相应补偿。第三百三十九条【土地经营权的流转】土地承包经营权人可以自主决定依法采取出租、入股或者其他方式向他人流转土地经营权。第三百四十条【土地经营权的定义】土地经营权人有权在合同约定的期限内占有农村土地，自主开展农业生产经营并取得收益。第三百四十一条【土地经营权的设立及登记】流转期限为五年以上的土地经营权，自流转合同生效时设立。当事人可以向登记机构申请土地经营权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。第三百四十二条【其他方式承包的土地经营权流转】通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得权属证书的，可以依法采取出租、入股、抵押或者其他方式流转土地经营权。第三百四十三条【国有农用地实行承包经营的参照适用】国家所有的农用地实行承包经营的，参照适用本编的有关规定。第三百七十七条【地役权期限】地役权期限由当事人约定；不得超过土地承包经营权、建设用地使用权等用益物权的剩余期限。第三百七十八条【地役权的承继】土地所有权人享有地役权或者负担地役权的，设立土地承包经营权、宅基地使用权等用益物权时，该用益物权人继续享有或者负担已经设立的地役权。第三百七十九条【在先用益物权对地役权的限制】土地上已经设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等用益物权的，未经用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。第三百八十条【地役权的转让】地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但是合同另有约定的除外。第三百八十二条【地役权对需役地及其上权利的不可分性】需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权等部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。第三百八十三条【地役权对供役地及其上权利的不可分性】供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权等部分转让时，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有法律约束力。（二）土地承包经营权的客体是集体所有或国家所有、由农民集体使用的农用地。土地承包经营权采取互换、转让方式流转，受让一方对土地承包经营权的取得是继受取得，而不是原始取得。土地承包经营权的原始取得，是农民家庭通过承包经营合同的设立而取得，法律规定应当进行登记。对于通过互换或者转让继受取得土地承包经营权的，也应当向登记机构申请登记。如果未经登记，也取得该物权，不得对抗善意第三人。《民法典》第333条第1款规定：“土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。”土地承包经营权虽然为不动产用益物权，但是自合同生效时取得，无须登记。土地承包经营权合同由发包方和承包方平等协商订立。土地承包经营权合同应当采用书面形式，一般应包括以下条款：（1）发包方、承包方的名称，发包方负责人和承包方代表的姓名、住所。（2）承包土地的名称、坐落、面积、质量等级。（3）承包期限和起止日期。为了稳定农村土地承包关系，鼓励农民增加对土地的投人，切实保障农民的土地承包经营权，我国法律对土地承包经营权规定了较长的承包期限，当事人的约定不得违反法律的规定。（4）承包土地的用途。（5）发包方和承包方的权利与义务。尽管《民法典》和《农村土地承包法》对发包方和承包方的权利、义务有所规定，但双方当事人可以作更为明确的约定。（6）违约责任。土地承包经营权可以采取互换、转让方式进行流转。进行互换、转让的，当事人双方应当签订书面合同。互换。基于需要，土地承包经营权可以在不同的土地承包经营权人之间互换。土地承包经营权人之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地的承包经营权进行互换。土地承包经营权具有可让与性。如果土地承包经营权人有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源的，经土地所有权人同意，可以将全部或者部分土地承包经营权转让给其他从事农业生产经营的农户，由该农户与土地所有权人确立新的承包关系，原土地承包经营权人与土地所有权人在该土地上的承包关系即行终止。采取转让方式流转的，应当经土地所有权人同意；采取互换方式流转的，应当报土地所有权人备案。土地承包经营权采取互换、转让方式流转，受让一方对土地承包经营权的取得是继受取得，而不是原始取得。土地承包经营权的原始取得，是农民家庭通过承包经营合同的设立而取得，法律规定应当进行登记。对于通过互换或者转让继受取得土地承包经营权的，也应当向登记机构申请登记。如果未经登记，也取得该物权，不得对抗善意第三人。（1）占有、使用及收益权，土地承包经营权作为一种用益物权主要价值在于土地承包经营权人对承包地进行占有、使用、收益。这是土地承包经营权对承包方最主要的效力。（2）自主经营权。承包方有权自主组织农业生产经营活动，自主决定种植什么作物、种植多少面积或者安排什么种植、养殖项目，只要不改变农业用地，不建造永久性建筑，不影响邻人的经营和邻人的种植，任何人都不得以所谓“规模经营”“特色经营”“一县一品”“一乡一品”为由干涉农民的经营。（3）依法互换、转让土地承包经营权。承包方在土地经营的过程中为方便耕种，以将自己的承包地和本集体经济组织其他承包农户的土地进行互相交换，以实现连片规模种植。（4）依法流转土地经营权。农村集体经济组织成员承包土地后，享有土地承包经营权，可以自己经营，也可以流转其承包地的土地经营权，由他人经营。（5）承包地被依法征收、征用、占用的，有权依法获得相应的补偿。在为公共利益需要征收集体所有的土地时，国家不仅应当足额补偿集体土地的所有权人，还应当足额补偿土地承包经营权人，这是土地承包经营权人依法享有的征收补偿请求权。（6）法律、行政法规规定的其他权利。承包方除依法享有以上法定权利外，还享有《农村土地承包法》其他条款规定的权利，例如“四荒”地的优先承包权、承包耕地的收益和林地剩余期限的继承权。（1）维持土地的农业用途，未经依法批准不得用于非农建设。