初级经济法第一章 讲义

第1页第一章总论第一节法律基础知识点：法的本质与特征（★）（08年单选、09年多选）

1.法的本质

法是统治阶级的国家意志的体现，这是法的本质。

【理解】

（1）法只能是“统治阶级”意志的体现；

（2）法是由统治阶级的物质生活条件决定的，是社会客观需要的反映；

（3）法体现的是统治阶级的“整体意志和根本利益”，而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加；

（4）法体现的不是一般的统治阶级意志，而是统治阶级的“国家意志”。2.法的特征

（1）法是经过国家制定或者认可才得以形成的规范，具有“国家意志性”。

（2）法是凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力，具有“强制性”。

（3）法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范，具有“利导性”。

（4）法是明确而普遍适用的规范，具有“规范性”。

【注意】本质与特征是一回事，无需特别区分。【考题·单选题】（2008）下列关于法的本质与特征的表述中，不正确的是（）。

A.法是由国家制定或认可的规范

B.法是全社会成员共同意志的体现

C.法由统治阶级的物质生活条件所决定

D.法凭借国家强制力的保障获得普遍遵行的效力

【答案】B

【解析】本题考核法的本质与特征。法是统治阶级意志的体现，所以B不正确。【考题·多选题】（2009）关于法的本质与特征的下列表述中，正确的有（）。

A.法由统治阶级的物质生活条件所决定

B.法体现的是统治阶级的整体意志和根本利益

C.法是由国家制定或认可的行为规范

D.法由国家强制力保障其实施

【答案】ABCD

【解析】本题考核法的本质与特征。AB选项属于法的本质，CD选项属于法的特征。知识点：法律关系三要素（★★★）（09、10、12年多选）

法律关系：即法律上的权利与义务关系

三要素：主体、内容、客体

【注意】缺少其中任何一个要素，都不构成法律关系。

1.主体

（1）公民（自然人）

最常见的法律关系主体。

【注意】包括个体户、农户、合伙人等。（2）机构和组织（法人）

①国家机关，包括国家权力机关、行政机关和司法机关；

②各种企业事业组织；

③各政党和社会团体。

（3）国家

（4）外国人和外国社会组织（包括无国籍人）

【注意】任何一个法律关系至少要有两个主体。2.内容

法律关系的内容包括权利与义务

（1）权利即作出或者不作出某种行为的自由。

（2）法律义务包括积极义务（如：纳税、服兵役）和消极义务（如：不得毁坏公共财物、不得侵害他人生命财产安全）。

（3）任何一方的权利都必须有另一方义务的存在，没有无义务的权利，也没有无权利的义务。

（4）法律上的权利和义务，都受国家法律保障。3.客体

客体的特征：能为人类所控制并对人类有价值。

（1）物

①自然物：土地、矿藏等

②人造物：建筑、机器等

③货币和有价证券（一般等价物）

【注意】物可以有形态也可以没有形态。（2）非物质财富

①知识产品（智力成果）：著作、发明等

②道德产品：荣誉称号、嘉奖表彰等（荣誉权）

（3）行为——为了达到一定目的，包括积极行为和消极行为

①生产经营行为；②经济管理行为；③提供一定劳务的行为；④完成一定工作的行为。

（4）人身（部分或整体）

【注意1】活人的整个身体不是法律关系的客体。

【注意2】人身权利不能滥用。【考题·多选题】（2012年）根据我国法律制度的规定，下列各项中，能够成为法律关系主体的有（）。

A.自然人B.商品C.法人D.行为

【答案】AC

【解析】AC为法律关系的主体，BD为法律关系的客体。【考题·多选题】（2010年）下列各项中，可以成为法律关系主体的有（）。

A.国有企业B.集体企业C.合伙企业D.个人独资企业

【答案】ABCD

【解析】ABCD均为企业单位，可以成为法律主体。【考题·多选题】（2009年）下列各项中，可以成为法律关系客体的有（）。

A.自然人B.发明专利C.劳务D.物质资料

【答案】BCD

【解析】活人的整个身体不是法律关系的客体，A错误。【例题·多选题】下列各项中，可以成为法律关系客体的有（）。

A.土地使用权B.纯净的饮用水C.清洁的空气D.不受噪音干扰的环境

【答案】ABCD

【解析】土地使用权可以作为买卖的对象，也就可以作为法律关系的客体，A正确；水，空气，环境，单独出现不可以作为法律关系的客体，但是有定语修饰时，指向特定的一部分时，可以作为法律关系的客体；BCD也正确。【考点总结】

