高欣：新公司法股权事宜涉税问题分析2

新公司法股权事宜涉税问题分析主讲老师：高欣目录1新公司法5年认缴期限的规定涉税问题2新公司法明确债权股权非货币性资产进行出资涉税问题3新公司法未按期出资及抽逃出资涉税问题5代持股涉税问题4新公司法股权转让时新规涉税问题新公司法5年认缴期限的规定涉税问题知识点（2）注销过程中其他税费处理A注销时如果存在增值税留底税额怎么处理？若符合现行留抵退税条件的，可申请退税，若不符合，根据《财政部国家税务总局关于增值税若干政策的通知》（财税〔2005〕165号）规定：“六、一般纳税人注销时存货及留抵税额处理问题：一般纳税人注销或被取消辅导期一般纳税人资格，转为小规模纳税人时，其存货不作进项税额转出处理，其留抵税额也不予以退税。”1、根据财政部税务总局海关总署公告2019年第39号文件规定，自2019年4月1日起，试行增值税期末留抵税额退税制度。（一）同时符合以下条件的纳税人，可以向主管税务机关申请退还增量留抵税额：1.自2019年4月税款所属期起，连续六个月（按季纳税的，连续两个季度）增量留抵税额均大于零，且第六个月增量留抵税额不低于50万元；2.纳税信用等级为A级或者B级；3.申请退税前36个月未发生骗取留抵退税、出口退税或虚开增值税专用发票情形的；4.申请退税前36个月未因偷税被税务机关处罚两次及以上的；5.自2019年4月1日起未享受即征即退、先征后返（退）政策的。（二）本公告所称增量留抵税额，是指与2019年3月底相比新增加的期末留抵税额。2、《财政部税务总局关于进一步加大增值税期末留抵退税政策实施力度的公告》（财政部税务总局公告2022年第14号）《国家税务总局关于纳税人资产重组增值税留抵税额处理有关问题的公告》（国家税务总局公告2012年第55号）：一、增值税一般纳税人（以下称“原纳税人”）在资产重组过程中，将全部资产、负债和劳动力一并转让给其他增值税一般纳税人（以下称“新纳税人”），并按程序办理注销税务登记的，其在办理注销登记前尚未抵扣的进项税额可结转至新纳税人处继续抵扣。B注销时如果依然有存货怎么处理？（1）账面有存货，能否注销时低价处理？可以低价销售，对于企业处理临期商品或因清偿债务、转产、歇业等原因进行降价销售商品的，一般可视为有正当理由的低价销售行为。《中华人民共和国增值税暂行条例》第七条规定，纳税人销售货物或者应税劳务的价格明显偏低并无正当理由的，由主管税务机关核定其销售额｡（2）账面有存货，想作为实物分配给股东是否可以？可以。办理注销，没有出售的存货分配给股东或投资者，这种行为在增值税上属于视同销售，而且是按照市场价视同销售！

同时，企业所得税也需要视同销售处理。（3）账面有存货，但实际库存已经没有存货怎么处理？账面库存大于实际库存，表明之前商品出售但没入账，没有进行纳税申报。这种情况下，正确做法是进行自查补税、滞纳金；变通做法就是增加注销前一个纳税期间的收入（可以作为不在继续经营进行存货处置，适当降低出售价格）。

（4）注销的时候，仓库里有存货，因管理不善导致过期了，发票也都已经认证抵扣，该怎么办？根据财税（2016）36号，因管理不善造成损失，需要做进项税转出。然后将存货及转出的增值税进行报损处理。

C注销时重点关注印花税事项。注销时，一定要注意印花税，企业成立以来的重大合同，均会进行印花税审核，实收资本、资本公积、营业账簿、租赁、购销合同都是应自查的重点。D企业注销后账簿等涉税资料一定要按规定保存，不得擅自销毁。财政部、国家档案局令第79号《会计档案管理办法》第十四条会计档案的保管期限分为永久、定期两类。定期保管期限一般分为10年和30年。会计档案的保管期限，从会计年度终了后的第一天算起。E公司不想经营了，不注销，也不再申报纳税可以吗？不可以，这样会存在很多风险1.有欠税的话会有滞纳金，会一直累计2.可能会被税局认定为“非正常户”3.被工商局吊销营业执照4.公司法定代表人、股东将被工商局列入监控黑名单5.公司、个人信用均受到影响涉税问题4、注销：（3）注销后是否可能被稽查追征税款时间事件备注2007年11月9日十三维公司成立丁海峰一人有限公司2012年5月16日十三维公司注销2015年11月27日税务稽查向十三维公司下达处理决定书北京市税务局稽查局京国税稽罚[2015]JW2号《税务行政处罚决定书》京国税稽处[2015]JW3号《税务处理决定》2015年12月2日丁海峰行政复议2016年7月4日起诉北京西城区人民法院（2016）京0102行初154号《行政裁定书》2016年10月28日上诉北京市第二中级人民法院（2016）京02行终1298号《行政裁定书》2017年11月24日申请再审北京高院（2017）京行申974号《行政裁定书》指定再审2018年8月22日撤销2016年一审二审裁定北京市第二中级人民法院（2018）京02行再3号《行政裁定书》2019年10月10日重新审理，撤销[2015]JW2号《税务行政处罚决定书》北京西城区人民法院（2018）京0102行初881号2019年12月16日向丁海峰下达税务处理决定北京市税务局稽查局京税稽处〔2019〕JW002号《税务处理决定书》涉税问题4、注销：（3）注销后是否可能被稽查追征税款时间事件备注2020年3月4日行政复议北京税务局京税复决字〔2020〕9号《行政复议决定书》2020年起诉北京西城区人民法院行政判决书（2020）京0102行初137号2020年12月21日上诉北京市第二中级人民法院行政判决书（2020）京02行终1464号2021年申请再审，被驳回北京市高级人民法院（2021）京行申843号北京市第二中级人民法院行政判决书（2020）京02行终1464号二、处理决定。