“十分珍惜和合理利用土地，切实保护耕地”是我国必须长期坚持的基本国策。保障国家粮食生产安全和国计民生，我国实行最严格的耕地保护政策。（2）依法保护和合理利用土地，不得给土地造成永久性损害。承包方在承包经营的过程中，应当保持承包地的土地生态及环境的良好性能和质量，在利用土地、提高土地生产能力的同时，注意采取相应的措施，保护土地的质量和生态环境，防止水土流失和盐碱化等，保护和提高地力。（2）尊重承包方的生产经营自主权，不得干涉承包方依法进行正常的生产经营活动。（4）执行县、乡（镇）土地利用总体规划，组织本集体经济组织内的农业基础设施建设。类似这样：维护承包方的土地承包经营权，不得非法变更、解除承包合同。在权利主体上，土地经营权人是市场主体，没有身份限制，而土地承包经营权人在“三权分置”所引起的体系效应之下，仅限于本集体经济组织成员，具有身份属性；在权利设定依据上，土地经营权产生于“土地经营权流转合同”（派生于土地承包经营权之时）或“承包合同”（派生于土地所有权之时），而土地承包经营权产生于“土地承包经营权合同”（《民法典》）或“承包合同”（《农村土地承包法》）。由此可见，土地承包经营权是承包农户就其承包经营的农村土地所享有的权利，具有身份性，“人人有份”，体现福利性和保障性，处分较受限制；但土地经营权是经营主体（市场主体）就承包农户承包经营的或集体经济组织未予发包的农村土地所享有的权利，是一种市场化的权利，无论其取得还是处分，均取决于当事人之间的约定，法律上不作强行限制。【裁判要旨】土地承包经营权互换合同是土地承包经营权的交换。互换行为没有办理变更登记手续，只是不能对抗善意第三人，合同对互换双方仍然具有约束力。互换合同与转让合同非常相似，互换一方不能以没有明确约定期限为由，随时主张解除互换合同。1998年，原告以家庭承包方式从某镇村民委员会承包土地7亩。2001年，原、被告双方达成口头协议，原告用其承包地中的2亩与被告以家庭承包方式承包的土地进行了互换。互换后被告在地里打了机井。2005年11月，某镇村民委员会向原告发放了农村土地承包经营权证，此证所标注的地块仍为原告于1998年承包时载明的地块。后因原告农村土地承包经营权证记载的土地被部分征用，而被告领取了发放的土地补偿费，原告遂诉讼至辽宁省新民市人民法院，请求法院依法确认原、被告达成的口头换地合同无效；确认原告对争议地块享有承包经营权；诉讼费用及其它费用由被告承担。辽宁省新民市人民法院经审理认为：本案原、被告均系某镇村村民，是村集体所有土地的承包者之一。1998年，原、被告均依法从发包方村委会取得了各自按人口应分得土地的承包经营权。根据我国农村土地承包法的规定，承包方依法享有承包地使用、收益和流转的权利，可以自主决定自己的土地承包经营权是否流转和流转的方式。本案中原、被告对自己承包土地的流转是完全自愿的行为，流转后对双方的生产经营更为有利，这种流转并未违反法律规定或者损害国家、集体或他人的利益。而且，流转后原告并未对被告处置该土地（打井等）提出过任何异议，故可视为其土地互换的期限应是二轮土地承包的法定期限。根据民法理论的公平原则及土地承包法的相关规定，原、被告互换土地的合同有效，对原告的诉讼请求不予支持。原告主张是临时换地，但不能提供合法有效的证据，且被告在该地块打井时，原告并未予以制止，说明在与被告互换家庭承包地后，原告事实上已经放弃了对该地块所享有的权利，故对原告临时互换承包地块的主张不予支持。依照农村土地承包法第三三三十四条之规定，判决：驳回原告郭某的诉讼请求。宣判后，原告郭某不服一审判决，向沈阳市中级人民法院提起上诉，请求撤销原审判决。其主要理由为：原、被告私下将原告拥有的土地承包经营权证中的2亩土地进行了临时调换，而不是农村土地承包法中规定的土地使用权流转中的互换，也没有按农村土地承包法中规定的互换方式流转的相关法律程序办理有关手续，其有权收回2亩土地，请求人民法院依法确认上诉人对上述2亩土地享有承包经营权。辽宁省沈阳市中级人民法院经审理认为：双方当事人口头约定互换家庭承包土地不违反法律、法规，亦不损害他人的权益，应认定互换合同有效。关于在互换合同有效前提下，未约定期限，一方可否随时主张收回土地的问题，互换行为虽然未进行变更登记，但对当事人仍有约束力，不能对抗善意第三人。当事人之间的互换行为除明确约定期限外，应认定为整个剩余承包经营权期间，不能参照合同法第二百三十二条不定期租赁的相关规定处理。最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第17条仅规定了转包、出租地流转期限没有约定或约定不明的参照合同法第二百三十二条规定处理。综上，当事人不能基于没有约定期限的土地承包经营权互换协议而主张随时解除互换合同，依据民事诉讼法第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。土地承包经营权互换合同纠纷，往往是在双方当事人已对土地互换达成了协议且已实际履行，多因一方土地被征用，为得到征地补偿费而提起诉讼，要求换回原承包地以恢复原状。对该类案件的处理，有人认为，如果双方没有明确约定互换期限，就应按照最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称解释）第17条的规定，当事人对转包、出租地流转期限没有约定或者约定不明的，参照合同法第二百三十二条规定处理。即将其视为不定期的互换，当事人可以随时解除合同。专家认为，这种观点是不妥当的。正确审理该类案件的前提是对互换合同的性质及效力作出正确的认定。互换合同性质的认定。土地承包经营权互换的前提是：在以家庭承包方式取得土地承包经营权的两个承包人之间进行。承包人虽然丧失了自己土地的承包经营权，但同时取得了对方承包人土地的承包经营权。互换是一种较为普遍的土地承包经营权小规模流转的形式。互换属于承包经营权的相互转让，涉及互换双方原承包经营合同标的和承包关系的变更。互换合同与转让合同非常相似，都是转让土地承包经营权的合同，不同之处在于转让合同是土地承包经营权与价金的交换，受让方需向转让方支付价金，而互换合同是标的物的交换，无须价金的支付。实际生活中有附条件补足价金的互换，即不等价互换后，尚有差额，差方可以金钱补足。所以，互换合同与转包、出租合同是存在根本差异的，不能依据解释第17条的规定处理。解释第17条关于不定期的规定只能适用于转包、出租这两种流转合同纠纷的处理。