知识点：法律事实（★★）（11年多选；13、14年单选）

概念：法律事实是法律关系发生、变更和消灭的直接原因。

分类标准：是否以当事人的意志为转移

类别：法律事件和法律行为

（一）法律事件（不以人的意志为转移）

1.自然现象（绝对事件）：地震、洪水、台风、森林大火等非人因素造成的自然灾害。

2.社会现象（相对事件）：战争、重大政策的改变等，虽属人的行为引起，但不以当事人的意志为转移。

【注意】法律事件具有不可抗力的特征。（二）法律行为（以人的意志为转移）分类标准分类内容代表行为行为是否合法合法行为与违法行为行为的表现形式积极行为与消极行为行为是否通过意思表示作出意思表示行为非表示行为拾得遗失物、发现埋藏物主体意思表示的形式单方行为遗嘱、行政命令多方行为行为是否需要特定形式或实质要件要式行为与非要式行为主体实际参与行为的状态自主行为与代理行为【注意1】人的行为并非都是法律行为。

【注意2】请大家重点掌握“法律事件”与“法律行为”的区分，并看清题目问法。

【注意3】法律行为的反向问法，例：订立遗嘱是合法行为、积极行为、意思表示行为、单方行为、要式行为、自主行为。【考题·单选题】（2014年）下列各项中，能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭的是（）。

A.法律关系的内容B.法律关系的主体C.法律事实D.法律关系的客体

【答案】C

【解析】本题考核法律事实的概念。法律事实能够直接引起法律关系发生、变更或者消灭。【考题·单选题】（2013年）以下属于单方行为的是（）

A.立遗嘱B.缔结婚姻C.签订合同D.销售商品

【答案】A

【解析】单方行为是一方作出意思表示，行为即成立，A项属于单方行为；BCD项均属于多方行为。【考题·多选题】（2011年）下列各项中，能够引起法律关系发生、变更和消灭的事实有（）。

A.自然灾害B.公民死亡C.签订合同D.提起诉讼

【答案】ABCD

【解析】本题考核法律事实。选项A和选项B属于法律事实中的法律事件；选项C和选项D是属于法律事实中的法律行为。【例题·多选题】法律行为根据行为是否通过意思表示作出分为意思表示行为和非表示行为，下列属于非表示行为的有（）。

A.订立遗嘱B.行政命令C.拾得遗失物D.发现埋藏物

【答案】CD

【解析】AB项均是需要表示出来的法律行为，CD项不需要意思表示，属于非表示行为。知识点：法的形式和分类（★★★）（10、11、12、14年单选；14年多选）

（一）法的形式（10、11、12、14）

形式制定机关注意要点名称规律宪法全国人大国家根本大法，具有最高的法律效力法律全国人大——基本法律及其常委会——其他法律全国人大及其常委会有权就有关问题作出规范性决议或者决定，与法律具有同等地位和效力××法法规行政法规国务院××条例地方性法规“地方”人大及其常委会省；省会、特区、较大的市（1+3）××地方××条例规章部门规章国务院各部委规章在法院审理行政案件时“仅起参照作用”××办法

××条例实施细则地方政府规章地方人民政府政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触外，还不得与上级和同级地方性法规相抵触××地方××办法效力排序宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规＞同级地方政府规章【提示】自治区法规、特别行政区法、国际条约也属于法的形式。【考题·多选题】（2014年）下列规范性文件中，属于规章的有（）。