（一）追缴企业所得税。共计追缴税款1863638.98元。（二）加收滞纳金。对某公司少缴的企业所得税1863638.98元从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。鉴于某公司已于2012年5月16日注销登记，其企业法人作为责任承担主体的法律地位已不存在。丁海峰作为公司唯一股东，骗取注销登记，从而逃避缴纳税款，已对国家税收权益造成实质性侵害。《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》（2014年修正）第十九条之规定，决定向丁海峰个人追缴某公司应缴纳的税款及滞纳金。因丁海峰已于2015年12月1日以某公司名义将上述税款、滞纳金解缴入库，且京国税稽处〔2015〕JW3号《税务处理决定书》被复议机关撤销后，某公司因已注销不能再作为法律主体接收退还的税款、滞纳金，故将上述应退还的税款、滞纳金抵为本处理决定项下丁海峰应纳之税款、滞纳金。现公司法的第二十条：“不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”这就是著名的“法人人格否定”条款。法人是法律上对机构组织拟制出来的独立人格，如果你滥用法人独立地位，法律就要否掉法人人格，穿透到股东个人追究责任，也叫“刺破公司面纱”。新公司法的第二十三条公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。股东利用其控制的两个以上公司实施前款规定行为的，各公司应当对任一公司的债务承担连带责任。只有一个股东的公司，股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。现《公司法》第一百八十九条规定，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。新公司法第二百三十八条清算组成员履行清算职责，负有忠实义务和勤勉义务。清算组成员怠于履行清算职责，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任；因故意或者重大过失给债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》（2014年修正）第十九条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。一审法院认定丁海峰作为某公司的唯一股东，在公司清算时作为该公司的清算组负责人理应按照《中华人民共和国公司法》的规定，如实进行公司清算，其中当然包括清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款，并在公司清算结束后，制作清算报告并报送公司登记机关，申请注销公司登记。但丁海峰在《企业注销登记申请书》《注销清算报告》中签字确认“公司债权债务已清理完毕，各项税款及职工工资已结清”，由此致使某公司于2012年5月16日经原工商登记部门核准予以注销。北京税务稽查局所作的被诉处理决定认定事实清楚、适用法律正确、符合法定程序。判决驳回丁海峰的诉讼请求。涉税问题：5.减资只减少认缴出资部分的税务处理：如果只是减少未实缴部分的认缴注册资金，不需要作账务处理，也不需要纳税，直接作工商变更就可以。例：甲乙各持50％股权，认缴1000万，实缴100万，减资900万，即使账面有未分配利润，也不涉及个税，因为按实缴比例享受股息红利。涉税问题：5.减资公司盈利情况下，减少已经实缴部分的税务处理（1）同比例减资：如果减少已经实缴的注册资金，且所有股东同比例减少，个人股东只要收回金额小于原出资金额就不涉及个税问题，企业股东只要收回金额小于原出资金额及被投资企业未分配利润及盈余公积之和乘以减少比例计算部分，就不涉及企业所得税。例：甲公司注册资本1000万，实缴资本200万，有两个股东，股东A为自然人，持有20％股权；股东B为法人股东，持有80％股权，现AB按比例同时减资，共减资100万元，减资后注册资本、实缴资本均为100万元，目前公司账面未分配利润100万，A取得减资款20万，B取得减资款80万。A、B取得减资款均不超过投资本金，不需要缴纳个税。（2）不同比例减资：如果不同比例减资，个人股东要按照净资产比例计算减资收回的款项与原出资金额进行比较，超过部分涉及个税，企业股东按照净资产比例计算减资收回的款项与原出资金额及被投资企业未分配利润及盈余公积之和乘以减少比例计算部分，超过部分涉及企业所得税。例：甲公司注册资本1000万，实缴资本200万，有两个股东，股东A为自然人，持有20％股权；股东B为法人股东，持有80％股权，现A全额减资，共减资40万元，减资后注册资本、实缴资本均为160万元，目前公司账面未分配利润100万，A取得减资款40万。虽然A只取得减资款40万元，等于原投资本金，但由于是不同比的减资，需要按净资产核定其减资的公允价值，计算个税。（40＋100×20％－40）×20％＝20×20％＝4万例：甲公司注册资本1000万，实缴资本200万，有两个股东，股东A为自然人，持有20％股权；股东B为法人股东，持有80％股权，现B减资100万，减资后注册资本、实缴资本均为100万元，目前公司账面未分配利润100万，B取得减资款100万。虽然B只取得减资款100万元，等于原投资本金，但由于是不同比的减资，需要按净资产核定其减资的公允价值，判读是否缴纳所得税。减资取得公允价值为100＋100×50％＝150万，其中本金撤回100万不缴纳所得税，被投资企业未分配利润按撤资比例计算的部分属于居民企业之间股息红利免税。