互换无需经发包方同意，法律之所以没有对互换合同做出与转让合同类似的限制，是因为互换合同当事人并没有失去土地承包经营权，只是交换了土地承包经营权，其并不会因此失去基本生活保障，做此限制没有必要，不会对社会稳定造成影响。互换合同效力的认定。农村土地承包法第三十八条规定，土地承包经营权采取互换、转让方式流转，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请登记。未经登记，不得对抗善意第三人。该项规定是对土地承包经营权流转公示的限制。第四十条规定，承包方之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地承包经营权进行互换。解释第14条规定，承包方依法采取转包、出租、互换或者其他方式流转土地承包经营权，发包方仅以该土地承包经营权流转合同未报其备案为由，请求确认合同无效的，不予支持。就土地权属发生变更，世界各国的相关制度大体上分为登记要件主义、地券交付主义、登记对抗主义三类。从上述规定可以看出，我国土地承包经营权的权属变更采取的是登记对抗主义。即：土地权利的变动依当事人的意思表示而产生法律效力，交易完成，土地权利即发生转移，当事人可以登记，也可以不登记，但不登记的，其权利不得对抗善意第三人。日本、法国等国家也采用这种制度。登记的主要目的在于将土地承包经营权变动的事实予以公示，使他人明确土地承包经营权的权利人。登记制度是不动产物权制度的基石，具有极其重要的意义，即不登记不得对抗善意第三人。在土地承包经营权流转中，当事人签订土地承包经营权的互换合同，除具备法定无效情形外，该合同即发生法律效力，不强制当事人登记。这样规定，是因为农民承包的是本集体经济组织所有的土地，承包方案是经村民会议通过的，聚集而居的农户对于自己和本集体经济组织其他农户的承包地块情况是清楚的，实际上已经起到公示作用。将登记的决定权交给土地承包人，不登记将产生不利于土地承包经营权受让人的法律后果。互换双方当事人签订合同后，可自愿进行登记并与发包方变更原土地承包合同。未登记的，其法律后果是：不得对抗善意第三人。就是说，土地互换后，当事人进行登记的，登记的法律效力是可以对抗第三人；当事人未经登记的，其土地承包经营权不能对抗善意第三人，但并不产生导致互换合同无效的法律后果。善意第三人是指不知道或者不应当知道转让人已经将土地承包经营权与他人互换，而与转让人交易并支付了价款，进行了土地承包经营权变更登记的第三人。本案双方当事人之间达成的是土地承包经营权互换合同。互换的实质应是承包经营权的相互转让，当事人之间的互换行为除明确约定期限外，应认定为整个承包经营权期间，不能参照合同法第二百三十二条不定期租赁处理。故本案上诉人提出双方没有约定明确期限，是临时调换，要求返还土地的诉讼请求是不能成立的。关于互换合同的效力问题，我国法律对土地承包经营权的权属发生变更采取的是登记对抗主义，本案双方当事人的互换行为虽然没有按照农村土地承包法第三十八条规定办理变更登记手续，但对互换双方仍然具有约束力，只是不能对抗善意第三人。（文/姜梅；田丽作者单位：辽宁省沈阳市中级人民法院）土地承包经营权合同是指农村集体经济组织与农户之间就土地承包经营权的取得、行使、转让等事宜达成的具有法律约束力的协议。根据《中华人民共和国农村土地承包法》的规定，农村集体经济组织应当与承包方签订书面承包合同，承包合同应当包括以下条款：双方当事人的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式等基本信息。承包方和发包方的权利和义务，包括土地承包经营权的流转、变更和终止等相关事宜。在合同履行过程中，应当加强对合同的监督和管理，及时解决纠纷和问题。土地承包经营权合同是农村土地承包制度的重要组成部分，对于保障农民权益、促进农村经济发展具有重要意义。在签订合同时，双方应当充分了解合同内容，遵守合同约定，确保合同的合法性和公正性。同时，也应当加强对合同的监督和管理，及时解决纠纷和问题，推动农村土地承包制度的健康发展。标题：土地承包经营权合同土地承包经营权合同是一种法律协议，旨在明确土地使用权的权利和义务，以及承包方和发包方之间的权益关系。该合同通常是在农村地区进行土地资源管理和利用的重要工具。在合同中，发包方将土地承包给承包方，承包方则向发包方支付一定的承包费用，并在合同期内对土地进行经营管理。承包土地的范围和用途：合同应明确承包土地的地理位置、面积和用途。承包方应按照合同规定的用途使用土地，不得擅自改变土地性质。承包期限：合同应规定承包期限，即承包方使用土地的时间。承包期限应根据土地的性质和使用情况而定，一般不应超过法定最高期限。承包费用：合同应明确承包费用，即承包方应支付给发包方的费用。承包费用应根据土地的价值和使用情况而定，应公平合理。权利和义务：合同应明确发包方和承包方的权利和义务。发包方有权监督承包方使用土地的情况，并有权要求承包方按照合同规定支付承包费用。承包方则有权在承包期限内使用土地，并有权获得承包费用。违约责任：合同应规定违约责任，即如果一方违反合同规定，应承担的责任和后果。违约责任应根据实际情况而定，应公平合理。签订合同前，发包方应当向承包方提供土地的相关证明文件和资料，如土地使用权证明、土地规划许可证等；承包方应当认真阅读和理解合同内容，对合同条款进行仔细审查和协商；发包方应当对承包方使用土地的情况进行监督和管理，防止土地被滥用或非法转让；在合同期内，如果因不可抗力因素导致合同无法继续履行，双方可以协商解除合同；如果因发包方原因导致合同无法继续履行，发包方应当对承包方进行合理的赔偿；如果因承包方原因导致合同无法继续履行，承包方应当承担相应的违约责任；如果双方协商一致，可以变更合同内容，但应当经过双方协商一致并签订书面协议。土地承包经营权，是指承包农户以从事农业生产为目的，对集体所有或国家所有的由农民集体使用的土地进行占有、使用和收益的权利。在土地利用过程中，土地承包经营权人应当维持土地的农业用途，不得用于非农建设，禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等，禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼。土地承包经营权，是指承包农户以从事农业生产为目的，对集体所有或国家所有的由农民集体使用的土地进行占有、使用和收益的权利。