第八章担保教材

第八章担保第一节担保物权概述一、担保的立法例（一）大陆法系1。法国式担保立法不分人的担保和物的担保，凡为确保债权的实现而设定的各类担保方式均放在一起，集中加以规定。2。德国式将具有物权性质的担保方式归入民法典的物权编，将具有债权性质的担保方式归入民法典的债权编。（二）英美法系英美法系国家的担保与大陆法系国家一样，分为人的担保和物的担保两大类，其中，人的担保由契约法调整，而物的担保则属于财产法的范畴。在英美法上，物的担保主要由普通法和衡平法来调整。二、近代担保物权的价值取向（一）法国法——担保物权的附随性理论担保物权的附随性，基本含义是：担保物权的设立以被担保债权的存在为前提；随被担保债权的变化而变化；因被担保债权的消灭而消灭。1。产生的背景：（1）法国民法典对罗马法的继受。（2）法国资产阶级革命胜利之初，对于土地投资和不动产金融需求不迫切。（3）以个人本位为立法指导思想，奉行“所有权绝对”原则。

2。附随性理论的优点（1）强化了担保物权对主债权的保全功能。（2）附随性理论有利于交易的的静态安全。（3）维护了传统民法理论的完整性。3。附随性理论的缺陷（1）有违交易常情。A。以消费借贷为例。B。以最高额抵押或最高额质押为例。（2）有违担保物权为价值权的本质属性，不利于担保物权功能的发挥。（3）附随性理论以牺牲物权公示的公信力为代价，不利于对善意第三人利益的保护。[例]甲对乙有附抵押权的债权，该债权由甲让与丙，乙向丙清偿但未将抵押权涂销登记，丙又将该表见债权让与丁，丁向乙请求给付时，乙得证明债权之已向丙清偿为理由主张抵押权之消灭，即使该登记未被涂销，丁已不得主张抵押权的存在，因此，丁即使信赖该项存有债权的登记，其善意受让行为仍得不到保护。（二）日本法——附随性缓和理论日本新民法典从整体上讲，是属于德国法系的，但在不动产担保问题上却拒绝德国法而继续沿用法国法。自明治38年（1905年）以后，在日本民商法界引发了一场对附随性理论和立法的全面检讨和批判运动。担保物权的缓和理论是指，在承认担保物权的附随性的前提下，对债权与担保物权之间的关系应当做较为缓和的的解释。具体表现为：1。在设定担保物权时，无须有现实债权的存在，为将来债权提供物权担保也无不可。A。表现为肯定最高额抵押权的合法性和有效性。比较：我国《担保法》第61条规定：“最高额抵押的主合同债权不得转让。”