减资涉及的税收政策：自然人：应纳税所得额＝个人取得的股权转让收入—原实际出资额（投入额）及相关税费《国家税务总局关于个人终止投资经营收回款项征收个人所得税问题的公告》（国家税务总局公告2011年第41号）规定：个人因各种原因终止投资、联营、经营合作等行为，从被投资企业或合作项目、被投资企业的其他投资者以及合作项目的经营合作人取得股权转让收入、违约金、补偿金、赔偿金及以其他名目收回的款项等，均属于个人所得税应税收入，应按照“财产转让所得”项目适用的规定计算缴纳个人所得税。减资涉及的税收政策：法人：投资企业从被投资企业撤回或减少投资，其取得的资产中，相当于初始出资的部分，应确认为投资收回；相当于被投资企业累计未分配利润和累计盈余公积按减少实收资本比例计算的部分，应确认为股息所得；其余部分确认为投资资产转让所得。参考文件：《国家税务总局关于企业所得税若干问题的公告》（国家税务总局公告2011年第34号）减资：新公司法相关规定第六十六条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会作出决议，应当经代表过半数表决权的股东通过。股东会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，应当经代表三分之二以上表决权的股东通过。第二百二十四条公司减少注册资本，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自股东会作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告。债权人自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减少注册资本，应当按照股东出资或者持有股份的比例相应减少出资额或者股份，法律另有规定、有限责任公司全体股东另有约定或者股份有限公司章程另有规定的除外。新公司法明确债权股权非货币性资产进行出资涉税问题知识点新公司法规定：第四十八条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。新公司法规定：第五十条有限责任公司设立时，股东未按照公司章程规定实际缴纳出资，或者实际出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的，设立时的其他股东与该股东在出资不足的范围内承担连带责任。涉税问题：债权出资，在税务处理上，可以参考如下原则：一般性税务处理：发生债权转股权的，应当分解为债务清偿和股权投资两项业务，确认有关债务清偿所得或损失。债务人应当按照支付的债务清偿额低于债务计税基础的差额，确认债务重组所得，计入应纳税所得额计税；债权人应当按照收到的债务清偿额低于债权计税基础的差额，确认债务重组损失，实际发生的损失允许在税前扣除。涉税问题：特殊性税务处理：符合条件并选择特殊性税务处理的，企业发生债权转股权业务，对债务清偿和股权投资两项业务暂不确认有关债务清偿所得或损失，股权投资的计税基础以原债权的计税基础确定。企业的其他相关所得税事项保持不变。参考文件：《财政部国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）。涉税问题：债权出资可以是股东的债权吗？（债转股）债权出资可以以对其他公司债权进行出资，也可以就对本企业的债权转为投资。涉税问题：非货币资产出资的税务处理实行查账征收的居民企业以非货币性资产对外投资，确认的非货币性资产转让所得，可以自确认非货币性资产转让收入年度起不超过连续5个纳税年度的期间内，分期均匀计入相应年度的应纳税所得额，按规定计算缴纳企业所得税。参考文件：《国家税务总局关于非货币性资产投资企业所得税有关征管问题的公告》（国家税务总局公告2015年第33号）第一条。涉税问题：个人以非货币性资产投资，属于个人转让非货币性资产和投资同时发生，应按评估后的公允价值确认非货币性资产转让收入，非货币性资产转让收入减除该资产原值及合理税费后的余额为应纳税所得额，按照“财产转让所得”项目，依法计算缴纳个人所得税。个人一次性缴税有困难的，可合理确定分期缴纳计划并报主管税务机关备案后，自发生上述应税行为之日起不超过5个公历年度内（含）分期缴纳个人所得税。涉税问题：个人以非货币性资产投资交易过程中取得现金补价的，现金部分应优先用于缴税；现金不足以缴纳的部分，可分期缴纳。参考文件：财政部国家税务总局关于个人非货币性资产投资有关个人所得税政策的通知（财税[2015]41号）。涉税问题：个人以技术成果投资入股到境内居民企业，被投资企业支付的对价全部为股票（权）的，可选择继续按现行有关税收政策执行，也可选择适用递延纳税优惠政策。选择技术成果投资入股递延纳税政策的，经向主管税务机关备案，投资入股当期可暂不纳税，允许递延至转让股权时，按股权转让收入减去技术成果原值和合理税费后的差额计算缴纳所得税。政策依据：《财政部、国家税务总局关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》（财税[2016]101号）。新公司法未按期出资及抽逃出资涉税问题知识点新公司法规定：第五十一条有限责任公司成立后，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。新公司法规定：第五十二条股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资，公