在土地利用过程中，土地承包经营权人应当维持土地的农业用途，不得用于非农建设，禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等，禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼。第三百三十条【双层经营体制与土地承包经营制度】农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制。农民集体所有和国家所有由农民集体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地，依法实行土地承包经营制度。第三百三十一条【土地承包经营权的定义】土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。第三百三十二条【土地承包期】耕地的承包期为三十年。草地的承包期为三十年至五十年。林地的承包期为三十年至七十年。前款规定的承包期限届满，由土地承包经营权人依照农村土地承包的法律规定继续承包。第三百三十三条【土地承包经营权的设立和登记】土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。登记机构应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。第三百三十四条【土地承包经营权的互换、转让】土地承包经营权人依照法律规定，有权将土地承包经营权互换、转让。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。第三百三十五条【土地承包经营权互换、转让的登记】土地承包经营权互换、转让的，当事人可以向登记机构申请登记；未经登记，不得对抗善意第三人。因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形，需要适当调整承包的耕地和草地的，应当依照农村土地承包的法律规定办理。第三百三十七条【承包地的收回】承包期内发包人不得收回承包地。法律另有规定的，依照其规定。第三百三十八条【承包地的征收补偿】承包地被征收的，土地承包经营权人有权依据本法第二百四十三条的规定获得相应补偿。第三百三十九条【土地经营权的流转】土地承包经营权人可以自主决定依法采取出租、入股或者其他方式向他人流转土地经营权。第三百四十条【土地经营权的定义】土地经营权人有权在合同约定的期限内占有农村土地，自主开展农业生产经营并取得收益。第三百四十一条【土地经营权的设立及登记】流转期限为五年以上的土地经营权，自流转合同生效时设立。当事人可以向登记机构申请土地经营权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。第三百四十二条【其他方式承包的土地经营权流转】通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得权属证书的，可以依法采取出租、入股、抵押或者其他方式流转土地经营权。第三百四十三条【国有农用地实行承包经营的参照适用】国家所有的农用地实行承包经营的，参照适用本编的有关规定。第三百七十七条【地役权期限】地役权期限由当事人约定；不得超过土地承包经营权、建设用地使用权等用益物权的剩余期限。第三百七十八条【地役权的承继】土地所有权人享有地役权或者负担地役权的，设立土地承包经营权、宅基地使用权等用益物权时，该用益物权人继续享有或者负担已经设立的地役权。第三百七十九条【在先用益物权对地役权的限制】土地上已经设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等用益物权的，未经用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。第三百八十条【地役权的转让】地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但是合同另有约定的除外。第三百八十二条【地役权对需役地及其上权利的不可分性】需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权等部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。第三百八十三条【地役权对供役地及其上权利的不可分性】供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权等部分转让时，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有法律约束力。（二）土地承包经营权的客体是集体所有或国家所有、由农民集体使用的农用地。土地承包经营权采取互换、转让方式流转，受让一方对土地承包经营权的取得是继受取得，而不是原始取得。土地承包经营权的原始取得，是农民家庭通过承包经营合同的设立而取得，法律规定应当进行登记。对于通过互换或者转让继受取得土地承包经营权的，也应当向登记机构申请登记。如果未经登记，也取得该物权，不得对抗善意第三人。《民法典》第333条第1款规定：“土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。”土地承包经营权虽然为不动产用益物权，但是自合同生效时取得，无须登记。土地承包经营权合同由发包方和承包方平等协商订立。土地承包经营权合同应当采用书面形式，一般应包括以下条款：（1）发包方、承包方的名称，发包方负责人和承包方代表的姓名、住所。（2）承包土地的名称、坐落、面积、质量等级。（3）承包期限和起止日期。为了稳定农村土地承包关系，鼓励农民增加对土地的投人，切实保障农民的土地承包经营权，我国法律对土地承包经营权规定了较长的承包期限，当事人的约定不得违反法律的规定。（4）承包土地的用途。（5）发包方和承包方的权利与义务。尽管《民法典》和《农村土地承包法》对发包方和承包方的权利、义务有所规定，但双方当事人可以作更为明确的约定。（6）违约责任。土地承包经营权可以釆取互换、转让方式进行流转。进行互换、转让的，当事人双方应当签订书面合同。互换。基于需要，土地承包经营权可以在不同的土地承包经营权人之间互换。土地承包经营权人之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地的承包经营权进行互换。土地承包经营权具有可让与性。