国有企业改制方案及步骤概述

国有企业改制方案及步骤概述

一九九九年九月二十二日，在中国共产党第十五届中央委员会第四次会议上通过了《中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》，从此拉开了中国国有企业改制的序幕。作为律师事务所，作为律师，如何响应党中央的决定精神，为国有企业改制提供法律服务便成了一个应当积极思考的课题，目前在我国，并没有一部专门、完整的法律或者法规对企业改制的各种形为进行规范。有关企业改制的规定除了较多运用《公司法》及其配套法律法规外，还有一些是散见于相关的法律法规、规章、地方性法规及其他规范性文件，更多的则是在党中央的有关决定、精神、会议纪要、讲话中体现。而在实际操作中，从政府、企业、社会中介机构等各方均是处于一种“摸着石头过河”的境地。因此，笔者认为在企业改制的法律服务领域，不应当考虑依据某一法律的规定进行改制，而应当以“没有重大法律障碍”作为制定和实施改制方案的指导思想。在此，笔者从律师实务的角度通过研究分析并结合先行者的经验对国有企业改制的方案、步骤作了简要评述。改制方案是企业进行改造的前提和指导原则，企业首先应当制订改制方案，然后有步骤地进行实施。以下简单介绍几种可行的改制方案。一、企业公司制改造。主要适用于将非公司制的原国家控制支配的全民所有制企业和其他企业以及集体所有制企业按照《公司法》及其配套法律法规规定的规范发行成有限责任公司、股份有限公司或者国有独资公司。其中资产在1000万元以下的只能改造为有限责任公司。二、企业股份合作制改造。主要适用于城乡集体企业和处于竞争性领域的国有小型企业改制时对公司形式的选择。这一方式既有人合又有资合，所有权与经营权结合在一起，股权可以是员工个人股、员工集体股和法人股等多种形式，比较灵活。经营方式与分配方式也较易于为员工等各方接受。但不利于规模化、现代化经营。三、企业分立改造。主要适用于企业存在多种互不关联或者能够互相独立的经营项目，整体效益较差，分开经营竞争力较强而又为各方普遍接受的情况。此时可将一个企业分立成几个独立承担民事责任的企业法人。四、企业债权转股权。主要适用于企业负债严重，没有现实偿还能力但又有一定市场竞争力的情况下，经与债权人协商一致将全部或部分债权人的全部或部分债权转成股权，从而债权人变成股东的情况。这一改造方式，可以降低改制企业的负债率，降低改制企业的财务成本，从而提高企业的竞争能力和赢利能力。五、国有小型企业出售。主要适用于企业规模较小、经评估后国有净资产数额较小、经有审批权的部门审批同意的情况。这一改造方式涉及法律关系较多，也较易产生纠纷，是在操作过程中需要引起注意的一种。与此同时，对需要安置的离退休、内退、工作致残人员、遗属遗孀及其他需要安置的人员依法进行安置。2、股东认缴股款或者出资根据改制方案设计的股权结构，愿意投资改制后企业的员工按照股权结构认缴股款（股份有限公司）或出资（有限责任公司）。这其中又涉及到员工认缴股份或者出资时可以以现金方式、可以以实物方式、可以知识产权、智力成果方式、也可以在给员工置换身份进行经济补偿时不发放现金而是发放股权凭证等方式的问题。值得一提的是：在改制过程中得到普遍实施的经营者持大股和期待股权等激励经营者的措施和协议。经营者持大股，是指企业负责人或者管理层可以持有改制后企业的较大份额的股份。这一措施使得企业的经营状况与经营者的切身利益息息相关，从而激励经营者尽可能的采取有利于企业的经营管理方式。期待股权，是指企业改制过程中与经营者达成协议，以经营者在约定期间内完成一定的经营目标为条件给予经营者一定份额的股权。这一措施也同样有效于激励经营者。3、企业合并、分立时取得债权人的支持根据《公司法》的规定，企业进行合并、分立时必须债权人的同意。这样一来，选择这一方案的企业应付面临更大的改制失败的风险。但这也并不是说企业不宜选择此种方案，只是在权衡利弊时应当进行更充分的考虑。4、债转股时与债权人达成的协议企业债权转股权有金融机构不良资产的债转股、公司发行的可转换债券的债转股、协议性债转股等几种形式。对于第一种形式，需依据国家经贸委、中国人民银行《关于实施债权转股权若干问题的意见》及其配套规定进行规范；对于第二种形式，需依据《公司法》的有关规定及发行债券时的有关操作规程来实施；对于第三种形式，则需要进行充分协商以达成一致来具体运作。5、企业出售时应当依据的文件及协议国经贸中小企[1999]89号《关于出售国有小型企业中若干问题意见的通知》中对小型企业产权的出售进行了进一步规范，同时买卖双方的协议也一样不可忽视，在实施过程中均需要严格遵守。一方面使企业能够切实改换经营机制，产生预期的效益；另一方面也不能使国有资产大量流失。6、公司召开创立大会或首次股东会议设立有限责任公司或者股份有限公司的情况下，在股款认缴或出资后30日内，有限责任公司就应当召开首次股东会议，股份有限公司称之为创立大会。然后，依据《公司法》的规定完成相应的程序。八、变更公司登记与税务登记不论哪一种改制方案，无一例外的需要实施这最后一步，也就是变更企业登记与税务登记。在依据法定程序实施了相应登记以后，企业改制的工作就基本完成了。九、进行相关权属登记企业改制后，必然引起资产产权、土地使用权、工业产权等方面的权属变化，因此在企业经过变更公司登记确认身份后，就应当将有关的的权属登记在变更后的企业及改制后的所有者名下。具体包括占有登记、变更登记、注销登记等登记手续。法律依据见于《企业国有资产产权登记管理办法》及有关规定。至此，一项企业改制的工作才算彻底完成，一个某种意义上的全新的企业又告诞生。但企业改制工作的完成，能否一定实现改制的目的，能否真正体现党中央的决定精神和实现政府的施