简论财产保全制度样本

简论财产保全制度诉讼目是解决纠纷，在许多状况下是为了使当事人合法权益得到有效维护，使当事人有关实体权利在社会生活中得到实现。但诉讼有个过程，在这个过程中，由于某些主客观上因素，有也许使法院将来判决得不到或难以得到有效实现，权利人生活或生产就会遇到极大困难，在这些状况下，为了的保证障当事人合法权利，为了保障权利人权利能得到有效实现，民事诉讼法中设立了财产保全制度。下面我就对这一制度进行简要阐述。一、保全概念与分类财产保全是指遇到关于财产也许被转移、隐匿、毁灭等情形，从而也许导致对利害关系人权益损害或也许使人民法院难以执行或不能执行时，依照利害关系人或当事人申请或人民法院决定，而对关于财产采用保护办法制度。其意义在于保护利害关系人或当事人合法权益，维护人民法院判决权威性。国内民事诉讼法规定财产保全涉及诉前财产保全和诉讼财产保全。（一）诉前财产保全诉前财产保全，是指在提起诉讼之前，人民法院依照利害关系人申请，对被申请人关于财产采用强制性办法。诉前财产保全是在起诉前作出，采用财产保全办法后申请人与否一定会起诉，虽然提起诉讼，该诉讼与否符合起诉条件事先尚无法拟定。为了减少或避免诉前财产保全也许给被申请人导致损害，国内民事诉讼法对诉前财产保全规定了相应条件：1、必要有采用诉前财产保全急迫性，即状况紧急，不及时采用财产保全将会使申请人合法权益受到难以弥补损害。这里所谓状况紧急，是指利害关系人相对人恶意行为（如即将实行或正在实行转移、隐匿、毁损财产行为），或者其她客观状况，使利害关系人合法权益受到损害危险迫在眉睫。一旦紧急状况发生将对其合法权益导致实际损害，若等到起诉后或起诉同步再申请诉讼财产保全，已无实际意义。2、必要由利害关系人向有管辖权人民法院提出申请。诉前财产保全发生在起诉之前，案件尚未进入诉讼程序，诉讼法律关系尚未发生，法院不存在依职权采用财产保全办法前提条件，因此只有在利害关系人提出申请后，法院才可以采用财产保全办法。3、申请人必要提供担保。诉前财产保全，发生在诉讼程序开始之前，与诉讼财产保全相比，法院对与否存在保全必要性和会不会因申请不当而给被申请人导致损失难以把握，为了防止诉前保全也许浮现错误，法律把申请人提供担保规定为诉前保全必要条件。如果申请人不肯或不能提供担保，人民法院就只能驳回其申请。（二）诉讼财产保全诉讼财产保全，是指人民法院在受理案件后，做出判决前这段时间内，为了保证将来生效判决顺利执行，对当事人财产或争议标物采用强制办法。尽管诉讼财产保全可以减少将来判决得不到执行风险，但任何事物均有它悲观一面。财产保全裁定毕竟是在判决生效前做出，申请财产保全一方当事人能否胜诉并不是十分拟定事，因而如果其败诉，将无法避免给对方当事人带来损害；从另一方面讲，虽然申请财产保全一方当事人胜诉，判决生效前就使另一方当事人财产或争议标物受到强制也会影响财物效用发挥，导致损失。因而，对当事人申请财产保全以及法院依职权采用财产保全办法必要规定一定条件或限制，以防止保全被滥用。采用诉讼财产保全普通应具备下列条件：1、采用诉讼财产保全案件必要是给付之诉。给付之诉具备给付财产内容，只有给付之诉判决，才有执行性，才存在诉讼保全必要性。如果是确认之诉或变更之诉，因其无给付内容，不存在判决生效后执行问题，因此不发生诉讼保全问题。2、必要具备财产保全必要性。不是所有给付之诉都需要采用财产保全，只有浮现《民事诉讼法》第92条规定因素，即“也许因当事人一方行为或者其她因素，使判决不能执行或难以执行”时，才可以采用财产保全办法。所谓当事人一方行为，是指当事人一方擅自将争议标物出卖、转移、隐匿、毁损、挥霍等以逃避义务为目恶意行为。所谓其她因素，重要是指由于客观上因素，使争议标物无法保存。如诉讼标物是容易腐烂变质物品，若不及时采用办法，将会导致更大损失。3、从时间上看，诉讼财产保全普通发生在民事案件受理后，人民法院作出判决前这一段时间内，否则，就失去了诉讼保全意义。固然在例外状况下，诉讼财产保全也可以在判决后做出。合用民事诉讼法意见第103条规定：对当事人不服一审判决提出上诉案件，在第二审人民法院接到报案之前，当事人有转移、隐匿、出卖或毁损财产等行为，必要采用财产保全，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采用。（三）诉前财产保全和诉讼财产保全区别同为财产保全，诉前财产保全与诉讼财产保全有许多共同之处，如保全合用诉讼类别、保全范畴和办法、保全程序等都是一致。