股权代持协议书范本及解析

股权代持协议书范本及解析股权代持协议书甲方：身份证号：住所地：乙方：身份证号：住所地：甲、乙双方本着平等互利的原则，经友好协商，就甲方委托乙方代为持股事宜达成协议如下，以兹共同遵照执行：第一条委托内容1.1甲方自愿委托乙方作为自己对有限公司（以下简称“公司”）人民币万元出资（该等出资占公司注册资本的%，下简称“代持股份”）的名义持有人，并代为行使相关股东权利，乙方愿意接受甲方的委托并代为行使该相关股东权利。第二条委托权限甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义将受托行使的代持股份作为在公司股东登记名册上具名、在工商机关予以登记、以股东身份参与相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权、以及行使公司法与公司章程授予股东的其他权利。第三条甲方的权利与义务3.1甲方作为代持股份的实际出资者，对公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益；乙方仅以自身名义代甲方持有该代持股份所形成的股东权益，而对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权（包括但不限于股东权益的转让、质押、划转等处置行为）。3.2在委托持股期限内，甲方有权在条件具备时，将相关股东权益转移到自己或自己指定的任何第三人名下，届时涉及到的相关法律文件，乙方须无条件同意，并无条件承受。3.3甲方作为代持股份的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正，并有权基于本协议约定要求乙方赔偿因受托不善而给自己造成的实际损失，但甲方不能随意干预乙方的正常经营活动。3.4甲方认为乙方不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对乙方的委托并要求依法转让相应的代持股份给委托人选定的新受托人。第四条乙方的权利与义务4.1未经甲方事先书面同意，乙方不得转委托第三方持有上述代持股份及其股东权益。4.2作为公司的名义股东，乙方承诺其所持有的股权受到本协议内容的限制。乙方在以股东身份参与公司经营管理过程中需要行使表决权时至少应提前7日通知甲方并取得甲方书面授权。在未获得甲方书面授权的条件下，乙方不得对其所持有的代持股份及其所有收益进行转让、处分或设置任何形式的担保，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为。4.3乙方承诺将其未来所收到的因代持股份所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）均全部转交给甲方，并承诺将在获得该等投资收益后三日内将该等投资收益划入甲方指定的银行账户。如果乙方不能及时交付的，应向甲方支付等同于同期中国人民银行逾期贷款利息之违约金。4.4在甲方拟向公司之股东或股东以外的人转让代持股份时，乙方必须对此提供必要的协助及便利。第五条委托持股费用乙方受甲方之委托代持股份期间，不收取任何报酬。第六条委托持股期间甲方委托乙方代持股份的期间自本协议生效开始，至乙方根据甲方指示将代持股份转让给甲方或甲方指定的第三人时终止。第七条保密条款协议双方对本协议履行过程中所接触或获知的对方的任何商业信息均有保密义务，除非有明显的证据证明该等信息属于公知信息或者事先得到对方的书面授权。该等保密义务在本协议终止后仍然继续有效。任一方因违反该等义务而给对方造成损失的，均应当赔偿对方的相应损失。第八条争议的解决凡因履行本协议所发生的争议，甲、乙双方应友好协商解决，协商不能解决的，任一方均有权将争议提请甲方所在地人民法院起诉。第九条其他事项9.1本协议共三页，一式两份，协议双方各持一份，具有同等法律效力。9.2本协议自甲、乙双方签署后生效。（以下无正文）代持股权协议书范本模板委托人(甲方)：受托人(乙方)：身份证号码：身份证号码：联系方式：联系方式：住址：住址：鉴于公司设立和日后经营的需要，经甲乙双方友好协商，委托人(甲方)将其实际出资公司的部分股权(以下称为代持股权)交由受托方(乙方)代为持有。