如果土地承包经营权人有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源的，经土地所有权人同意，可以将全部或者部分土地承包经营权转让给其他从事农业生产经营的农户，由该农户与土地所有权人确立新的承包关系，原土地承包经营权人与土地所有权人在该土地上的承包关系即行终止。采取转让方式流转的，应当经土地所有权人同意；采取互换方式流转的，应当报土地所有权人备案。土地承包经营权采取互换、转让方式流转，受让一方对土地承包经营权的取得是继受取得，而不是原始取得。土地承包经营杈的原始取得，是农民家庭通过承包经营合同的设立而取得，法律规定应当进行登记。对于通过互换或者转让继受取得土地承包经营权的，也应当向登记机构申请登记。如果未经登记，也取得该物权，不得对抗善意第三人。（1）占有、使用及收益权，土地承包经营权作为一种用益物权主要价值在于土地承包经营权人对承包地进行占有、使用、收益。这是土地承包经营权对承包方最主要的效力。（2）自主经营权。承包方有权自主组织农业生产经营活动，自主决定种植什么作物、种植多少面积或者安排什么种植、养殖项目，只要不改变农业用地，不建造永久性建筑，不影响邻人的经营和邻人的种植，任何人都不得以所谓“规模经营”“特色经营”“一县一品”“一乡一品”为由干涉农民的经营。（3）依法互换、转让土地承包经营权。承包方在土地经营的过程中为方便耕种，以将自己的承包地和本集体经济组织其他承包农户的土地进行互相交换，以实现连片规模种植。（4）依法流转土地经营权。农村集体经济组织成员承包土地后，享有土地承包经营权，可以自己经营，也可以流转其承包地的土地经营权，由他人经营。（5）承包地被依法征收、征用、占用的，有权依法获得相应的补偿。在为公共利益需要征收集体所有的土地时，国家不仅应当足额补偿集体土地的所有权人，还应当足额补偿土地承包经营权人，这是土地承包经营权人依法享有的征收补偿请求权。（6）法律、行政法规规定的其他权利。承包方除依法享有以上法定权利外，还享有《农村土地承包法》其他条款规定的权利，例如“四荒”地的优先承包权、承包耕地的收益和林地剩余期限的继承权。（1）维持土地的农业用途，未经依法批准不得用于非农建设。“十分珍惜和合理利用土地，切实保护耕地”是我国必须长期坚持的基本国策。保障国家粮食生产安全和国计民生，我国实行最严格的耕地保护政策。（2）依法保护和合理利用土地，不得给土地造成永久性损害。承包方在承包经营的过程中，应当保持承包地的土地生态及环境的良好性能和质量，在利用土地、提高土地生产能力的同时，注意采取相应的措施，保护土地的质量和生态环境，防止水土流失和盐碱化等，保护和提高地力。（2）尊重承包方的生产经营自主权，不得干涉承包方依法进行正常的生产经营活动。（4）执行县、乡（镇）土地利用总体规划，组织本集体经济组织内的农业基础设施建设。类似这样：维护承包方的土地承包经营权，不得非法变更、解除承包合同。在权利主体上，土地经营权人是市场主体，没有身份限制，而土地承包经营权人在“三权分置”所引起的体系效应之下，仅限于本集体经济组织成员，具有身份属性；在权利设定依据上，土地经营权产生于“土地经营权流转合同”（派生于土地承包经营权之时）或“承包合同”（派生于土地所有权之时），而土地承包经营权产生于“土地承包经营权合同”（《民法典》）或“承包合同”（《农村土地承包法》）。由此可见，土地承包经营权是承包农户就其承包经营的农村土地所享有的权利，具有身份性，“人人有份”，体现福利性和保障性，处分较受限制；但土地经营权是经营主体（市场主体）就承包农户承包经营的或集体经济组织未予发包的农村土地所享有的权利，是一种市场化的权利，无论其取得还是处分，均取决于当事人之间的约定，法律上不作强行限制。【裁判要旨】土地承包经营权互换合同是土地承包经营权的交换。互换行为没有办理变更登记手续，只是不能对抗善意第三人，合同对互换双方仍然具有约束力。互换合同与转让合同非常相似，互换一方不能以没有明确约定期限为由，随时主张解除互换合同。1998年，原告以家庭承包方式从某镇村民委员会承包土地7亩。2001年，原、被告双方达成口头协议，原告用其承包地中的2亩与被告以家庭承包方式承包的土地进行了互换。互换后被告在地里打了机井。2005年11月，某镇村民委员会向原告发放了农村土地承包经营权证，此证所标注的地块仍为原告于1998年承包时载明的地块。后因原告农村土地承包经营权证记载的土地被部分征用，而被告领取了发放的土地补偿费，原告遂诉讼至辽宁省新民市人民法院，请求法院依法确认原、被告达成的口头换地合同无效；确认原告对争议地块享有承包经营权；诉讼费用及其它费用由被告承担。辽宁省新民市人民法院经审理认为：本案原、被告均系某镇村村民，是村集体所有土地的承包者之一。1998年，原、被告均依法从发包方村委会取得了各自按人口应分得土地的承包经营权。根据我国农村土地承包法的规定，承包方依法享有承包地使用、收益和流转的权利，可以自主决定自己的土地承包经营权是否流转和流转的方式。本案中原、被告对自己承包土地的流转是完全自愿的行为，流转后对双方的生产经营更为有利，这种流转并未违反法律规定或者损害国家、集体或他人的利益。而且，流转后原告并未对被告处置该土地（打井等）提出过任何异议，故可视为其土地互换的期限应是二轮土地承包的法定期限。根据民法理论的公平原则及土地承包法的相关规定，原、被告互换土地的合同有效，对原告的诉讼请求不予支持。原告主张是临时换地，但不能提供合法有效的证据，且被告在该地块打井时，原告并未予以制止，说明在与被告互换家庭承包地后，原告事实上已经放弃了对该地块所享有的权利，故对原告临时互换承包地块的主张不予支持。依照农村土地承包法第三三三十四条之规定，判决：驳回原告郭某的诉讼请求。宣判后，原告郭某不服一审判决，向沈阳市中级人民法院提起上诉，请求撤销原审判决。其主要理由为：原、被告私下将原告拥有的土地承包经营权证中的2亩土地进行了临时调换，而不是农村土地承包法中规定的土地使用权流转中的互换，也没有按农村土地承包法中规定的互换方式流转的相关法律程序办理有关手续，其有权收回2亩土地，请求人民法院依法确认上诉人对上述2亩土地享有承包经营权。辽宁省沈阳市中级人民法院经审理认为：双方当事人口头约定互换家庭承包土地不违反法律、法规，亦不损害他人的权益，应认定互换合同有效。关于在互换合同有效前提下，未约定期限，一方可否随时主张收回土地的问题，互换行为虽然未进行变更登记，但对当事人仍有约束力，不能对抗善意第三人。