但两者之间也存在着明显区别，重要有：1、提起主体不同。诉讼财产保全，普通由当事人提出申请，人民法院在必要时也可以依职权积极采用财产保全办法；诉前财产保全则只能由利害关系人提出申请，法院在任何状况下都不能依职权积极采用该办法。2、保全前提条件不同。诉讼财产保全前提是因一方当事人行为或其她因素，有也许是判决不能执行或者难以执行情形；而诉前财产保全前提是状况紧急，不及时申请财产保全将会使利害关系人合法权益受到难以弥补损害。3、与否必要提供担保不同。诉讼财产保全，申请人不是必要提供担保，只有在人民法院责令提供时候，提供担保才成为必备条件；诉前财产保全，申请人必要提供担保。4、裁定期间不同。对诉讼财产保全，人民法院在接受申请后对状况紧急，必要在48小时内做出裁定，对于状况不紧急，可以恰当延长做出裁定期间；而对于诉前财产保全，人民法院必要在接受申请后48小时内做出裁定，不能擅自延长时间。5、保全办法解除因素不同。诉讼财产保全以被申请人提供担保为解除保全法定因素，即被申请人提供担保，人民法院应当解除财产保全；而诉前财产保全则以申请人在人民法院采用保全办法后15日内不起诉作为解除保全法定因素。二、财产保全范畴划分国内民事诉讼法第94条规定：“财产保全限于祈求范畴，或者与本案关于财产。”民诉法对财产保全范畴作以上两项限制性规定，其合用状况和侧重点是不一致。前者合用于两种情形：一是争议标物为种类物案件；二是争议标物虽是特定物，但特定物已被毁损、转移案件，其侧重点在于限制保全财物价额。后者合用于争议标物是特定物，并且特定物尚未被毁损、转移案件。其侧重点在于限制保全财产与案件关系。如何理解“财产保全限于祈求范畴”？这里所说“祈求”，对诉前保全申请人来说是权利祈求，对诉讼保全申请人来说是诉讼祈求。所谓“限于祈求范畴”，就是指被保全财物价额应与权利祈求或诉讼祈求价额大体相等，人民法院不能任意裁定财产保全范畴。这样规定，是由于若保全范畴不大于祈求范畴，则达不到保全目，权利人权利就不能所有实现；而保全范畴大了，就也许损害被申请人利益，导致其不应有损失。固然，这种大体相等不能仅仅理解为只是当事人祈求人民法院判令债务人履行一定债务数额，还可以涉及当事人由于诉讼而导致其他损失。实践中，有人机械地理解这一规定，以为保全范畴不能超过祈求范畴，以致在这一思想指引下，常导致遇到可保全财产价值超过祈求价额而不敢采用保全办法状况发生，使本来可以执行案件变成难案。这种理解有失偏颇，由于客观事物很复杂，应保全财产往往与其他财产在一起不可分开，或者被告可以保全财产不不大于祈求范畴，如原告祈求被告返还欠款1000万元，被告公有房市场价1200万元，实际价格法院无法计算，因此人民法院仍可对房产采用保全办法，这种办法不属于超标保全，符合法律规定。三、财产保全办法国内民事诉讼法中规定财产保全办法重要有：查封、扣押、冻结或者法律规定其她办法：1、查封。查封是指人民法院清点财产、粘贴封条、就地封存，以防止她人解决和移动一种财产保全办法。这种办法重要合用于不动产。2、扣押。扣押是指人民法院对需要采用财产保全办法财物就地扣留或异地扣留保存，在一定期限内不得动用和处分。这种办法重要合用于动产。

3、冻结。冻结是指人民法院依法告知关于银行、信用合伙社等单位，不准被申请人提取或转移其存款一种财产保全办法。人民法院依法冻结款项，任何人（涉及银行和信用合伙社）都不准动用。冻结期限为半年。半年诉讼期限届满之后，人民法院没有重新办理冻结手续，原冻结办法视为自动撤销，权利人有权自由处分冻结款项。对股权、债券保全办法也合用冻结。4、法律准许其她办法。这是指除上述三项办法以外其她办法。这是一种弹性规定，实践中这些办法重要涉及：①对季节性商品，鲜活、易腐烂变质以及其她不适当长期保存物品，可以采用变卖后由人民法院保存价款办法予以保全。②对不动产和特定动产（如车辆、船舶等），人民法院可以采用扣押关于财产证照并告知关于产权登记部门不予办理该项财产产权转移手续方式予以保全。③人民法院对抵押物、留置物可以采用财产保全办法，但抵押权人、留置权人有优先受偿权。④人民法院对债务人到期应得利益，可以限制其支配，告知关于单位协助执行。⑤债务人财产不能满足保全祈求，但对第三人有到期债权，人民法院可以以债权人申请裁定该第三人不得对本案债务人清偿。该第三人规定清偿，由人民法院提存财物或价款。人民法院在财产保全中采用查封、扣押财产办法时，应当妥善保管被查封、扣押财产。当事人、负责保全关于单位和个人以及人民法院都不得动用该项财产。