建设工程合同管理

目录

9.1建设工程合同管理概述

9.2建设工程总承包、勘察设计、监理合同管理

9.3建设工程施工合同管理单元9建设工程合同管理

9.4工程索赔学习目标

1.了解建设工程合同管理的基本内涵。

2.了解建设工程总承包、勘察设计、监理合同管理的基本要点。

3.掌握建设工程施工合同管理的基本内涵，熟悉示范文本，掌握施工合同管理的基本要点。

4.掌握工程索赔的内涵、原则、分类、程序、特点以及FIDIC合同条件索赔规则。单元9建设工程合同管理9.1建设工程合同管理概述9.1.1建设工程合同概述建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同具有要式、诺成、双务、有偿、有名合同的性质，也可以从主从合同的角度进行区分。从理论上说，建设工程合同属于广义承揽合同的一种，即是承揽人（承包人）按照定作人（发包人）的要求完成工作（工程建设），交付工作成果（竣工工程），定作人给付报酬的合同。但由于工程建设合同在经济活动、社会生活中的重要作用，以及在国家管理、合同标的等方面均有别于一般的承揽合同，我国一直将建设工程合同列为单独的一类重要合同。但考虑到建设工程合同毕竟是从承揽合同中分离出来的，因此《中华人民共和国合同法》相关条款规定：建设工程合同中没有规定的，适用承揽合同的有关规定。1.建设工程合同概述9.1建设工程合同管理概述9.1.1建设工程合同概述2.建设工程合同的特征4）计划和程序的严格性2）合同标准的特殊性1）工合同主体的严格性3）合同履行期限的长期性9.1建设工程合同管理概述9.1.1建设工程合同概述3.建设工程项目合同管理的目的12345发展和完善社会主义建筑市场经济

建立现代建筑企业制度

规范建筑市场主体、市场价格和市场交易

加强建设工程项目合同管理，努力开拓国际建筑市场

提高建设工程项目合同的履约率

9.1建设工程合同管理概述9.1.1建设工程合同概述4.建设工程项目合同管理的方法12345健全建设工程项目合同管理法规规章，依法管理

建立和发展有形建筑市场

建立建设工程项目合同管理的评估制度

合同管理机关严肃执法

推行合同管理目标制

9.1建设工程合同管理概述9.1.1建设工程合同概述5.建设合同的分类1）建设工程总承包合同2）建设工程承包合同3）建设工程分承包合同9.1建设工程合同管理概述9.1.2建设工程合同的订立1.合同订立的原则依照《中华人民共和国合同法》的相关条款规定，在我国订立合同应符合平等原则、自愿原则、公平原则和诚实信用原则。

9.1建设工程合同管理概述9.1.2建设工程合同的订立2.合同的形式

合同的形式是指在合同订立过程中所采用的形式。按照《中华人民共和国合同法》的相关条款规定，合同的形式主要有书面合同、口头合同和其他形式。

9.1建设工程合同管理概述9.1.2建设工程合同的订立3.合同订立的内容合同订立的主要内容由当事人自己约定，一般在合同中应包括当事人的名称或者姓名和住所，标的，数量，质量，价款或报酬，履行期限、地点和方式，违约责任以及解决争议的方式。为确保合同双方的合法利益，有时政府主管部门会针对一些问题较多、条款复杂的合同制订合同的示范文本。9.1建设工程合同管理概述9.1.2建设工程合同的订立4.合同订立的程序（2）承诺（1）要约9.2建设工程合同承包、勘察设计、监理合同管理9.2.1建设工程总承包合同管理1.建设工程总承包合同概述建设工程总承包合同是指由建设单位和总承包单位签订的，为完成从工程立项到交付使用全过程承包而明确双方权利和义务关系的协议。一个完整的总承包合同应包括可行性研究、勘察设计、设备采购、施工管理、试车考核、交付使用等内容。由于总承包方式有利于减少业主在项目管理方面的投入，从而进一步降低投资成本，充分体现社会分工的专业化和项目建设的社会化，因此国家大力提倡和鼓励业主采用总承包的发包方式。9.2建设工程合同承包、勘察设计、监理合同管理9.2.1建设工程总承包合同管理2.总承包合同管理