当事人之间的互换行为除明确约定期限外，应认定为整个剩余承包经营权期间，不能参照合同法第二百三十二条不定期租赁的相关规定处理。最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第17条仅规定了转包、出租地流转期限没有约定或约定不明的参照合同法第二百三十二条规定处理。综上，当事人不能基于没有约定期限的土地承包经营权互换协议而主张随时解除互换合同，依据民事诉讼法第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。土地承包经营权互换合同纠纷，往往是在双方当事人已对土地互换达成了协议且已实际履行，多因一方土地被征用，为得到征地补偿费而提起诉讼，要求换回原承包地以恢复原状。对该类案件的处理，有人认为，如果双方没有明确约定互换期限，就应按照最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称解释）第17条的规定，当事人对转包、出租地流转期限没有约定或者约定不明的，参照合同法第二百三十二条规定处理。即将其视为不定期的互换，当事人可以随时解除合同。专家认为，这种观点是不妥当的。正确审理该类案件的前提是对互换合同的性质及效力作出正确的认定。互换合同性质的认定。土地承包经营权互换的前提是：在以家庭承包方式取得土地承包经营权的两个承包人之间进行。承包人虽然丧失了自己土地的承包经营权，但同时取得了对方承包人土地的承包经营权。互换是一种较为普遍的土地承包经营权小规模流转的形式。互换属于承包经营权的相互转让，涉及互换双方原承包经营合同标的和承包关系的变更。互换合同与转让合同非常相似，都是转让土地承包经营权的合同，不同之处在于转让合同是土地承包经营权与价金的交换，受让方需向转让方支付价金，而互换合同是标的物的交换，无须价金的支付。实际生活中有附条件补足价金的互换，即不等价互换后，尚有差额，差方可以金钱补足。所以，互换合同与转包、出租合同是存在根本差异的，不能依据解释第17条的规定处理。解释第17条关于不定期的规定只能适用于转包、出租这两种流转合同纠纷的处理。互换无需经发包方同意，法律之所以没有对互换合同做出与转让合同类似的限制，是因为互换合同当事人并没有失去土地承包经营权，只是交换了土地承包经营权，其并不会因此失去基本生活保障，做此限制没有必要，不会对社会稳定造成影响。互换合同效力的认定。农村土地承包法第三十八条规定，土地承包经营权采取互换、转让方式流转，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请登记。未经登记，不得对抗善意第三人。该项规定是对土地承包经营权流转公示的限制。第四十条规定，承包方之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地承包经营权进行互换。解释第14条规定，承包方依法采取转包、出租、互换或者其他方式流转土地承包经营权，发包方仅以该土地承包经营权流转合同未报其备案为由，请求确认合同无效的，不予支持。就土地权属发生变更，世界各国的相关制度大体上分为登记要件主义、地券交付主义、登记对抗主义三类。从上述规定可以看出，我国土地承包经营权的权属变更采取的是登记对抗主义。即：土地权利的变动依当事人的意思表示而产生法律效力，交易完成，土地权利即发生转移，当事人可以登记，也可以不登记，但不登记的，其权利不得对抗善意第三人。日本、法国等国家也采用这种制度。登记的主要目的在于将土地承包经营权变动的事实予以公示，使他人明确土地承包经营权的权利人。登记制度是不动产物权制度的基石，具有极其重要的意义，即不登记不得对抗善意第三人。在土地承包经营权流转中，当事人签订土地承包经营权的互换合同，除具备法定无效情形外，该合同即发生法律效力，不强制当事人登记。这样规定，是因为农民承包的是本集体经济组织所有的土地，承包方案是经村民会议通过的，聚集而居的农户对于自己和本集体经济组织其他农户的承包地块情况是清楚的，实际上已经起到公示作用。将登记的决定权交给土地承包人，不登记将产生不利于土地承包经营权受让人的法律后果。互换双方当事人签订合同后，可自愿进行登记并与发包方变更原土地承包合同。未登记的，其法律后果是：不得对抗善意第三人。就是说，土地互换后，当事人进行登记的，登记的法律效力是可以对抗第三人；当事人未经登记的，其土地承包经营权不能对抗善意第三人，但并不产生导致互换合同无效的法律后果。善意第三人是指不知道或者不应当知道转让人已经将土地承包经营权与他人互换，而与转让人交易并支付了价款，进行了土地承包经营权变更登记的第三人。本案双方当事人之间达成的是土地承包经营权互换合同。互换的实质应是承包经营权的相互转让，当事人之间的互换行为除明确约定期限外，应认定为整个承包经营权期间，不能参照合同法第二百三十二条不定期租赁处理。故本案上诉人提出双方没有约定明确期限，是临时调换，要求返还土地的诉讼请求是不能成立的。关于互换合同的效力问题，我国法律对土地承包经营权的权属发生变更采取的是登记对抗主义，本案双方当事人的互换行为虽然没有按照农村土地承包法第三十八条规定办理变更登记手续，但对互换双方仍然具有约束力，只是不能对抗善意第三人。（文/姜梅；田丽作者单位：辽宁省沈阳市中级人民法院）土地承包经营权流转，是指通过承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转·“土地承包经营权流转”最早是1995年提出的，国发﹝1995﹞7号《国务院批转农业部〈关于稳定和完善土地承包关系的意见〉的通知》中明确提出“建立土地承包经营权流转机制”。《土地管理法》第十五条规定：“国有土地可以由单位或者个人承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。农民集体所有的土地，可以由本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。发包方和承包方应当订立承包合同，约定双方的权利和义务。土地承包经营的期限由承包合同约定。承包经营土地的单位和个人，有保护和按照承包合同约定的用途合理利用土地的义务。农民集体所有的土地由本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。”为贯彻落实党的十七届三中全会精神，农业部日前发出《关于做好当前农村土地承包经营权流转管理和服务工作通知》。