A.国务院发布的《企业财务会计报告条例》

B.上海市人民政府发布的《上海市旅游业管理办法》

C.财政部发布的《金融企业国有资产转让管理办法》

D.北京市人大常委会发布的《北京市城乡规划条例》

【答案】BC

【解析】规章包括部门规章和地方政府规章。A项国务院发布的是行政法规；B项地方政府发布的是地方政府规章；C项财政部发布的是部门规章；D项发布的是地方性法规，因此正确答案是BC项。【考题·单选题】（2014年）下列法的形式中，效力最低的是（）。

A.法律B.行政法规C.地方性法规D.宪法

【答案】C

【解析】本题考核法的形式。效力等级：宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规＞同级地方政府规章。【考题·单选题】（2012年）下列法的形式中，由全国人民代表大会及其常务委员会经一定立法程序制定颁布的规范性文件是（）。

A.宪法B.行政法规C.法律D.行政规章

【答案】C

【解析】本题考核法的形式。法律是由全国人大及其常委会经过一定立法程序制定颁布的规范性文件。【考题·单选题】（2011年）下列法的形式中，由国家最高权力机关制定，规定国家基本制度和根本任务，具有最高法律效力，属于国家根本大法的是（）。

A.《中华人民共和国宪法》B.《中华人民共和国民法通则》

C.《中华人民共和国刑法》D.《中华人民共和国物权法》

【答案】A

【解析】本题考核法的形式。宪法由国家最高权力机关——全国人民代表大会制定，是国家的根本大法。【例题·单选题】下列各项中（）不属于法的形式。

A.宪法B.国际条约C.深圳市人民政府制定的政府规章D.最高人民法院的判决书

【答案】D

【解析】本题考核法的形式，我国不实行判例制度，最高人民法院所做的判决书只是一种非规范性法律文件，不能作为法的形式。（二）法的分类（11）划分标准法的分类根据法的创制方式和发布形式划分（创法成不成）成文法和不成文法根据法的内容、效力和制定程序划分（内三个小子根本太普通）根本法和普通法根据法的内容划分（内容很诚实）实体法和程序法根据法的空间效力、时间效力或对人的效力划分（小三长特别一般）一般法和特别法根据法的主体、调整对象和形式划分（祖国）国际法和国内法根据法律运用的目的划分（目的是为了开公司）公法和私法【考题·单选题】（2011年）下列对法所作的分类中，以法的创制方式和发布形式为依据进行分类的是（）。

A.成文法和不成文法B.根本法和普通法C.实体法和程序法D.一般法和特别法

【答案】A

【解析】根据法的创制方式和发布形式为依据分为成文法和不成文法。【例题·单选题】下列对法所作的分类中，以法的空间效力、时间效力或对人的效力进行分类的是（）。

A.成文法和不成文法B.根本法和普通法C.一般法和特别法D.实体法和程序法

【答案】C

【解析】根据法的空间效力、时间效力或对人的效力划分，分为一般法和特别法。第二节经济纠纷的解决途径知识点：经济纠纷的解决途径（★★）（09年多选；10年判断；12年多选；13年判断）

【注意1】“或裁或审原则”：平等主体之间出现经济纠纷时，只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式，有效的仲裁协议可排除人民法院的管辖权，只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效，或者当事人放弃仲裁协议的情况下，人民法院才可以行使管辖权。

【注意2】行政复议与行政诉讼都由行政管理相对人一方提出申请，选择哪种方式与纠纷的性质有关。（选择复议、必经复议、只能复议）

【课外阅读】根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。法律规定行政复议决定为最终裁决的，不能提起行政诉讼。（上述内容仅作为满足好奇心使用）【考题·判断题】（2013年）平等主体发生争议时只能选择民事诉讼解决。（）

【答案】×

【解析】本题考核经济纠纷的解决途径。平等主体发生争议时，可以选择民事诉讼，也可以选择仲裁方式。【考题·多选题】（2009年）下列争议解决方式中，适用于解决平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷的有（）。

A.仲裁B.民事诉讼C.行政复议D.行政诉讼

【答案】AB

【解析】本题考核经济纠纷的解决途径。平等主体之间出现经济纠纷时，只能在仲裁或者民事诉讼中选择一种解决方式。选项CD为不平等主体出现纠纷的解决方式。【考题·判断题】（2010年）对于平等民事主体当事人之间发生的经济纠纷而言，有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。（）