为明确各自权利义务，甲乙双方签订代持股权协议书如下：一、代持股权的情况1.1本次由乙方代持标的为甲方在公司中占公司总股本%的股权，对应出资人民币元(大写：);1.2乙方在此声明并确认，代持股权全额由甲方出资认购，只是由乙方以其自己的名义代为投入公司，故代持股权的实际所有人应为甲方;乙方系根据本协议代甲方持有代持股权;1.3乙方在此进一步声明并确认，由代持股权产生的或与代持股权有关之收益(包括但不限于股息、红股等)、权益(包括但不限于新股认购权、送配股权等)、所得或收入(包括但不限于将代持股权转让或出售后取得的所得)之所有权亦归甲方所有，在乙方将上述收益、所得或收入交付给甲方之前，乙方系代甲方持有该收益、所得或收入。二、本次代持的期限2.1本次代持自本合同签订之日起至以甲方书面通知解除本协议的日期为准。本协议终止之后，乙方必须履行必要的程序使代持股权恢复至甲方名下。三、甲方的权利与义务3.1甲方作为代持股权的实际拥有者，以代持股权为限，根据公司章程规定享受股东权利，承担股东义务。包括按投入公司的资本额拥有所有者权益、重大决策和选择管理者权利，包括表决权、查账权、知情权、参与权等章程和法律赋予的全部权利;3.2在代持期间，获得因代持股权而产生的收益，包括但不限于现金分红、送配股等，由甲方按出资比例享有;3.3若甲方决定放弃送配股、增资等权利的，需在该等权利行使期限届满日前，以书面指示的形式通知乙方，乙方根据该书面指示办理相应的手续;3.4如公司发生增资扩股之情形，甲方有权自主决定是否增资扩股;3.5甲方作为代持股权的实际拥有者，有权依据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正，并要求乙方承担因此而造成的损失。四、乙方的权利与义务4.1在代持期间，乙方作为代持股权形式上的拥有者，以乙方的名义在工商股东登记中具名登记;乙方行使甲方委托权利时应当征得甲方书面同意。4.2在代持期间，如乙方代甲方收取代持股权产生的收益，应当在收到该等收益后5个工作日内，将其转交给甲方或打入甲方指定的账户。若公司在此期间进行送配股、增资，且甲方未放弃该权利的，则送配、新增的股权权属属于甲方，若甲方无书面相反意思表示则仍登记在乙方名下，由乙方依照本协议的约定代持;4.3在代持期间，乙方应保证所代持股权权属的完整性和安全性，非经甲方书面同意，乙方不得处置代持股权，包括但不限于转让，赠与、放弃或在代持股权上设定质押等;4.4若因乙方的原因，如债务纠纷等，造成代持股权被查封的，则乙方应提供其他财产向法院、仲裁机构或其他机构申请解封;4.5乙方应当依照诚实信用的原则适当履行受托义务，并接受甲方的监督。五、代持股权费用5.1乙方为无偿代理，不向甲方收取代理费用;5.2乙方代持股期间，因代持股权产生的相关费用及税费(包括但不限于与代持股相关的律师费、审计费、资产评估费等)均由甲方承担;在乙方将代持股权转为以甲方或甲方指定的任何第三人持有时，所产生的变更登记费用也由甲方承担。六、代持股权的转让6.1在代持期间，甲方可转让代持股权。甲方转让代持股权的，应当书面通知乙方，通知中应写明转让的时间、转让的价格、转让的股权数额。乙方在接到书面通知之后，应当依照通知的内容办理相关手续;6.2若乙方为甲方代收股权转让款的，乙方应在收到受让方支付的股权转让款后5个工作日内将股权转让款转交给甲方。但乙方不对受让股东的履行能力承担任何责任，由此带来的风险由甲方承担;6.3因代持股权转让而产生的所有费用由甲方承担。七、保密7.1未经对方书面同意，协议双方均不得向第三方透露有关本协议的任何内容。若因违反本条款给对方造成损失的，违约一方应当对由此给守约方造成的损失进行赔偿。八、违约责任8.1本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接和间接的经济损失;8.2任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议或者解除本协议。九、适用法律及争议解决9.1本协议适用中华人民共和国法律，其它作为本协议附件或补充协议的相关法律文件，以该等法律文件明确规定的适用法律为准;9.2凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的任何争议，双方应友好协商解决;协商不成的，可向公司注册地人民法院提起诉讼。十、协议生效及份数10.1本协议自双方签署后生效;10.2本协议一式3份，签署双方各执1份，由公司留存一份，均具有同等法律效力;10.3本协议未尽事宜，可由双方以附件或签订补充协议的形式约定，附件或补充协议与本协议具有同等法律效力。