《物权法》第204条规定，最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。

B。为普通债权的担保提供了依据。2。债权消灭，为债权设定的担保物权在一定条件下仍可继续存在。3。主债权无效，抵押权仍可继续存在。4。以特别法的形式，规定了财团抵押、企业担保等一系列特殊担保方式。（三）德国法——不动产担保的独立性理论担保物权的独立性，是指担保物权是一种可以独立的物权，它不依赖于任何权利而存在，担保物权的效力也不受其他行为效力的影响，担保物权不仅可以为特定的债权提供担保，而且担保物权本身可以作为交易的客体，以实现担保物权的投资功能。1。产生的背景（1）经济因素。（2）历史因素。（3）确保抵押权和土地债务的流通性的最核心要素是必须确立担保物权的公示与公信原则。2。利弊优点：（1）反映了担保物权系价值权的本质属性。（2）拓展了担保物权的投资功能，完善了其保全功能，满足了经济发展对投资的巨大需求。（3）借助于物权无因性原则和物权公示的公信力原则，在担保物权移转过程中，维护了交易的动态安全。（4）借助于不动产担保与证券的结合，实现了土地债务和流通抵押的证券化，反映了在现代经济条件下，财产证券化的发展趋势。缺点：（1）强调担保物权与主债权绝缘，否定担保物权的附随性，似与传统民法对担保物权的定位不符，使人难以理解。（2）德国法借助于公证制度来解决担保证券在流通过程中可能发生的证券持有人与登记簿上记载的真实权利人不一致的问题，并赋予登记权利人以异议抗辩权，以期达到维护交易安全的目的，在一定程度上降低了抵押权的流通能力。（四）英美法系1925年以前，英国法对按揭的附随性要求十分严格，同一担保物上只能设定一个普通法按揭，一个普通法按揭也只为一项债权提供担保。《财产法》放宽了这一限制，主要表现在：1。允许转按揭。2．创立了最高额按揭（MaximumamountMortgage）制度。不过，英国现代按揭制度仍是围绕着债权展开的，按揭的功能仍局限于保全债权，只不过在两者的关系上，对按揭的附随性特征作了缓和性解释。第二节担保类型及有关制度一、大陆法系担保的分类1。担保性抵押权与流通性抵押权担保性抵押权也称“保全性抵押权”，它是以担保主债权的实现为惟一目的的抵押权；流通性抵押权又称“投资性抵押权”，它是指具有土地登记簿的公信力与推定力，旨在确保回收投资及其利息的抵押权。2。意定抵押权与法定抵押权3。他主抵押权与所有人抵押权4。单一抵押权、共同抵押权与财团抵押权二、大陆法系的具体担保种类（一）不动产抵押权1。法国法法国法上的抵押权分为法定抵押权(HypothequeLegales)、裁判上的抵押权(HypothequeJudiciare)和约定抵押权三种。（1）法定抵押权是直接依法律规定而产生的抵押权，它是法律赋予某些应予保护的债权人以抵押权。法定抵押权所担保的债权仅限于以下几种：A。夫妻一方对另一方财产的权利与债权；B。被监护人对监护人或法定管理人财产的权利与债权；C。国家各级政府对税收人员与财会人员财产的权利与债权；D。国库就财税事务的法定抵押权；E。受遗赠人对遗产的权利与债权；（2）裁判上的抵押权，则是指依具有执行力的法院裁判或仲裁机关的仲裁裁决而在债务人的财产上产生的抵押权。

（二）不动产质权所谓不动产质权，是债权人占有作为其债权担保的、自债务人或第三人处受领的不动产，且有就该不动产先于其他债权人受自己债权清偿的权利。不动产质权为法国与日本独有。日本法上的不动产与法国法上的不动产质的区别主要有两点：一是法国法上的不动产质属销偿质，日本法的不动产质不属销偿质。二是日本的不动产质属有期物权；而法国法对不动产质的存续期间并无限制。（三）动产抵押法国对动产抵押持否定态度。德国、瑞士立法与学说也不承认动产抵押制度。日本确立了动产抵押制度。我国台湾地区仿效。导致这种差异的原因：1．对物权法定原则的认识不同。2．对抵押权的功能认识不同。3．对抵押权的公示效力认识不同。（四）动产质权（五）留置权同时履行抗辩权与留置权都是从罗马法上的恶意抗辩制度演进而来，无非在后来的各国法中朝着不同的方向发展。在法、德两国的民法典中，留置权是被作为债权性质的权利看待的。而以瑞士、日本为代表主张留置权具有物权效力，并被置于民法典的物权编中。在瑞士法上，留置权的标的只限于动产或有价证券。在日本法上，留置权的标的既可以是动产，也可以是不动产。（六）优先权1．法定担保物权说以法国和日本为代表。在法国法上：一般不动产优先权所担保的债权包括：一是诉讼费用，二是劳动报酬。特别不动产优先权所担保的债权包括：一是不动产买卖中，卖方就价金的支付，对其出卖的不动产享有优先权；二是财产分割的优先权；三是建筑工程承包中，相关人员应得费用的支付，对该工程享有优先权；四是在租赁—转让合同的情形，受让人对于所有权的优先权。优先权具有以下特点：（1）法定性；（2）无须公示性；（3）次序效力的特殊性。2．特种债权说德、瑞为代表。虽然从维护社会正义或基于推行社会政策的角度考虑，也以特别法的形式，赋予工资、税款等某些特种债权以优先受偿效力，但不接受罗马法对优先权性质的认定。3．英美法系也有优先权制度，只是它们是债权还是物权，英美法学者并不关心。（七）让与担保1．概念与特征让与担保是指债务人或者第三人为担保债务人的债务，将担保标的物的权利转移于债权人，于债务清偿后，担保标的物应返还于债务人或者第三人，于债务人不履行债务时，担保权人得就该标的物优先受偿的担保物权。让与担保具有以下特征：（1）让与担保转移担保标的物的权利。（2）让与担保的标的物通常由担保设定人占有、使用和收益。（3）让与担保在债务履行完毕之时担保权人须返还财产权利，在债务不履行时担保权人有权行使优先受偿权。