人民法院冻结财产后，应当及时告知被冻结财产人。财产已被查封、冻结，其她任何单位涉及人民法院都不得重复查封、冻结。四、财产保全程序（一）财产保全申请及担保诉前财产保全由利害关系人提出，申请人必要提供担保；诉讼财产保全由当事人提出或由法院依职权决定，法院可以责令申请人提供担保。规定申请人提供担保而申请人回绝提供，人民法院依法驳回申请。申请人提供担保可以是自己以财产作为担保，也可以由第三方作为保证人提供担保。提供担保详细数额，司法实践中规定与申请人申请保全财产数额相称，例如，申请冻结被申请人银行存款万元，申请人就要向法院提交万元作为担保。此万元即可以是钞票，也可以是与之相等值固定资产。（二）财产保全裁定及办法采用人民法院接受申请人申请后，对诉前保全，必要在48小时内做出裁定。对诉讼保全，状况紧急，也须在48小时内做出裁定。人民法院裁定采用保全办法，应当及时开始执行，关于单位有义务协助人民法院执行。当事人不服人民法院保全裁定，可以申请复议一次，复议期间不断止裁定执行。（三）财产保全办法解除财产保全解除是指人民法院采用保全办法后，发现不符合财产保全条件情形或者已无必要继续进行保全情形而撤销财产保全。依照法律规定及司法实践经验，财产保全裁定解除因素，有如下几种情形：1、诉前保全申请人未在法定期间内起诉国内民事诉讼法明文规定了诉前财产保全起诉期限，这样适合国内国情和审判实际，减少了争议以及拉关系走后门导致不公正现象。实践中有这样问题，利害关系人申请诉前保全并被裁定准许，在法定期限内，利害关系人向人民法院提出了支付令申请，过了法定期限时，人民法院应否解除财产保全？实践中有法院选取理解除财产保全，严格地依照法律来说，这样做是合法。但笔者以为，应对第92条第2款“起诉”作扩大解释，即将申请支付令也涉及在内。由于财产保全相对于详细诉讼程序是普通原则性规定，既合用于普通程序和简朴程序，也应合用于督促程序，生效后支付令与生效后判决有同样效力。由此观之，申请支付令应与该条款所定起诉有相似效力。同样问题存在于诉前保全与仲裁合同之间，如果当事人受仲裁合同约束无法向法院起诉，在期限届满后人民法院能否无视申请人已申请仲裁事实而解除财产保全？这是国内法律漏洞，外国判例多确认提交仲裁与起诉有相似效力。笔者以为，国内民诉法应对此问题作明确规定，即“人民法院受理诉前财产保全，不受当事人间关于该民事祈求在管辖、仲裁或合用法律方面约束。人民法院裁定准许诉前保全后，申请人应当在十五日内（涉外民事诉讼三十日内）提起诉讼或仲裁，逾期不起诉或提交仲裁，人民法院应当解除财产保全。”2、被申请人提供担保被申请人提供了担保，人民法院为理解决判决不能执行或难以执行目，实际已经达到，财产保全已无必要，人民法院应予以解除。3、财产保全因素发生变化或消灭这是指本来也许使将来判决不能执行或难于执行情形发生变化或已不存在。如债务人已为债权人设立了抵押权，本来有也许导致在外国执行当前有了在国内执行保证等。4、原告或利害关系人申请撤销这是当事人处分原则体现，重要由于当事人以为财产保全已无必要或当事人已达到和解状况，人民法院经审查可以解除财产保全。5、被申请人对财产保全裁定申请复议成立法院财产保全裁定一经作出，及时开始执行，被申请人有申请复议权利，如果申请复议有理，则应裁定解除保全办法。那种以为财产保全并不处分财产，申请错误由申请人补偿，由对被申请人复议祈求不予注重态度是不可取。申请复议理由诸多，诸如：①被申请人以为受理诉前保全法院无管辖权；②以为自己对被保全权益无责任；③举证自己资信较好，勿需采用保全办法；④举证证明保全财物价值远远不不大于申请人祈求权益，法院如以为合理，裁定变更原裁定保全数量。⑤案外人对诉前保全提出异议。在市场经济中，贸易形式很复杂，如有运送关系中，有承运人尚有实际承运人，有收货人尚有实际收货人，甚至有诸多中间环节，因而货品所有人不一定与运送合同关于联。对于此类案外异议，一定要认真审查其提供证据材料。如果异议人与被申请人之间不存在直接债权债务关系，其所有权是通过买卖合同获得，且已付款，这样异议便成立。法院不应对其财产保全，已保全，应当及时解除。6、被申请人依法履行了人民法院判决义务，财产保全已没有存在乎义关于财产保全错误解决问题，民事诉讼法第96条规定：“申请有错误，申请人应当补偿被申请人因财产保全所遭受损失”。财产保全是一种强制性办法，合用成果总有也许导致被申请人财产损失，这些损失如果是由于申请人申请错误导致，固然应由申请人补偿。问题在于法条中