1） 总承包合同管理的主体（2）总承包合同管理的要点9.2建设工程合同承包、勘察设计、监理合同管理9.2.1建设工程总承包合同管理3.建设项目工程总承包合同示范文本

2011年，国务院住房和城乡建设部与国家工商行政管理总局联合发布了《建设项目工程总承包合同示范文本（试行）》。本示范文本由合同协议书、通用条款和专用条款三部分组成，归纳整理了总承包合同履行中可能出现的各种问题，为总承包合同的具体管理提供了参考依据。合同协议书、通用条款和专用条款各部分的作用和性质与施工合同示范文本基本相同。这里需要特别注意示范文本说明中的第三项，即示范文本为非强制性使用文本，合同双方当事人可依照示范文本订立合同，并按法律规定和合同约定承担相应的法律责任。9.2建设工程合同承包、勘察设计、监理合同管理9.2.2建设工程勘察设计合同管理1.建设工程勘察设计合同的概念建设工程勘察设计合同是委托人与承包人为完成一定的勘察、设计任务，明确双方权利、义务关系而签订的协议。作为勘察设计合同的发包方一般是建设项目业主或建设项目总承包单位。作为勘察设计合同的承包方应该是持有国家认可的勘察设计证书的勘察设计单位，且资质等级必须与作为合同标的的发包项目相符。如果越级承包，则签订的合同为无效合同。在勘察设计合同管理中，要遵循国家的法律规范。这些法规主要有《建设工程勘察设计管理条例》和《建设工程勘察设计合同管理办法》。9.2建设工程合同承包、勘察设计、监理合同管理9.2.2建设工程勘察设计合同管理1发包人应提交有关基础资料的期限，并要对其所提供资料的准确性和可靠性负责

勘察设计单位提交勘察设计文件（包括概预算）的期限

23发包人对承包人成果（勘察或设计）的质量要求

支付勘察设计费用的额度和时间

45双方的其他权利和义务

6违约责任

2.建设单位工程勘察设计合同的组要内容9.2建设工程合同承包、勘察设计、监理合同管理9.2.2建设工程勘察设计合同管理1.建设工程勘察设计合同管理DesignInspirationClarity&ImpactEye-CatchingVisual1）建设工程勘察设计合同的政府管理