【答案】√

【解析】本题考核经济纠纷的解决途径。题目表述正确。知识点：仲裁

（一）仲裁的适用范围（★★）（13年多选）

1.适用：平等主体间的合同纠纷和其他财产权益纠纷。

2.不适用《仲裁法》：劳动争议、农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷（《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》）

3.不能提请仲裁

（1）婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷；

（2）行政争议。

【提示】注意文字游戏，分清“适用《仲裁法》”和“可以申请仲裁”的区别。【考题·多选题】（2013年）以下纠纷不能提请仲裁的有（）。

A.租赁合同纠纷B.继承纠纷C.监护权归属纠纷D.离婚纠纷

【答案】BCD

【解析】本题考核仲裁的适用范围。选项BCD具有人身性，不能申请仲裁。【例题·多选题】下列选项中，属于可以提请仲裁的有（）。

A.甲乙之间的农业承包合同纠纷B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷

C.甲乙之间的财产赠与纠纷D.甲乙之间的劳动争议纠纷

【答案】ABCD

【解析】本题考核仲裁的适用范围。AD可以提请仲裁，但是不适用于仲裁法；BC可以提请仲裁，适用于仲裁法;所以选ABCD。【例题·多选题】下列选项中，适用《仲裁法》的有（）。

A.甲乙之间的农业承包合同纠纷B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷

C.甲乙之间的财产赠与纠纷D.甲乙之间的劳动争议纠纷

【答案】BC

【解析】本题考核仲裁的适用范围。AD可以提请仲裁，但是不适用于仲裁法；BC可以提请仲裁，适用于仲裁法。（二）仲裁的基本原则（★★★）（12年多选；13、14年判断）

1.自愿原则——双方自愿，达成仲裁协议。

没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。

【链接】有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权。

2.公平合理原则

在法律没有规定或者规定不完备的情况下，仲裁庭可以按照公平合理的一般原则来解决纠纷。3.独立仲裁原则

仲裁机构不依附于任何机关而独立存在，仲裁依法独立进行，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。

【注意】仲裁机构间也没有隶属关系。

4.一裁终局原则

仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。【考题·判断题】（2014年）仲裁裁决作出后，一方当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。（）

【答案】√

【解析】本题考核仲裁裁决。仲裁裁决作出后，一方当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。【考题·判断题】（2013年）对仲裁庭作出裁决不服时，仲裁裁决作出后，当事人可就同一纠纷再申请仲裁。（）

【答案】×【解析】本题考核仲裁裁决。仲裁裁决作出后，一方当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。【考题·判断题】（2013年）买卖合同当事人发生纠纷，没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会应予受理。（）

【答案】×

【解析】本题考核仲裁的基本原则。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。（三）仲裁机构——仲裁委员会（★）（09年判断）

仲裁委员会“不”按行政区划层层设立，仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。（独立仲裁原则）

【注意】仲裁委员会的组成人员中，法律、经济贸易专家不得少于“2/3”。【例题·多选题】根据《仲裁法》的规定，下列关于仲裁委员会的表述中，正确的有（）。

A.仲裁委员会是司法机关B.仲裁委员会不按行政区划层层设立

C.仲裁委员会独立于行政机关D.仲裁委员会之间没有隶属关系

【答案】BCD

【解析】本题考核仲裁机构。仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。【考题·判断题】（2009年）当事人申请仲裁，必须按照级别管辖和地域管辖的规定选择仲裁委员会。（）

【答案】×【解析】本题考核仲裁机构。仲裁没有级别管辖和地域管辖的规定，诉讼有级别管辖和地域管辖的规定。（四）仲裁协议（★★）（09、10年单选；13年多选）

1.仲裁协议的形式

仲裁协议应以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效。（要式行为）

2.仲裁协议的内容

例1：因履行本合同发生的一切争议，由当事人协商解决，协商不成，提交__北京市___仲裁委员会仲裁。【注意】仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。