(以下无正文)委托方(甲方)：受托方(乙方)：签署日期：年月日签署日期：年月日《股权代持协议》范本股权代持协议书协议编号：委托方：简称：甲方身份证号码：【】受托方：简称：乙方身份证号码：【】经营实体公司：简称：丙方鉴于甲方系丙方实施股权激励计划的激励对象，丙方总股本数为万股。其中甲方出资人民币万元，持有丙方万股（持股比例：%）。甲方基于对乙方的信任，将其持有的丙方的万股（持股比例：%）委托给乙方，由乙方按甲方的意愿、以乙方的名义，为甲方的利益或特定目的，进行管理或处置。上述各方本着平等互利的原则，经友好协商，就乙方代持甲方在丙方中的股权事宜，达成协议如下：一、股份代持关系的界定1.1甲方自愿委托乙方作为其对丙方出资所享有的股权的名义持有人，并代为行使相关股东权利。1.2乙方自愿接受甲方委托，代为行使甲方所享有的对丙方的权利。1.3甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义在丙方股东名册以及相关工商登记上具名；经甲方书面授权，以股东身份参与丙方相应活动、出席股东会并行使表决权、代为收取股息或红利，对外以股东名义签署相关法律文件，以及行使公司法与公司章程授予股东的其他权利。1.4丙方对甲方实际股东的身份及甲乙双方的股权代持安排知情并且不持异议。1.5股份代持关系，可以理解为隐名股东、隐名代理等类似的法律概念，但均需遵照《中华人民共和国公司法》及司法解释（三）的规定。二、委托代持股份2.1代持股份：甲方将其拥有的丙方万股（持股比例：%），计出资金额￥：万元（大写人民币：）委托乙方代持。2.2甲方实际持有的公司股权登记至乙方名下，乙方是名义股东。2.3甲方在丙方设立时认缴出资已全部缴足。2.4甲方作为委托人，在工商登记上具名时无须向乙方支付股权转让对价款，需承担相应税费。三、委托代持期间甲方委托乙方代持股权的期间自本协议生效开始，至甲方登记为丙方持股平台股东之日、股权转让给甲方指定的第三人之日或公司解散并办理注销公司登记之日终止。如乙方终止本协议，丙方有义务为甲方办理股东具名登记以使得甲方被真实登记为公司持股平台股东，乙方对此应予以配合。四、知情权、参与管理权、收益权、转让出资权、剩余财产分配权、增加或补足出资的权利和义务4.1知情权：甲方享有对丙方经营管理状况的知情权，有权通过乙方或直接向丙方了解公司的实际生产经营状况、财务状况、重大决策以及利润分配方案等。4.2参与决策权：甲方有权通过乙方或参与对丙方的决策权。乙方参加公司股东会前，应当与甲方进行沟通；就丙方公司的具体经营事务行使表决权时，乙方必须事前和甲方进行沟通，并按照甲方的指令代甲方行使对公司的表决。4.3收益权：甲方基于对丙方的实际出资，对公司享有实际的股东权利，并有权获得分红及其他收益等全部投资收益。乙方应将代为行使该项权利所产生的收益，于三日内转账汇入甲方指定账户或甲方指定的第三人名下。4.4转让出资权：在委托持股期限内，经持有公司一半表决权以上的股东同意，甲方有权将相关股东权益转移到自己指定的其他股东名下，不得向股东以外的人转让，同时由第三人依照本《委托持股协议》享有甲方所应享有的一切权利。4.5剩余财产分配权：在本合同有效期内，如丙方因某种原因解散并进行清算，甲方仍委托乙方参加清算，如经清算后公司有剩余财产进行分配，甲方有权取得依照出资比例分配丙方的财产；乙方应将甲方应取得的丙方财产转交甲方。4.6增加或补足出资的权利和义务：为避免甲方股权因丙方增资而遭受的股权稀释，甲方有权依照公司法及丙方公司章程的规定，依照同等比例优先认缴增加的注册资本金。五、甲方的声明与承诺5.1甲方承诺：甲方对委托股份享有合法、完整的权利，包括不存在任何质押、担保等权利；在公司未来成立有限合伙企业作为持股平台时，同意将委托股份全部转为持股平台的实际出资。5.2甲方有权以实际出资人名义，可委托乙方行使丙方的相关股东权利，乙方应配合甲方行使股东权利。乙方根据甲方授权，按照甲方意愿行使表决权、签署相关股东会决议。乙方收到股东会召开通知后一日内须告之甲方（短信、微信、挂号信、快递、当面送达均视为甲方收到），甲方应于一日内与乙方签署授权委托书，否则视为甲方弃权。5.3甲方经拥有代表二分之一以上表决权的股东同意，可以按照自己的意愿进行处置，包括转让、质押等。乙方按照甲方意愿，配合甲方完成代持股份的相应处置。