2．《民法典》中让与担保的存废（1）虚伪表示说（2）脱法行为说（3）新型物权说除此之外，还有人认为，（4）不符合典型的担保物权的基本特征。（5）大陆法系民法典通常只规定基本的、普通的担保物权，而将新出现的或特殊的担保方式规定于民事特别法中。（6）将这种具有变动性和开放性的担保类型规定于民法典上，不仅难以应付其不断变动带来的修改难题，而且即使进行增补，也将难以穷尽其种类。（八）所有权保留所有权保留，指在买卖合同中，买受人虽先占有、使用标的物，但在双方当事人约定的特定条件成就前，出卖人仍保留标的物所有权，待条件成就后，再将所有权移转给买受人的制度。两者的共同之处在于，买受人如果不履行价金支付义务就会“丧失”标的物所有权。它与让与担保的主要区别在于：让与担保的标的物所有权是从设定人移转于债权人；而所有权保留，出卖人则是基于买卖关系而将本应移转给买受人的标的物所有权保留于自己之手。在英美法上，类似于所有权保留的制度被称为“附条件买卖（ConditionalSale）。三、英美法系（一）按揭（Mortgage）按揭本质上是附赎回权的让与，债务人为了担保债务的履行，将一定的财产上的权利转移于债权人，如果债务得到履行，便可赎回被按揭的财产。