2）发包方对建设工程勘察设计合同的管理

3）承包方对建设工程勘察设计合同的管理9.2建设工程合同承包、勘察设计、监理合同管理9.2.2建设工程勘察设计合同管理4.建设工程勘察设计合同示范文本现行最新版《建设工程勘察合同（示范文本）》和《建设工程设计合同（示范文本）》是由原建设部和国家工商行政管理总局于2007年发布的。该示范文本的发布为实施建设工程勘察设计合同的管理奠定了基础。《建设工程勘察合同（示范文本）》和《建设工程设计合同（示范文本）》因专业不同均分为（一）、（二）两个版本，可根据具体情况来选择适用。与施工合同示范文本、总承包合同示范文本相比，勘察设计合同示范文本内容较为简单，没有协议书、通用条款、专用条款、附件之分，整个示范文本仅有一个部分，大约10个条款。主要内容包括工程概况、承发包人情况、承发包人权利和义务、开工、工期、〖JP〗合同生效和终止、合同变更、材料设备、付费、承发包人责任、违约责任、合同纠纷解决办法、签字盖章等。9.2建设工程合同承包、勘察设计、监理合同管理9.2.3建设工程监理合同管理建设工程监理合同示范文本建设工程监理合同的主体建设工程监理合同的特征建设工程监理合同概述21349.3建设工程施工合同管理9.3.1建设工程施工合同概述1.施工合同的基本概念施工合同又称为建筑安装工程承包合同，它是发包人和承包人为完成特定建设工程项目的建筑安装任务，明确双方权利和义务关系而签订的协议。施工合同是建设工程合同的一种，同样具有要式、双务、有名、有偿、诺成合同的性质，订立施工合同亦应遵循要约、承诺的基本规则。施工合同的主体是发包方和承包方，作为发包方的可以是建设工程业主或建设工程总承包商，作为承包方的应该是具有相应资质的施工企业。9.3建设工程施工合同管理9.3.1建设工程施工合同概述2.施工合同的主要特征1）合同履行期限长3）施工要求难度高2）合同涉及金额大4）左右相邻关系杂9.3建设工程施工合同管理9.3.2施工合同示范文本简介1.协议书3.专同条款2.通用条款4.附件9.3建设工程施工合同管理9.3.3施工合同文件的组成及解释顺序施工合同文件的组成合同协议书及合同附件中标通知书投标函及投标函附录合同专用条款其他合同文件合同通知条款已标价工程量清单图纸技术标准和要求9.3建设工程施工合同管理9.3.3施工合同文件的组成及解释顺序2.施工合同文件的解释顺序在施工过程中，承发包双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件均为施工合同的组成部分。由于组成施工合同的文件种类较多，难免有不一致的地方，因此《施工合同文本》中约定，按上述各文件的排列顺序进行解释，序号排列在前的文件效力高于序号排列在后的文件效力，也就是说文件效力从（1）到（9）逐渐降低，后面的文件与前面文件在相关问题上有抵触的，以顺序在先的文件为准。9.3建设工程施工合同管理9.3.4施工合同的类型与影响合同类型选择的因素1.施工合同分类1）固定总价合同2）固定单价合同3）可调价格合同9.3建设工程施工合同管理9.3.4施工合同的类型与影响合同类型选择的因素2.影响施工合同类型选择的因素选择因素固定总价合同固定单价合同可调价格合同工程规模小都可大施工工期短都可长投标竞争情况多都可少单项工程明确程度简单都可复杂施工前的准备工作明确不够明确明确施工前的准备时间长较长短工程外部环境好一般差9.3.5施工合同的管理765与工程图纸有关的承发包双方的权利和义务4涉及知识产权的发包人与承包人的权利义务关系3发包人与承包人之间的担保法律关系2施工合同违约责任1不可抗拒力发生时承包双方应承担的责任工程分包中承发包双方的权利和义务发现化石和文物时承包双方的权利和义务9.3建设工程施工合同管理9.4工程索赔9.4.1工程索赔的概念及其处理原则

1） 索赔的概念2）索赔的作用1.索赔的概念与作用9.4工程索赔9.4.1工程索赔的概念及其处理原则4）加强索赔的前瞻性，有效避免过多索赔事件的发生2）索赔必须注意资料的的积累1）索赔必须以合同为依据3）及时、合理地处理索赔2.索赔的处理原则9.4工程索赔9.4.2索赔的分类2.项目人员的使用按索赔的处理方式分类按索赔的对象分类按索赔的有关当事人分类按索赔的依据分类按索赔的目的分类按索赔发生的原因分类按索赔的业务性质分类12345679.4工程索赔9.4.3索赔的基本程序及其规定索赔程序9.4工程索赔9.4.3索赔的基本程序及其规定