5.4甲方遇乙方未经书面授权，擅自或超越权限行使股东权利，如擅自转让、质押，擅自对外代表公司对外签署合同、借款、担保等损害公司及甲方利益等情形，有权立即收回代持股份，并有权要求乙方赔偿损失。5.5甲方作为代持股份的实际拥有者，有权依据本协议对乙方不适当的履行受托行为进行监督和纠正，并要求乙方承担因此而造成的损失。5.6在委托持股期限内，经代表二分之一以上表决权的股东同意，甲方有权将相关股东权益转移到自己或自己指定的第三人（限内部股东）名下，或成为公司持股平台股东，乙方同意并配合办理相关手续。5.7甲方认为乙方不能诚实履行受托义务时，经代表二分之一以上表决权的股东同意，有权依法解除对乙方的委托并要求依法转让相应的代持股份给甲方选定的新受托人，或成为公司持股平台股东。六、乙方的声明与承诺6.1乙方承诺：将根据本协议有关约定，在行使股东权利前，应当遵照甲方实际出资人的真实意愿和指令，诚实信用履行受托义务，接受甲方的监督，保障和实现甲方对代持股份的合法权益。6.2作为公司的名义股东，乙方承诺其所持有的股权受到本协议内容的限制。乙方在以股东身份参与公司经营管理过程中需要行使表决权时应提前通知甲方并取得甲方书面授权。6.3乙方承诺：在未获得甲方书面授权的条件下，乙方不得对其所持有的代持股份及其所有收益进行转让、处置或设置任何形式的担保，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为，不得利用代持的甲方在丙方公司中的股权为自己牟取任何私利。6.4乙方应根据本协议的委托目的，在公司法及公司章程框架范围内，对外行使因甲方身份限制等必要的股东权利。未有甲方书面授权，乙方不得将甲方委托其代持的股份进行转让、转代持、质押以及进行增、减资等处分行为。6.5若因乙方的原因，如债务纠纷等，造成标的股权被司法保全的，乙方应按照民事诉讼程序的规定提供反担保，以此申请解封。6.6乙方因违反本协议任一条款或出现不当履约行为，应按上一年会计年度公司每股净资产的2倍乘以股份数量向甲方支付惩罚性违约金；有股权转让成交记录，且成交价高于本条净资产的2倍的，按成交价的3倍向甲方支付惩罚性违约金。仍有损失的，还应赔偿损失。6.7在甲方拟向公司其他股东转让代持股份时，乙方必须对此提供必要的协助及便利。6.8在代持期间，乙方应保证所代持股权权属的完整性和安全性，非经甲方书面同意，乙方不得处置标的股权，包括但不限于转让，赠与、放弃或在该等股权上设定质押等。擅自处置的，与之相关的合同均不发生效力。因第三人善意取得相关权利的，乙方按照其处置所得额的2倍向甲方支付惩罚性违约金，并赔偿损失。七、保密未经对方同意，协议双方均不得向第三方透露有关本协议的任何内容。若因违反本条款给对方造成损失的，违约一方应当予以赔偿。八、争议解决凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的任何争议，双方应友好协商解决；协商不能解决的，可向甲方住所地人民法院起诉。因乙方违反本协议约定或因其自身行为及原因，使甲方通过诉讼程序主张权利时，由此产生的全部诉讼费用均由乙方承担。九、其他9.1本协议如有与《XXXX有限公司章程》和《XXXX有限公司第一期股权激励计划》相冲突，以公司章程和第一期股权激励计划为准。9.2本协议自签订之日起生效。协议一式两份，甲、乙双方各执一份，具同等法律效力。对本协议的任何变更、补充，需经甲乙双方书面同意，方可生效。9.3本协议自双方签字后生效。本协议于年月日签署于。（以下无正文）————甲方：（签名）乙方：(签名)年月日年月日单位：（盖章）法定代表人：（签名）年月日备注：此协议更适合于对员工实施股权激励时，其余情况需对部分情况进行调整。股权代持协议的效力及法律风险有限责任公司的股权代持协议一般认定有效最高法院《公司法司法解释三》第二十五条，就股权代持关系所涉及的权利义务纠纷进行了明确：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资，并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，当实际出资人与名义股东，对该合同效力发生争议时，如果没有合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。