例2：如发生某些纠纷双方同意以仲裁方式解决。

甲方：老侯乙方：老赵3.仲裁协议的效力

（1）仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效不影响仲裁协议的效力。

（2）当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求法院作出裁定的，由法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在“仲裁庭首次开庭前”提出。

【注意】案例中的文字游戏“仲裁庭首次开庭时”

（3）当事人达成仲裁协议，一方向法院起诉未声明有仲裁协议，法院受理后，另一方在“首次开庭前”提交仲裁协议的，法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；

【链接】有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权。

另一方在“首次开庭前”未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当继续审理。【考题·多选题】（2013年）根据《仲裁法》的规定，下列各项中，属于仲裁协议必备内容的有（）。

A.仲裁事项B.请求仲裁的意思表示C.选定的仲裁员D.选定的仲裁委员会

【答案】ABD【解析】本题考核仲裁协议。仲裁协议应当具有下列内容：请求仲裁的意思表示；仲裁事项；选定的仲裁委员会。【考题·单选题】（2010年）甲、乙发生合同纠纷，继而对双方事先签订的仲裁协议效力发生争议。甲提请丙仲裁委员会确认仲裁协议有效，乙提请丁法院确认仲裁协议无效。关于确定该仲裁协议效力的下列表述中，符合法律规定的是（）。

A.应由丙仲裁委员会对仲裁协议的效力作出决定

B.应由丁法院对仲裁协议的效力作出裁定

C.应根据甲、乙提请确认仲裁协议效力的时间先后来确定由仲裁委员会决定或丁法院裁定

D.该仲裁协议自然失效

【答案】B【解析】本题考核仲裁协议。当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。【考题·单选题】（2009年）甲、乙因买卖货物发生合同纠纷，甲向法院提起诉讼。开庭审理时，乙提出双方签有仲裁协议，应通过仲裁方式解决。对该案件的下列处理方式中，符合法律规定的是（）。

A.仲裁协议有效，法院驳回甲的起诉B.仲裁协议无效，法院继续审理

C.由甲、乙协商确定纠纷的解决方式D.视为甲、乙已放弃仲裁协议，法院继续审理

【答案】D【解析】本题考核仲裁协议。乙方“首次开庭前”未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当继续审理。【例题·多选题】下列关于仲裁协议效力的说法中正确的有（）。

A.口头达成仲裁的意思表示无效

B.仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，仲裁协议无效

C.合同无效，仲裁协议也无效

D.有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权

【答案】AD【解析】本题考核仲裁协议。仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效，B错误；合同和仲裁协议的效力没有关系，C错误。（五）仲裁裁决（★★★）（09、10、11、12年多选；13年单选）

1.仲裁管辖权

仲裁不实行级别管辖和地域管辖，由当事人协议选定仲裁委员会。（自愿原则、独立仲裁原则）

2.仲裁庭的组成

仲裁庭由3名或者1名仲裁员组成。

（1）当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定，第3名仲裁员为首席仲裁员。

（2）当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。（公平合理原则）3.回避制度（公平合理原则）

（1）是本案当事人，或者当事人、代理人的近亲属；

（2）与本案有利害关系；

（3）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；

（4）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。4.仲裁应开庭但不公开（自愿原则）【注意1】当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料做出裁决。

【注意2】当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。5.仲裁的和解与调解（自愿原则、一裁终局原则）（1）当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后又反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。

（2）仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不成的，仲裁庭应当及时作出裁决。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书，调解书与裁决书具有同等的法律效力。

调解书经双方当事人“签收后”，即发生法律效力。在调解书“签收前”当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。6.作出裁决