1。英国法上的不动产按揭（1）最基本的按揭主要有两种：普通法按揭与衡平法按揭。普通法按揭是把担保物的所有权转移给按揭权人，按揭人保留对担保物的赎回权。衡平法按揭是在衡平法允许的程度上，把担保物的收益权转移给按揭权人，按揭人留有回赎权。（2）按揭适用的范围很广，任何契约上的义务，可转化为金钱价值的都可适用。（3）按揭的设定方式，普通法按揭必然采书面形式做成。（4）按揭的标的包括不动产、动产与诉讼物(thingsinaction)。（5）从按揭的公示来看，普通法按揭，一律采用登记的方法。（6）从按揭的效力看，按揭担保的债权范围，通常包括债务本金、利息和有关赎回费用。（7）从按揭与被担保债权的关系看，对其担保的主债权具有附随性。2。美国法上的按揭（1）不区分普通法按揭与衡平法按揭。（2）美国法上对按揭的附随性规定比英国法缓和。（二）财产上负担(Charge)是指债权人在债务人或第三人提供的特定财产上设定某种权利或负担，当债务届期未履行时，债权人可以通过司法程序就该财产的变价享有优先受偿权。财产负担，在英美法中又有罗马式财产负担之称。它与按揭的区别主要主于：1。设定方式不同。Charge的设定并不发生设定负担的财产权利的转移。2。实现方式不同。在按揭担保中，当债务人不履行届期债务时，按揭权人可以直接实现按揭。采用Charge担保方式，则债权人只能通过司法程序来满足其就担保物的变价优先受偿的请求。一般认为，英美法上的财产负担非常类似于大陆法国家的抵押权，而英美法的按揭更接近于大陆法国家的让与担保。（三）留置英美法上，有相当于大陆法系的留置权制度的存在。1。占有留置权(PossessoryLien)，是指基于合同的约定或者法律的规定，债权人对其占有的债务人的动产，所享有的自申请扣押该动产时起，直至债权人的请求权得到满足时止的一系列权利。2。海事留置权(MaritimeLien)，是指留置权人为担保其海商法上的各种请求权（如船员薪金支付请求权、船舶碰撞损害赔偿请求权、海难救助费用请求等）得以实现，而对船舶及其附属设备和船载货物享有的扣押请求权。衡平法上的留置权(EquitableLien)，是指为担保债务的清偿，债权人不以物的占有为必要，在债务人特定的财产上设定的一种对物权，依此权利，当债务人届期未为债务清偿时，债权人有权请求法院允许其留置物变卖，并从中受偿。其特点：（1）衡平法的的留置权的标的通常为不动产，因而属于不动产担保的范畴。（2）衡平法的的留置权的标的须与被担保债权之间有关联性。（3）衡平法上留置权的设立，不以对留置物的占有为必要。（4）是一种法定担保，但当事人可以通过合同的约定，排除这种留置权的适用。（5）衡平法的的留置权可以转让。（6）衡平法的的留置权具有类似于物权的效力。（四）动产抵押英美法中，Charge（抵押权）既可以在不动产上设立，也可以在动产上设立。

四、担保的有关制度（一）关于抵押权的物上代位性抵押权的物上代位性是指，当抵押权的标的物因灭失、毁损而使其价值转化为他种形态时，抵押权的效力仍可及于该他种形态的物之上。抵押权具有物上代位性的原因在于：首先，抵押物在毁损灭失后，只要交换价值并没有消失，依然要为抵押权的效力所及。惟其如此，方能巩固抵押权的效力、鼓励投资并促进不动产的金融化。其次，如果抵押物在毁损灭失后，抵押权也随之消灭，抵押人却依然可以享有抵押物因灭失毁损而产生的保险赔偿金或损害赔偿金，显然有违法律的公平观念。代位物的范围：1。日本法。包括：保险金、侵权损害赔偿金、补偿金、清算金、出卖的价金以及租金等金钱或其他物。2。德国、瑞士。包括保险金、租金，征收的补偿金，但是不包括侵权损害赔偿金、出卖的价金以及建筑物因倒塌而形成的动产。3。台湾。通说认为，抵押物因灭失所得的保险金、赔偿金、补偿金以及不动产因倒塌而形成的动产皆属于抵押物的代位物，为抵押权的效力所及。4。中国大陆。《物权法》第一百七十四条担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。思考：是否包括价金、租金以及抵押物被毁损后所剩余的材料？（1）不包括抵押物的价金。（2）不包括租金。（3）抵押物被毁损后所剩余的材料不属于代位物。（二）抵押权顺序固定主义与升进主义德国、瑞士采取的是顺序不升进的“固定主义”；法国与日本则采取顺序当然升进的“升进主义”。[例]甲先作为第三人，以自己的土地，为某乙10万元的债务，向某丙作抵押；又以同一土地为自己5万元的债务向某丁作抵押。后该作为抵押物的土地被拍卖得价款12万元。按说某丙的10万元债权可全部受偿，某丁处于第二次序，只能受偿2万元。如果丙的债权因乙自行清偿而消灭，导致抵押权亦随之消灭。按“次序升进原则”，丁之抵押权升进为第一次序，本来只能受偿2万元，现在可得全部受偿；而按“次序固定原则”处理，则丁的抵押权并不升进，拍卖所得价款，应先扣除原第一次序抵押权担保的债权数额，仅以余额清偿第二次序的债权，结果丁仍只能受偿2万元。我国《物权法》第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。该法明确规定只要在先登记的抵押权就可以获得优先受偿，而无其他任何条件，无疑采取的是顺位升进主义。从担保法理论上说，次序升进主义存在明显弊端。