实际出资人与名义股东，因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由，向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由，否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

基于以上，如果没有合同法第五十二条规定的情形，尊重当事人意思自治原则，应认定有限责任公司名义股东和实际股东之间的代持股关系合法有效，实际股东享有的投资权益应当支持。但有限责任公司股东之间基于互相信任而组成公司组织体，因此，如有新股东加入，应当参照有限公司内部股权转让的流程，征得其他原有股东过半数同意。二、上市公司股权代持行为最高院裁定为无效，且面临行政处罚的风险1、最高院裁判:上市公司股权代持行为无效最高院(2017)最高法民申2454号杨金国、林金坤股权转让纠纷再审民事裁定书，上市公司股权代持合同因损害公共利益而无效：最高院认为，对于上市公司股权代持合同效力的认定应当根据上市公司监管相关法律法规以及《中华人民共和国合同法》（以下简称“《合同法》”）等规定综合予以判定。而根据《首次公开发行股票并上市管理办法》（以下简称“《首发管理办法》”）、《中华人民共和国证券法》（以下简称“《证券法》”）等相关规定，上市公司IPO过程中不允许隐匿真实股东，即上市公司股权不得隐名代持。其次，若上市公司真实股东不清晰，则对上市公司的信息披露要求、关联交易审查、高管人员任职回避等相关具体监管举措必然落空，必然损害到广大非特定投资者的合法权益，从而损害到资本市场基本交易秩序与基本交易安全，损害金融安全与社会稳定，并最终损害社会公共利益。因此，上市公司股权代持合同违反了《合同法》第五十二条第四项的规定，应属无效。但委托投资关系仍然有效，委托投资利益可分割：可以根据双方过错以及贡献大小等情况对相关委托投资利益进行公平与合理的分割。2、上市公司股权代持行为面临行政处罚的风险上市公司存在尚未披露的股权代持行为，则上市公司信息披露不实，存在虚假陈述，上市公司及相关股东、董监高可能会因此被主管部门进行行政处罚。如证监会〔2017〕44号行政处罚决定书中，北京政泉控股有限公司通过与北大资源控股签订《股权代持合同书》，代北大资源控股持有4,000万股北大医药（000788.SZ）股票，占北大医药总股本6.71%。而北大资源控股作为信息披露义务人，未告知、督促上市公司北大医药及时履行信息披露义务。三家涉案公司及其各自董监高5人被证监会处罚，其中北大资源控股有限公司董事长兼总经理余某除被施以警告和30万元罚款外，还被禁入证券市场10年。基于以上，如果投资人通过股权代持方式投资拟上市公司股权，一旦目标公司上市，希望确认股东资格的请求将会被法院驳回，实际股东仅能依据委托投资法律关系要求确认投资收益部分的返还。故投资人持有拟上市公司股份，建议在公司上市前转让提前变现或显名解除代持。如无法提前变现或解除代持，应当拟定相应保护条款，一旦出现合同无效，对投资收益及其返还予以明确约定，以达到约束代持方及时交还投资收益的目的。股份代持协议的法律风险股东将自己的股份以其他股东名义在工商管理部门登记，同时与名义股东签订协议确认股份的实际持有人为未登记的股东，所签订的协议就叫股份代持协议。股份代持协议的效力有的公司有一个内部的《公司章程》，将代持情况进行了确认，那么“股份代持协议”应该是有效的。如果没有类似《公司章程》的，那么光有“股份代持协议”是不够的，应该还要有股份转让协议，并经其他股东认可，那么按隐名股东的司法解释，应该也是有效的。股份代持协议的法律风险1、登记在工商管理部门的股东是接受委托的代持股人，它并不是真正的出资人。但是，股东资格的确认依据是股权证和工商登记，如果此时上述文件记载的都是代持股人。当代持股人出现其他不能偿还的债务时，法院和其他有权机关是可以依法查封上述股权，并将上述股权用于偿还代持股人的债务的。此时，真正的出资人只有依据代持股协议向代持股人主张赔偿责任。2、当代持股人出现特别的意外情况离世，代持股人名下的上述股权，就会成为继承人争夺继承财产的标的。委托人不得不卷入这场遗产继承的纠纷案件中来，付出很大的艰辛才能完好地拿回自己的财产权。3、有的真实出资人并不参加公司的经营和管理，在这种情况下，出资人的股东权利包括经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等等一系列的权利实际上都是由代持股人行使。显然，道德风险巨大。代持股人的转让股份的行为、质押股份的行为，真实出资人都很难控制。