1） 承包人索赔2）发包人索赔2.我国有关索赔程序和时限的规定9.4工程索赔9.4.4索赔证据和索赔文件

1） 对索赔证据的要求2）索赔证据的种类1.索赔证据9.4工程索赔9.4.4索赔证据和索赔文件

1） 索赔信2）索赔报告2.索赔文件9.4工程索赔9.4.4索赔证据和索赔文件2.索赔文件索赔报告的内容和形式9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点1.不利的自然条件与人为故障引起的索赔1）地址条件变化引起的索赔2）工程中人为故障引起的索赔9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点2.工期延长和延误的索赔1）关于延长工期的索赔2）关于延误造成的费用索赔9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点2.加速施工的索赔当工程项目的施工计划进度受到干扰，导致项目不能按时竣工，业主的经济效益受到影响时，有时业主和工程师会发布加速施工指令，要求承包商投入更多的资源，加班赶工完成工程项目。这可能会导致工程成本的增加，从而引起承包商的索赔。9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点4.因施工临时中断和工效降低引起的索赔由于业主和工程师原因造成的临时停工或施工中断，特别是根据业主和工程师不合理指令造成了工效的大幅度降低，从而导致费用支出增加，承包商可提出索赔。

9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点5.因业主不正当终止工程引起的索赔由于业主不正当终止工程，承包商有权要求补偿损失，其数额是承包商在被终止工程上的人工、材料、机械设备的全部支出以及各项管理费用、保险费、贷款利息、保函费用的支出（减去已结算的工程款），并有权要求赔偿其盈利损失。9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点6.业主风险和特殊风险引起的索赔（1）战争、敌对行动（不论宣战与否）、入侵、外敌行动。（2）工程所在国内的暴乱、暴动、叛乱、恐怖主义、革命、军事政变或篡夺政权、导致政府命令戒严或停止经营业务的混乱或者事件、内战。（3）承包人员及承包人和分包商的其他雇员以外的人员在工程所在国内的暴乱、骚动、罢工或混乱。（4）工程所在国内的战争军火、爆炸物资、电离辐射或放射性引起的污染，但可能由承包人使用此类军火、炸药、辐射或放射性引起的除外。（5）由音速或超音速飞行的飞机或飞行装置所产生的压力波。（6）除合同规定以外发包人使用或占有的永久工程的任何部分。（7）由发包人员或发包人对其负责的其他人员所做的工程任何部分的设计。9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点7物价上涨引起的索赔由于物价上涨因素带来了人工费、材料费、甚至施工机械费的不断增长，导致工程成本大幅度上升，承包商的利润受到严重影响，也会引起承包商提出索赔要求。

9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点8.拖欠支付工程款引起的索赔这是争执最多，也较为常见的索赔。一般合同中都有支付工程款的时间限制及延期付款计息的利率要求。如果业主不按时支付中期工程进度款或最终工程款，承包商可据此规定，向业主索要拖欠的工程款并索赔利息，敦促业主迅速偿付。对于严重拖欠工程款，导致承包商资金周转困难，影响工程进度，甚至引起中止合同的严重后果，承包商必须严肃地提出索赔甚至诉讼。9.4工程索赔9.4.4索赔证据和索赔文件

1） 法规变化引起的索赔2）货币及汇率变化引起的索赔9.法规、货币及汇率变化引起的索赔9.4工程索赔9.4.5我国施工索赔的主要内容与特点10.因合同条文模糊不清甚至错误引起的索赔在合同签订中，对合同条款审查不认真，有的措词不够严密，各处含义不一致，也可能导致索赔的发生。例如，日本大成公司承揽的鲁布革水电站隧洞开挖工程在施工过程中，因中方合同条款拟定文字疏忽，石方量计算合同条款有的地方用totheline（到开挖设计轮廓线），有的地方又用fromtheline（从开挖设计轮廓线），按前者可以理解为自然方计量，按后者则解释为按开挖后的松方计量，虽然只一字之差，但对一长达9km的隧洞开挖来说，两种计量法总工程量相差5%～10%（相当于2.5万～5万m3），作为承包方的日本大成公司抓住合同文字漏洞成功索赔。FIDIC合同条件中承包商可引用的索赔条款工程项目的索赔管理人员应能熟练应用合同条件来论证自己的索赔权。在具体的施工索赔中，每一个索赔事项往往涉及几个合同条款，究竟引用哪一条更有利、更具有说服力，这需要统筹考虑决定。这就要求