通知指出，在当前土地承包经营权流转规模扩大、速度加快、流转对象和利益关系日趋多元的新形势下，保持土地承包经营权流转平稳发展至关重要，迫切需要维护农民土地承包权益，加强农村土地承包管理和服务，正确指导农村土地承包经营权流转平稳健康发展。2008年10月12日，十七届三中全会通过《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》指出，按照依法自愿有偿原则，允许农民以转包、出租、互换、转让、股份合作等形式流转土地承包经营权，发展多种形式的适度规模经营。2014年11月中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于引导农村土地经营权有序流转发展农业适度规模经营的意见》，对农村土地流转的乱象进行规范，设计顶层红线，定调“三个不能搞”,划出三条红线，以引导农村土地健康流转。这三条底线为：坚持土地公有制性质不改变、耕地红线不突破、农民利益不受损三条底线，在试点基础上有序推进。依照《土地承包法》、《中华人民共和国农业法》的相关规定，流转的主体是享有承包经营权的农户。依照《土地承包法》的规定，对土地承包经营权的流转的主体是享有承包权的农户。农户得依自己的意思对享有的承包经营权以转包、互换、出租、转让或者其它方式流转。任何组织和个人不得强迫或者阻碍。流转的客体是承包方承包权依附的承包合同或合同标的物。承包经营权的流转实际上是对地上权的处分，其包合有两种模式：一种是对承包合同的处分，即是农户将与集体经济组织签订的承包合同有条件地转让给第三人，从而解除与集体经济组织的承包关系；一种是不改变原与集体经济组织的承包关系，而是将承包合同的标的物转由第三人使用、控制。流转的目的是为了处分收益或获得补偿。依照《土地承包法》的规定，农户流转承包经营权后可以依法取得转包金、租金、转让费等，这种流转收益归承包方所有，任何组织和个人不得擅自截留、扣缴。坚持以科学发展观为指导，深入贯彻落实党在农村的基本土地政策，以优势产业发展为重点，以农业产业结构调整为主线，以农业增效、农民增收为核心，以土地规模化、集约化经营为目标。按照“布局区域化、生产规模化、经营一体化、销售品牌化”的要求，建立健全土地流转市场，发展多种形式的适度规模经营，提高农业综合生产能力，增加农业生产效益和农民收入。推动农村土地流转，实现传统农业向现代农业转变，促进农业产业化发展。（一）坚持土地流转与土地确权相结合的原则。按照现有土地承包经营关系保持稳定并长久不变的要求，继续完善农村土地承包经营权确权工作，在确权、确地的前提下，按照依法、自愿、有偿的原则进行土地流转。土地流转不得改变土地集体所有性质，不得改变土地用途，不得损害土地承包者的权益。（二）坚持土地流转与发展特色主导产业相结合的原则。制定明确的主导产业方向和农业结构调整规划，引导土地承包者以多种方式流转土地，使土地向特色主导产业集中，发展规模经营和集约经营。（三）坚持土地流转与发展设施农业相结合的原则。根据发展设施农业的总体规划，在充分尊重农民意愿的基础上，采取相应的鼓励政策，积极推进土地流转向规模经营和设施农业方向发展。（四）坚持土地流转与农业产业化相结合的原则。围绕龙头企业加基地加农户的模式推进土地流转，建设规模经营面积大、标准化生产程度高、产品安全可靠的产业化生产基地。（五）坚持土地流转与发展农民专业合作社相结合的原则。通过推进土地流转，逐步使农民专业合作社成为土地流转、规模经营的主体。农村土地承包经营权流转，根据流转双方需要可以采取不同的形式进行，其主要有以下几种形式：（一）转包。转包是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限转给同一集体经济组织的其他农户从事农业生产经营。转包后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。接包方按转包约定的条件对转包方负责（承包方将土地交他人代耕不足一年的除外）。（二）出租。出租是指承包方将部分或全部土地承包权以一定期限租赁给他人从事农业生产经营。出租后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。承租方按出租约定的条件对承包方负责。（三）互换。互换是指在承包方之间为方便耕作或者各自需要，对属于同一集体经济组织的承包地块进行交换，同时交换相应的土地承包经营权。（四）转让。转让是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请和发包方同意，将部分或全部土地承包经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应土地承包合同的权利和义务。转让后原土地承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权部分或全部灭失。（五）入股。入股是指实行家庭承包方式的承包方之间为发展农业经济，将土地承包经营权作为股权，自愿联合从事农业生产经营；其他承包方式的承包方将土地承包经营权量化股权，入股组成股份公司或者合作社等，从事农业生产经营。除以上几种形式以外，还可以采取其他的流转方式进行流转，但不论采取任何流转方式，都要在流转双方自愿的基础上，依法依规的进入流转程序。对进入流转程序的流转行为，以转包、出租、互换或者其他方式流转的，承包方应当及时向发包方备案；以转让方式流转的，应当事先向发包方提出转让申请。承包方将土地交由他人代耕不超过1年的，可以不签订流转合同，但要经发包方同意并登记。根据不同的流转形式，应按照下列程序流转：（一）凡流转的土地应由承包农户向发包方提出申请，填写农村土地承包经营权流转申请书，并由村土地流转信息员，报乡镇土地流转服务站，乡镇服务站对流转信息进行存储并公开发布。经流转双方协商和共同申请，可由收益评估员进行流转事前价格评估，填写土地承包经营权流转评估审核表，提交流转双方参考，确保流转价格的公平、合理。对已达成协议的，乡镇服务站应当及时向达成流转意向的流转双方提供统一文本格式的流转合同，并指导签订。乡镇服务站在指导流转合同签订和鉴证中，发现流转双方有违反法律法规的约定，要及时予以纠正。流转合同签订后，依据流转当事人的申请进行流转合同的鉴证，要做好相应的手续变更和档案归档工作。