因此，即便公司发展前景很好，利益非常巨大，对自己不能实际控制的出资权利，还是不要参与。4、对那些故意规避国家法律而产生的代持股行为，一旦有人以此为依据请求确认违法和无效，将会对公司经营产生巨大的风险。因此，对于基于各种原因以股份代持形式出现的交易，在很大程度上都存在诸多不确定因素，法律风险也很大。合同审查风险点整理之股东持股与代持股主要法律依据《中华人民共和国公司法》及其相关规定”民法“及其相关解释《中华人民共和国企业破产法》及相关规定《公司注册资本登记管理规定》《上市公司重大资产重组管理办法》《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》《上市公司收购管理办法》《首次公开发行股票并上市管理办法》”婚姻法“解释二等相关法律股东持股与代持股合同风险点审查1、是否签订书面协议，出资、代持关系是否明确审查重点：股东之间不论是持股还是代持股一定要有书面协议，明确股东之间的合作意图，明确约定股东之间的合作内容和方式。代持股协议中应当明确代持关系，避免与借贷关系混淆，引发不必要的争议。2、合同是否完整，签约主体是否适格审查重点：合同结构是否完整。签约主体是否明确，身份确定且主体适格，自然人主体有身份证号码，法人的法定代表人或授权代表人系有权代表且身份明确，是否有明确的送达和联系方式。3、协议签订的背景和目的是否明确审查重点：合同中的”鉴于“是否写明股东之间的合作背景、合作目的、合作方式，是否有写明各主体资质、优势、及主要责任。明确”鉴于“条款可以使出资协议的条款设定和应用更符合股东之间的要求，另外出现纠纷后还可以起到推定权责的作用、4、资金约定审查重点：包括成立出资约定、增资约定。明确增资情况下对原出资人的影响，以有效避免新老股东之间摩擦。5、股东出资金额的约定审查重点：公司法允许股东出资比例与表决权比例或分红权比例的不同，因此，在存在出资比例和持股比例不同的情况下，要清晰、明确各方的出资金额以及对应的出资比例，不同部分的处理原则。6、股东出资方式的约定审查重点：特别是货币出资与非货币出资并存的情况。实物出资的，不仅应约定出资实物的作价金额，对应出资实物的具体范围或者清单，还要约定实物变更产权或者交付的具体方式。7、股东出资时间的约定审查重点：虽然现在实行认缴制，法律并不强制股东实缴出资，但是，股东之间应就各自的出资时间明确约定，以确定各自的出资义务和承担违约责任的时间起算点。8、股东之间的权利与义务约定审查重点：股东的权利义务必须明确，对有全职工作、竞业限制等有特殊要求时应当明确。以及对股权的转让时间和方式有限制必要时，均应予以明确。9、公司主要管理人员及组织机构的明确审查重点：公司主要的权利机构，董事会、监事会、总经理等是否设定、如何设定，关键人员及岗位的任职要求及人员选定原则，均应当在出资协议里明确约定。10、股东的退出机制或者股权的回购审查重点：明确股东之间出现矛盾导致不能合作情况下的处理机制。同时，特殊情况下的退出或者股权处置方式，如股东去世、离婚等涉及法定继承人或婚姻财产分割人的情况，事先约定可以避免公司人和性遭到破坏。11、设立、筹备费用的承担审查重点：公司存在设立识别的风险，明确在公司成立前、成立后或者成立失败时，费用的支付和最终承担原则。12、合同管辖地的约定审查重点：股东出资协议纠纷，适用合同纠纷管辖的一般规定，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。涉及补足出资义务的，公司作为接受货币一方，公司住所地作为合同履行地。股权代持协议引起的纠纷，可能适用一般合同纠纷案由、股东资格确认纠纷案由。股东资格确认纠纷，原则上由公司住所地人民法院管辖。其他的使用合同纠纷管辖的一般规定，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。13、签订人和公司章是否完备审查重点：提示公司代表个人签署，仅签署个人名字的情形。容易混淆权利、义务承担主体，或者引发合同是否生效的争议。14、出资协议的效力审查重点：公司章程与其它公司文件的效力关系以及冲突的解决和内容变更方式。15、股权代持协议是否依法有效审查重点：为逃避债务、规避责任、隐藏财产等目的而签订股权代持协议，损害他人利益的行为，会被认为无效。16、隐名股东的实际出资义务审查重点：有关实际出资情况的约定，一方面可以明确隐名股东的实际出资人身份；另一方面可以帮助显名股东有效避免出资责任风险。