浅谈代孕及其相关法律问题

3-浅谈代孕及其相关法律问题法学院XX级特雷斯蒂纳（代名）学号XXXXXX_____________________________________________________________________摘要：近年来，代孕现象在全球兴起，其带来的道德、法律及伦理问题都引起了人们的高度关注。本文以法律视角对代孕这一新兴现象在我国的法律地位进行分析。本文认为，代孕尽管能为不孕不育的夫妇带来希望，但代孕所带来的负面效果远大于它所带来的好处。本文将分析代孕的概念、代孕是否合理性以及代孕的一系列法律定位，在支持代孕合法化的浪潮下，旨在发出不同的声音，促使读者进行多方面的思考。关键词：代孕合法性法律关系_____________________________________________________________________一、代孕的概念代孕，俗称“借腹生子”。目前在医学界没有一个权威的定义。但其基本概念是明确的，即指将受精卵子植入非妻子的女性的子宫，替代妻子对受精卵进行孕育，或者是将丈夫的精子的行为。广义的代孕一般可以被划分为四种情况：1.丈夫提供精子，妻子提供卵子而委托他人实施代孕；2.丈夫提供精子，由第三人提供卵子，再由其他人实施代孕；3.丈夫提供精子，由代孕母亲提供卵子进行代孕；4.由夫妻外的第三人提供精子和卵子委托他人实施代孕。本文讨论的“代孕”行为，是指前2种情况。笔者做如此考虑，主要原因在于，第3种类型的代孕中，代孕母亲提供卵子并进行代孕，也就是说，所谓的代孕母亲，与她分娩出来的孩子具有天然的血缘关系。从生物学的角度观察，这与普通的通过性行为使精卵结合所造成的结果没有本质的区别。因此，在这样的情况下签订的“代孕协议”，根据合同法的规定，显然是无效的。而第4种行为，由于孩子和夫妻没有血缘关系，从结果上看和领养行为无异，因此没有讨论价值。代孕的合法性探讨从医学上说，代孕是一种“人工辅助的生殖方式”，可以弥补丧失了子宫功能或者因为其他原因无法怀孕的女性无法拥有血缘关系的后代的缺憾。尽管代孕能够给人类的繁衍带来生理和心理上的弥补，受到了众多民众、学者的赞扬，但伴代孕其而来的社会道德危机和法律危险则更加不容忽视。笔者将从目前舆论中肯定代孕的观点入手分析代孕是否具有合法性。代孕不是救济丧失生育能力的夫妇的生育权的办法有一种观点认为，代孕能保障丧失生育能力的夫妇的生育权。这种观点的主要理由是，生育权是个人的基本权利，“父母享有自由负责决定子女及其出生间隔的基本人权”第一次世界人权会议，《德黑兰宣言》第16条第一次世界人权会议，《德黑兰宣言》第16条笔者认为，这样的观点有偏题之嫌。不可否认的是，我国公民的生育权受到宪法及众多部门法的保障。然而，是否拥有权利和能否行使权利不能简单地划等号。首先，公民拥有生育权，并不当然地等于公民拥有生育的能力。也就是说，如果公民不具有生育的能力也就没有行使生育权的可能。通过代孕技术让不具有生育能力的公民行使生育权，将不得不面对一个权利的困境：生育权是每一个公民都拥有的权利，如果让代孕让不孕不育的公民行使生育权，那么每一对不孕不育的夫妇或者有意生育者都应该享受这项技术。但是，代孕技术的实施是建立在一定的经济基础和社会基础上的。如果代孕合法化，那么部分贫困的人仍然将因无法负担代孕的费用而失去这项权利。另一个不得不面对的问题，就是“代孕资源”的分配。众所周知，代孕除了需要委托方提供精子卵子外，还需要有受托人（代孕者）提供子宫。在此且不论受托人的行为是否合法（在下面将有论述），单是去何处寻找需求量巨大的代孕者都将是一个非常困难的社会命题。在巨大的代孕市场需求的催生下，会有许多贫困女性在“自愿”的旗号下利用自己的子宫维持生计甚至是谋求经济利益。很显然，这是对代孕者存在健康上的损害，更有突破社会道德底线的危险。整，并不适用于对婴儿身份的认定。我们可以设想，在我国这样人口众多，户籍管理缺陷相对明显的国家，每出生一个婴儿就要向有关国家机关申请对子女最佳利益的审查，不仅会造成行政资源的分配不足，而且会使得审查流于形式，最终不具备可行性。从我国的民情上看，要让广大民众接受这种和传统血亲、家庭观念不完全相容的观点，也是需要大量时间的。合同说该学说是指，在孩子降生前，以签订的“代孕合同”来确定其父母。笔者认为，这样的学说虽然从民法理论的角度看可以按照当事人的权利义务来顺利的解决代孕出生的婴儿的父母的确定问题，然而，从现行法律来看，这样的“代孕合同”是不能够成立的。首先，代孕行为涉及了人体器官的出让，而人身权利不在合同法调整的权利范围内。根据上文的论述，婴儿的生长离不开子宫的环境和孕母的供养，因而，在孕母的整个怀孕过程中，婴儿和孕母是不可分的。在此时，代孕合同的标的实际上应该被认为除了孕母的子宫空间，还应该包括婴儿。其次，卫生部出台的《人类辅助生殖技术管理办法》也明确禁止代孕行为。目前，对于已经出现代孕子女的法律地位，可以参照1991年最高人民法院《关于夫妻关系存续期间以人工受精所生子女的法律地位复函》的规定：“在夫妻关系存续期间，双方一致同意进行人工受精，所生子女应视为夫妻双方的婚生子女，父母子女之间权利义务使用<婚姻法>的有关规定。”参考文献：王建平.《民法学》（下）,四川大学出版社孙国祥.人工生育技术的法律问题.南京大学学报.2002(6)杨芳.潘荣华.