（1）裁决应当按照多数仲裁员的意见作出；

（2）仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。【注意1】看清案例的表述方式。

【注意2】裁决书自“作出之日”起发生法律效力。7.履行裁决及强制执行

仲裁裁决作出后，当事人应当履行裁决。

一方当事人不履行的，另一方当事人可以按照《民事诉讼法》的有关规定向“人民法院”申请执行。

【注意】与“一裁终局原则”进行区分。

【考题·单选题】（2013年）仲裁裁决书的生效时间是（）。

A.自“作出”之日B.自”送达”之日C.自“签收”之日D.自“交付”之日

【答案】A【解析】裁决书自“作出之日”起发生法律效力。【考题·多选题】（2011年）下列关于仲裁审理的表述中，符合仲裁法律制度规定的有（）。

A.除当事人协议外，仲裁开庭进行B.仲裁员不实行回避制度

C.当事人可以自行和解D.仲裁庭可以进行调解

【答案】ACD【解析】本题考核仲裁程序。仲裁、诉讼都执行回避制度。【考题·多选题】（2010年）甲、乙因合同纠纷申请仲裁，仲裁庭对案件裁决未能形成一致意见，关于该案件仲裁裁决的下列表述中，符合法律规定的有（）。

A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决

B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决

C.仲裁庭不能形成多数意见时，按照首席仲裁员的意见作出裁决

D.仲裁庭不能形成一致意见时，提请仲裁委员会作出裁决

【答案】AC【解析】本题考核仲裁程序。裁决应当按照多数仲裁员的意见作出；仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。【例题·单选题】甲、乙因合同纠纷申请仲裁，三名仲裁员对案形成两种意见，关于该案件仲裁裁决的下列表述中，符合法律规定的是（）。

A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决

B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决

C.仲裁庭不能形成多数意见时，按照首席仲裁员的意见作出裁决

D.仲裁庭不能形成一致意见时，提请仲裁委员会作出裁决

【答案】A

【解析】本题考核仲裁程序。3个人两种意见就是形成2:1的意见，裁决应当按照多数仲裁员的意见作出。【例题·单选题】甲、乙因合同纠纷申请仲裁，三名仲裁员对案件各执己见，关于该案件仲裁裁决的下列表述中，符合法律规定的是（）。

A.应当按照多数仲裁员的意见作出裁决

B.应当由仲裁庭达成一致意见作出裁决

C.仲裁庭不能形成多数意见时，按照首席仲裁员的意见作出裁决

D.仲裁庭不能形成一致意见时，提请仲裁委员会作出裁决

【答案】C

【解析】本题考核仲裁程序。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。【考题·多选题】（2009年）下列关于我国仲裁制度的表述中，符合《仲裁法》规定的有（）。

A.仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决

B.当事人不服仲裁裁决可以向法院起诉

C.当事人协议不开庭的，仲裁可以不开庭进行

D.仲裁的进行以双方当事人自愿达成的书面仲裁协议为条件

【答案】ACD

【解析】本题考核仲裁程序。B当事人不服仲裁裁决不可以向法院起诉。【例题·多选题】甲、乙、丙、丁四人就《仲裁法》的相关规定进行讨论，则下列四人的说法中错误的有（）。

A.甲认为仲裁适用于平等主体之间发生的财产权益纠纷，因此离婚析产纠纷也应适用仲裁法

B.乙认为仲裁实行一裁终局原则，因此当事人达成和解协议并作出裁决书后反悔的，不可以再就同一事项申请仲裁

C.丙认为若双方未单独签订仲裁协议而是只在合同中约定仲裁条款，则若合同无效，仲裁条款也无效

D.丁认为仲裁是否公开进行是自愿的，当事人协议公开的就可以公开进行

【答案】ACD【解析】本题考核仲裁程序。离婚不适用仲裁法；合同和仲裁无关；当事人协议公开但是涉及国家秘密的不可以公开。【考点总结】知识点：民事诉讼

（一）民事诉讼的适用范围（★）（11年多选）

“平等主体”之间因“财产关系”和“人身关系”发生纠纷，可以提起民事诉讼。

1.因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件，如合同纠纷、房产纠纷、侵害名誉权纠纷等案件；

2.因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议，法律规定适用民事诉讼程序审理的案件，如企业破产案件、劳动合同纠纷案件等；

3.适用特别程序审理的选民资格案件和宣告公民失踪、死亡等非诉案件；

4.按照督促程序解决的债务案件；

5.按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件。

【课外阅读】督促程序是中国现行《民事诉讼法》中新增加的一种审判程序，是指人民法院根据债权人提出的要求债务人给付一定的金钱或者有价证券的申请，向债务人发出附条件的支付令，以催促债务人限期履行义务，如果债务人在法定期间内不提出异议，该支付令即具有执行力的一种程序。【考题·多选题】（2011年）下列案件中，适用《民事诉讼法》的有（）。