17、显名股东的代持义务审查重点：隐名股东仅能通过显名股东来行使股东权利，因此，对于显名股东的股行使方式和向隐名股东的及时报告、支付义务等内容的明确约定，非常重要。18、隐名股东的显名化审查重点：大多数情况下，当隐名股东处于显名股东不合适的代持行为或者其他任何原因具备显名条件时，均需取得公司半数股东以上的同意这一法定条件和程序。而其他股东的同意，可以在股权代持协议签订之初即有效获取。19、显名股东的债务排除审查重点：显名股东的债权人可以依据公式登记信息执行债务人显名股东的股权，虽然有些债务是难以预测和防范的，但是诸如因离婚、继承等行为引发的财产分割，可以在签订股东代持协议时取得相关利益相关人的书面放弃。20、是否有合同解除及违约责任约定审查重点：股权代持的及时解除有利于保护双方当事人，虽然该解除行为客观上可能需要公司其他股东的配合，但是，作为主合同义务的约定必不可少。同时，违约责任的承担方式以及违约情形的约定，可以从一定程度上避免纠纷。股权代持的18个法律要点（附股权协议代持书模版）01股份代持纠纷中，常见的纠纷类型主要有以下几种：(1)代持协议效力纠纷;(2)隐名股东确权显名纠纷；(3)隐名股东债务纠纷；(4)投资资金性质纠纷；(5)代持股权被转让善意第三人保护纠纷等等。其中隐名股东确权显名纠纷占比过半。(《上海市第二中级人民法院2012-2016股权代持纠纷案件审判白皮书》)02股权代持的原因：一是为了规避法律法规相关规定，如关于国家公职人员禁止投资或入股的规定、外商投资准入的规定、国家部委管理性规定、《公司法》股东人数限制的规定等;二是规避股权激励、资产隔离、关联交易、竞业限制等限制。03有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无《合同法》第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。(《公司法司法解释三》第24条)04名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。(《公司法司法解释三》第25条)05公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。(《公司法司法解释三》第26条)06《公司法》第三十二条第三款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”依据该条规定，依法进行登记的股东具有对外公示效力，隐名股东在公司对外关系上不具有公示股东的法律地位，其不能以其与显名股东之间的约定为由对抗外部债权人对显名股东主张的正当权利。当显名股东因其未能清偿到期债务而成为被执行人时，其债权人依据工商登记中记载的股权归属，有权向人民法院申请对该股权强制执行。(最高人民法院(2013)民二终字第111号民事判决书)07对内关系上，隐名股东与显名股东之间应根据双方的协议约定，隐名股东为该股权的权利人;对外关系上，即对隐名股东与显名股东以外的其他人，应当按照公示的内容，认定该股权由显名股东享有。(最高人民法院(2013)民申字第758号民事裁定书)股权的挂靠或代持行为，也就是通常意义上的法人股隐名持有。法人股隐名持有存在实际出资人和挂名持有人，双方应签订相应的协议以确定双方的关系，从而否定挂名股东的股东权利。对于一方原本就是法人股的所有人，对方是通过有偿转让的方式取得法人股的所有权，双方所签订的是法人股转让协议，协议中确定了转让对价以及所有权的转移问题的，不属于股权的代持或挂靠，可以认定双方是通过出售方式转移法人股的所有权，即使受让方没有支付过任何对价，出让方也已丧失了对系争法人股的所有权，而只能根据转让协议主张相应的债权。根据《公司法》和《证券法》的相关规定，公司股权转让应办理变更登记手续，以取得对外的公示效力，否则不得对抗第三人。同时，根据《证券法》公开、公平、公正的交易原则以及上市公司信息公开的有关规定，对上市公司信息披露的要求，关系到社会公众对上市公司的信赖以及证券市场的交易安全和秩序。因此，作为上市公司，其股东持有股权和变动的情况必须以具有公示效力的登记为据。(申银万国证券股份有限公司诉上海国宏置业有限公司财产权属纠纷案（2008）沪高民二（商）终字第106号)08股权归属关系与委托投资关系是两个层面的法律关系，前者因合法的投资行为形成，后者因当事人之间的合同行为形成。