第三节德国法上的担保物权一、抵押权（一）含义土地上可以为某人的利益设定权利，该权利人可以从该土地支付确定的金额以清偿其债权（抵押）。1．这里的土地，是指不动产。2．“从土地支付确定的金额”的权利的含义，一方面是指从土地的出产物中获得确定的金额，另一方面，主要是指在必要的情况下依据强制的方式，将土地的本体及其果实予以变价，并从其价款中优先获得一项支付的权利。3．在德国民法中，抵押人就是债务人。（二）分类1．证券式抵押权（Verkehrshypothek），又称流通抵押(Bruefgtpothek)，是指为主债权提供担保的抵押权，可以脱离主债权而独立存在，并可作为投资标的自由转让的一种不动产担保方式。2．登记式抵押权(Sicherungshypothek)，即当事人依据合意+登记的原则设立、而且在登记时抵押权完全成立的抵押。二、土地债务和定期土地债务（一）土地债务。所谓土地债务，是指土地所有人不以债权的存在为前提，依登记的内容在自己的土地上设定某种物权，权利人依登记从土地的价值中获得一定数额金钱支付的权利。1．土地债务并不以担保某个债权为前提条件，故这种权利只能是变价权，而不必一定是求偿权。2．土地债务的设立不需要任何法律上的原因或者前提条件。3．土地债务不具有附随性。（二）定期土地债务。又称定期金土地债务。是指土地所有人不以债权的存在为前提，依登记的内容在自己的土地上设定某种物权，权利人依此登记从土地的价值中持续地、定期地获得确定数额金钱给付的权利。三、动产质押动产质押分为三种：一是约定质押，二是法定质押，三是诉讼保全质押。法定抵押权即排除当事人的意思，直接根据有法律效力的规定而产生的质押权。其特点：1．规定法定抵押权的原因一般是这些合同关系中，存在着先行履约一方表现为付出劳动，而等待对方从后给付的现象。2．其产生不需要当事人之间的合意，而在符合法定条件时当然产生。3．法定质押权比其他物权有优先权，当债务人破产时，权利人可以优先获得清偿。与我国的动产留置权的产生条件相同。四、权利质押在德国，权利质押与动产质押一样其作用被担保让与和所有权保留所取代。1．债权质押权2．有价证券质押权3．抵押权质押权根据有价证券质押的原理，证券式抵押权也可以成为质押权的标的。它是德国民法的特有现象。五、所有人抵押所有人抵押，就是所有权人在自己的所有物上设定或存立的抵押权。原始所有人抵押权是抵押物的所有人为自己设定抵押权，或者为并不成立的债权设定抵押权。后发所有人抵押权是指，抵押权有效成立之后，因抵押权与所有权发生混同或者因抵押权实现之外的事由使得抵押权担保的债权消灭后，抵押权并不消灭而归属于所有人的情形。第四节我国《物权法》关于担保物权的一些变化一、关于共同抵押所担保的债权数额1．《担保法》第三十五条抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。

财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。世界各国的通例是，抵押人对抵押物享有再抵押权，在同一物上再设定抵押时，只要在登记簿上标明抵押权顺位即可，并不受抵押物剩余价值的限制。该条的规定问题：A。有违交易实践。B。有违抵押权的私权性质。C。与抵押权顺位的法律规定相矛盾。2．《物权法》第一百九十四条抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。

债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。从这条规定来看，承认了再抵押，没有明确是否受剩余价值的限制，但理论上解释是可以不受此限制的。二、权利质权中债权质押权《物权法》第二百二十八条以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。

