浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用

PAGE2PAGE3浅议“违法所得”与“货值金额”定义和适用一．违法所得（一）定义：行政相对人违反行政法律规范禁止性规定而获得的财产性收入。（二）构成要素1.“违法”即获得财产性收入的行为是违反行政法律规范禁止性规定的行为。这里的“法律规范”包括：法律、法规、规章；“禁止”是指在法律规范中明令不允许的。2.“所得”即违法行为获得的财产性收入，不包括无法以金钱表示的非物质性利益。（三）适用把握（一）“违法所得”是否包括成本，法律规范尚无明确统一规定。1.“违法所得”应包括成本和利润。以卫生部的规定为典型代表。1997年3月15日卫生部发布的《食品卫生行政处罚办法》(已废止)第七条就明确规定“本办法所称违法所得，系指违反《食品卫生法》，从事食品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）。对造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，认定违法所得时，应当包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的该批食品的营业收入。对于餐饮业，其违法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的该餐次的总营业收入计。不提供或者不如实提供证明材料证明其违法所得的，按照没有违法所得查处”。2000年2月23日卫生部法监司卫法监发[2000]第16号文《卫生部法监司关于如何计算化妆品生产经营行为的违法所得的复函》对上海市卫生局答复称：“《化妆品卫生监督条例》所称的违法所得是指违反《化妆品卫生监督条例》从事化妆品生产经营活动所取得的全部营业收入（包括成本和利润）”。2000年4月13日卫生部法监司卫法监发[2000]第45号文《卫生部法监司关于对〈医疗机构管理条例〉中“非法所得”含义解释的答复》也明确：“《医疗机构管理条例》第四十四条中‘非法所得’指未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的人员或机构在违法活动中获取的包括成本在内的全部收入”。2.“违法所得”只包括利润，不包括成本，以国家工商行政管理总局规定为典型代表。国家工商局早在1989年《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》中就明确规定：“凡有进销价（包括批发价、零售价）的，以销价与进价之差作为非法所得”。此后，国家工商在1994年发布的《关于不正当竞争行为违法所得计算方法问题的通知》和1998年发布的《关于保险公司违法经营保险案件非法所得计算方法问题的请示的答复》中均强调对违法所得的计算方法“可参照《关于投机倒把违章案件非法所得计算方法问题的通知》执行”。这就意味着在工商行政处罚中，“违法所得”是指扣除成本后的获利部分。国家质量技术监督局在《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》中也明确规定“本法所称违法所得是指获得的利润”。最高人民法院在《关于审理生产、销售伪《餐饮服务食品安全监督管理办法》第四十五条“本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。”（二）适用建议1.货值金额在食品安全监督执法中，仅作为罚款的计算依据，不是没收对象。2.货值金额计算应包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。3．货值金额计算时原料及