保监会的相关规章仅仅是对外资股东持股比例所作的限制，而非对当事人之间委托合同关系进行限制。因此，实际出资人不能以存在合法的委托投资关系为由主张股东地位，受托人也不能以存在持股比例限制为由否定委托投资协议的效力。博智公司（外商）与鸿元公司签订的《委托投资及托管协议》《协议书》，不仅包括双方当事人关于委托投资的约定，还包括当事人之间关于股权归属以及股权托管的约定。根据双方当事人的约定，鸿元公司的前身亚创公司系代博智公司持有股权而非自己享有股权。虽然上述协议均系双方当事人真实意思表示，但由于股权归属关系应根据合法的投资行为依法律确定，不能由当事人自由约定。因此，尽管当事人约定双方之间的关系是股权代持关系，也不能据此认定双方之间的关系属股权代持关系，而应认定双方之间系委托投资合同关系。

(最高人民法院(2013)民四终字第20号民事判决书)09股权代持协议效力的规定：《合同法》第52条第5项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的，合同无效。另根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》(法释〔2009〕5号)第14条规定，“合同法第52条第(五)项规定的‘强制性规定’，是指效力性规定”。代持协议无效必须同时满足：其一，违反法律、行政法规这两个层级的强制性规定，“法律”的特征是“法”字结尾，一般为“XX法”，行政法规一般以“条例”结尾;其二，必须是“效力性强制规定”，一般这类规定明示“违反本规定的无效”。如果双方签订代持协议的目的是为了规避保险、证券等特定行业的准入禁止性规定，法院一般认为其损害了金融安全、行业管理秩序和社会公共利益，可根据《合同法》第52条第4项认定该股权代持协议无效。10股权代持协议效力的司法实践：公务员委托他人代持股权协议一般认定为有效：规避外商投资准入负面清单(“禁止类”)的代持协议无效;为规避《公司法》关于股东人数限制的股权代持协议一般认定为有效;上市公司股东的股权代持协议一般认定为无效。基于资产隔离、关联交易、竞业限制等目的安排股权代持的，一般认定为有效。11隐名股东的法律风险：(1)显名股东违反代持协议约定，例如进行股权处分(如果符合善意取得的要件是有效的);(2)代持股权被继承或分割;(3)无法获得股东资格或享受出资权益，因为由隐名变显名需要符合一定的条件，例如其他股东同意等。12显名股东的法律风险：(1)隐名股东出资不实，显名股东履行出资义务;(2)公司债务履行不能时受牵连，例如公司被列入失信被执行人。13可充分降低法律风险的协议安排：(1)隐名股东可以在协议中约定代持人在行使其股东表决权、选任公司管理人员权、请求分配股息红利权、新股认购权、分配剩余财产权等权利时，应当遵照隐名股东的意愿来确定。(2)明确显名股东享有的股东权利，并约定上述权利必须经隐名股东书面授权方能行使，如有可能，将上述书面授权告知股东会，强化隐名股东监督权;(3)明确将显名股东的股权财产权排除在外，避免显名股东因死亡、离婚、股权被执行等事由发生时，使得隐名股东陷入到财产追索的泥潭中难以抽身;(4)约定违约责任。显名股东和隐名股东受契约约束，可设定严格的违约责任，对显名股东和隐名股东均起到一定的警示作用，避免任何一方滥用权利给对方造成损害。14在IPO或并购重组业务中，一般要求拟上市公司和标的公司股权清晰，不存在重大权属纠纷。股权代持有违股权清晰的要求，也容易造成纠纷，所以一般要求解除代持关系，还原实际股东身份。15税务机关一般将代持关系还原的股权转让认定为普通的股权转让，会按照公允的评估价值计算缴纳股权转让所得税。隐名股东取回自己所投资的股权，可能须缴纳一定税款，应予注意。16根据最高人民法院的相关判例，可总结以下要点：(1)名义股东的债权人对代持的股权申请强制执行，隐名股东以其为代持股权的实际权利人为由提出执行异议，要求停止执行的，法院不予支持。(2)对于股权代持，双方应签订相应的协议以确定双方的关系，从而否定挂名股东的股东权利。(3)作为实际投资人的外商投资企业请求确认股东资格应以合法的投资行为为前提，否则，不予支持。(4)对于双方当事人之间存在委托收购股权且是代持关系还是借款关系均无直接书面证据的，法院将根据优势证据原则综合各方面证据予以判断。(5)就目标公司股权存在双重代持法律关系的，隐名股东的“隐名股东”要求显名的，经过其“名义股东”及名义股东同意的，法院予以支持。17应当注意保留股权代持协议原件、公司开