（二）以转包、出租、互换、入股等形式流转的土地，流转双方在协商一致的基础上，经乡镇土地流转服务站指导签订书面流转合同。流转合同一式四份，流转双方各执一份，并于合同签订后三日内送发包方、乡镇土地流转服务站各备案一份。以转让形式流转的，承包方必须经发包方同意后，再签订流转合同，合同签订后要将全部合同文本送发包方签署意见后才能生效。发包方不同意转让的应当在七日内向承包方书面说明理由。采取互换、转让方式流转土地的，当事人申请办理土地承包经营权流转登记的，县级人民政府农业行政主管部门应当予以受理，并依照《农村土地承包经营权证管理办法》的规定办理。（三）受让方对承包方以转包、出租方式流转的土地实行再流转，应当取得原承包方的同意。通过转让、互换方式取得的土地承包经营权，经依法登记获得土地承包经营权证后，可以依法采取转包、出租、转让或者其他符合法律和国家政策规定的方式流转。承包方自愿委托发包方或中介组织流转土地的，应当由承包方出具土地流转委托书。没有承包方的书面委托，任何组织和个人无权以任何方式决定流转农户的承包土地。从事土地流转服务的中介组织应当向县级以上人民政府农业行政主管部门备案并接受其指导，依照法律和有关规定提供流转服务。（四）凡集体经济组织统一管理的荒山、荒沟、荒丘、荒滩，由村集体经济组织进行全面登记，并报乡镇土地流转服务站，建立“四荒地”管理档案，实行统一管理。将“四荒地”的发包纳入土地流转程序进行管理，在采取流转形式前，需通过招标、拍卖、公开协商等方式进行发包。通过规范的方式取得“四荒地”承包权的，在依法登记，办理农村土地承包经营权证后，承包者可以采取不同的流转形式进行流转。（五）乡镇农村土地流转服务站要对本行政区域内以转包、出租或其他方式流转承包地的，及时办理相关登记。对以互换、转让方式流转承包土地的，及时办理相关承包合同和土地承包经营权证变更手续；乡镇农村土地流转服务站要及时对各类土地流转进行登记备案，准确无误登记本行政区域内的土地流转情况，对土地流转合同及有关文件、文本、资料进行归档；乡镇农村土地流转服务站可以利用现代化办公资源，将土地流转的情况录入微机管理。健全农村土地流转及合同签订的登记制度，推进全市农村土地流转管理科学化、制度化、规范化、信息化进程，防范和减少因土地流转引发的各类土地矛盾和纠纷。（一）加强领导，明确职责，保障土地流转。为了保证农村土地流转工作的顺利实施和有序推进，各县区政府要制定适合本地实际的土地流转实施办法，积极稳妥地开展土地流转。要建立完善的工作考核机制，把农业产业结构调整、产业培育、土地流转纳入乡镇综合目标责任制进行考核。市农委要做好土地流转工作的指导、协调、监督检查和考核等工作。市国土资源局要切实加强农用地管理，防止借土地流转之名非法改变耕地的农业用途。市林业局要做好林地承包经营权流转的管理工作。市水利局要加强对“四荒”经营的监督和管理，防止水土流失，保护生态环境。市财政局要为开展土地流转的必要投入提供资金支持。（二）认真完成土地承包经营权确权工作。继续做好农村土地延包后续收尾工作，妥善解决个别村组存在的延包遗留问题，搞好土地确权登记、颁证工作，切实做到承包地块确权、承包合同、承包经营权证书“三到户”，依法保障农民对家庭承包土地占有、使用、收益和流转的权利。要认真清理和永久管理好土地承包档案资料，以村为单位建立农村土地承包和土地流转台帐，县乡两级要将土地承包合同和流转合同存入微机，实行县乡联网管理。（三）因地制宜选择土地流转形式，积极创新土地流转方式和途径。一是鼓励承包者之间自行协商，通过转包、出租等形式流转；二是支持承包者委托集体组织进行土地流转；三是稳妥推行土地股份合作制；四是推动农民专业合作社吸纳农民持地入社，由合作社统一开展产前、产中、产后服务，达到规模经营目的；五是建立土地互换制度，对连片开发项目，在部分承包者要求保留土地承包经营权而导致土地难以集中时，可与其他承包者的承包土地或村集体预留机动地进行互换。（四）抓好典型，示范带动，鼓励土地流转。各县区要结合本地实际情况，探索土地流转的新路子，创造性地推进土地流转工作。充分发挥能人、大户的带动作用，以规模化经营带动标准化生产，推进订单农业的发展，用高效益促进土地流转的顺利实施。（五）加强对土地流转规范管理和服务。要全面落实国家有关规定，加强对土地流转工作的规范化管理，严格履行流转程序。对已流转的土地，要全面清理，凡流转手续不全的，要按规范要求补齐补全；凡合同条款不清楚的、显失公平的，要通过说服引导、利益平衡的办法引导双方修订合同，并及时做好备案、登记和归档工作。要建立健全土地流转市场，以公开规范的方式转让土地使用权，促进土地承包经营权健康有序地流转。各县（区）要建立农村土地流转中心，各乡（镇）要依托“三资代理服务中心”成立土地流转服务站，各村要设土地流转信息员，形成县乡村三级服务网络。（六）健全制度，强化监督，服务土地流转。一是健全土地流转管理制度。要建立健全乡、村土地流转作价评估、流转补偿、合同鉴证等管理制度。开展信息登记发布、土地评估、合同鉴证和法律政策咨询等工作；二是健全土地流转程序。在流转过程中要坚持自愿、有偿、依法的原则，引导农户向优势产业和高效种植示范大户流转、向农业产业化龙头企业流转，并签订由乡镇土地流转服务站鉴证的土地流转合同；三是健全农村土地承包纠纷调解、仲裁制度。各县（区）要设立农村土地承包纠纷仲裁委员会，设立仲裁庭，乡和村要设立土地承包纠纷调解组织，及时处理农村土地流转过程中的各种纠纷，维护土地合理、合法流转，确保流转土地的农民和土地经营者的利益不受损害。(2005年1月7日经农业部第2次常务会议审议通过，2005年1月29日公布，自2005年3月1日起施行。农业部令第47号)第一条为规范农村土地承包经营权流转行为，维护流转双方当事人合法权益，促进农业和农村经济发展，根据《农村土地承包法》及有关规定制定本办法。第二条农村土地承包经营权流转应当在坚持农户家庭承包经营制度和稳定农村土地承包关系的基础上，遵循平等协商、依法、自愿、有偿的原则。第三条农村土地承包经营权流转不得改变承包土地的农业用途，流转期限不得超过承包期的剩余期限，不得损害利害关系人和农村集体经济组织的合法权益。第四条农村土地承包经营权流转应当规范有序。依法形成的流转关系应当受到保护。第五条县级以上人民政府农业行政主管(或农村经营管理)部门依照同级人民政府规定的职责负责本行政区域内的农村土地承包经营权流转及合同管理的指导。第六条承包方有权依法自主决定承包土地是否流转、流转的对象和方式。任何单位和个人不得强迫或者阻碍承包方依法流转其承包土地。第七条农