应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。注意：1。该合同为要式合同2。必须在信贷征信机构机构办理出质登记。问题：1。对信贷征信机构未作具体规定。2。如果出质人没有获得质权人的同意，擅自转让应收帐款，对第三人有何效力？三、关于留置的比较1。担保法规定留置的条件之一是依据合同占有对方的财产，物权法规定的是“合法占有对方的财产”。A．《担保法》第八十四条因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。B．《物权法》规定第二百三十条债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。2．担保法规定留置的动产是基于法律规定的合同关系而产生，而《物权法》规定的是与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。

3．担保法规定了约定履行中的债务履行期限不得少于两个月，物权法取消了这一限制。对于没有约定的，担保法一律规定为两个月，物权法规定了鲜活易腐等不易保管的动产除外的条款。

A．《担保法》第八十七条债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。

B．《物权法》第二百三十六条留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间，但鲜活易腐等不易保管的动产除外。4．物权法明确规定了留置权发生以后，债务人的权利；担保法对此没有规定。《物权法》第二百三十七条债务人可以请求留置权人在债务履行期届满后行使留置权；留置权人不行使的，债务人可以请求人民法院拍卖、变卖留置财产。

5．物权法规定了留置权与抵押权、质权效力冲突时的优先权。《物权法》第二百三十九条同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。四、关于抵押人对抵押物的处分权A。《担保法》第四十九条抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。

转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保；抵押人不提供的，不得转让抵押物。

抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分，归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。B。《担保法》解释第六十七条抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。

如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。C．《物权法》第一百九十一条抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。比较：共同：我国法律承认抵押权的追及效力，因此价金无需作为抵押物的代位物。不同：担保法采用通知要件主义；担保法解释采通知对抗主义；物权法采抵押权人同意主义。五、抵押权的消灭时效看一：《担保法解释》第十二条当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。

担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。看二：《物权法》第二百零二条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。比较：

1．《法国民法典》第2180条优先权与抵押权因以下事由而消灭：（1）主债务消灭；（2）时效完成。但应注意：法国民法典第三世界国家2262条规定，一切诉讼，无论是对物诉讼还是对人诉讼，时效期间均为30年。2．《日本民法典》第396条规定：抵押权，对于债务人及抵押权设定人，非与其担保的债权同时，不因时效而消灭。第167条规定：（1）债权因十年间不行使而消灭；（2）债权或所有权以外的财产权，因二十年不行使而消灭。3．《德国民法典》第223条第一款规定，以抵押权、船舶抵押权或者质权担保的请求权，其时效的消灭不妨碍权利人就其担保物求偿。第195条普通时效期间为三十年。本人结论：法国采附随性理论，抵押权因时效的完成而消灭，但其主债权的消灭时效较长；日本、德国采独立性理论，抵押权不因时效而消灭。我们国家采附随性理论，但消灭时效太短。因此这一规定不利于抵押权人利益的保护。六、关于浮动抵押（FloatingCharge）（一）英国法的浮动抵押浮动抵押权（FloatingCharge）也称为“企业担保”、“浮动担保”或“浮动债务负担”，它是指抵押人以其现有的和将来所有的财产（其标的物为企业现在及将来的总财产，包括企业全部的动产和不动产、无形财产及各种法律关系）作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权以抵押人尚存的财产优先受偿。该制度为英国衡平法所确认，现已被日本、加拿大、阿根廷、印度、巴基斯坦等国采用。其具有以下几项特征：1．浮动抵押只能由注册公司提供，个人、独资商号和合伙商号不能提供浮动抵押。2．总的来说，设定浮动抵押的资产是公司无法设定固定抵押的剩余资产部分，该部分的资产多是流动资产，有时也包括无形的固定资产。3．浮动抵押是一种衡平法上的抵押，在封押之前浮动抵押处于“休眠（dormant）”的状态，该等抵押没有什么效力，公司可以正常营业。4．浮动抵押不是一个特定的抵押，在封押之前可以说是不完整的抵押。5．在浮动抵押封押之前，公司有权在正常营业情况下，