A.公民名誉权纠纷案件

B.企业与银行因票据纠纷提起诉讼的案件

C.纳税人与税务机关因税收征纳争议提起诉讼的案件

D.劳动者与用人单位因劳动合同纠纷提起诉讼的案件

【答案】ABD【解析】本题考核民事诉讼的规定。选项A属于因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件；选项B属于按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件；选项D属于因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议，法律规定适用民事诉讼程序审理的案件，如企业破产案件、劳动合同纠纷案件等，均适用于《民事诉讼法》的规定。选项C适用《行政诉讼法》的规定。（二）审判制度（★★）（12年多选）

1.两审终审制度——一个诉讼案件经过两级法院审判后即终结。

（1）二审法院的判决、裁定是终审判决、裁定。

（2）对终审判决、裁定，当事人不得上诉，如果发现终审判决确有错误，可以通过审判监督程序予以纠正。

（3）特殊情况：适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序审理的案件，实行一审终审。

【记忆提示】对诉讼案件适用两审终审制度，而非诉讼民事案件适用一审终审制度。非诉案件一般是指不需要经过法庭宣判，但需要依照专门法律程序来进行的案件。2.合议制度——由“3名以上”审判人员组成审判组织

3.回避制度——可能影响对案件公正审理

【注意1】审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人适用回避制度，“证人”不适用回避制度。

【注意2】当事人请求上述人员回避可以书面提出也可以口头提出。

4.公开审判制度

（1）法院审理民事或行政案件，除涉及国家机密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行；

（2）公开审理的案件应当在“开庭前”公告；

（3）公开审判包括审判过程公开和审判结果公开两项内容，不论案件是否公开审理，一律公开宣告判决。

【注意】在考试中往往将诉讼和仲裁对比考核。【总结】民事诉讼与仲裁仲裁民事诉讼适用合同关系、财产关系财产关系、人身关系审判制度一裁终局两审终审合议（仲裁）庭组成1名或3名3名以上单数回避制度√√开庭√√公开×√………【考题·多选题】（2012年）关于民事诉讼与仲裁法律制度相关内容的下列表述中，正确的有（）。

A.民事经济纠纷实行或裁或审制度

B.民事诉讼与仲裁均实行回避制度

C.民事诉讼实行两审终审制度，仲裁实行一裁终局制度

D.民事诉讼实行公开审判制度，仲裁不公开进行

【答案】ABCD【解析】本题考核民事诉讼与仲裁。（三）诉讼管辖（★★★）（09年单选；10多选；13年不定项）

诉讼管辖包括级别管辖和地域管辖

【注意】与仲裁区分。

1.级别管辖

级别管辖是根据案件性质、案情繁简、影响范围，来确定上、下级法院受理第一审案件的分工和权限。大多数民事案件均归基层法院管辖。2.地域管辖（必须掌握）

（1）一般地域管辖（普通管辖）

按照“当事人所在地与法院辖区的隶属关系”来确定案件管辖法院。

实行“原告就被告”原则。（由被告住所地人民法院管辖）

【注意1】住国外、找不到人、被关押→原告住所地

【注意2】住所地与经常居住地不一致→经常居住地（2）特殊地域管辖（特别管辖）（10条）

以“诉讼标的所在地、法律事实所在地”为标准确定管辖法院。

①合同纠纷——合同履行地（可以协议：合同签订地、原告住所地、标的物所在地）

②保险合同纠纷——保险标的物所在地

③票据纠纷——票据支付地

④公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷——公司“住所地”

⑤运输合同纠纷——运输始发地、目的地

⑥侵权行为——侵权行为地（包括侵权行为实施地、侵权结果发生地）（10）

⑦交通事故请求损害赔偿——事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地

……

【注意】特别管辖不排除一般管辖，上述纠纷皆可由被告住所人民法院管辖。（3）专属管辖

法律强制规定某类案件必须由特定的法院管辖，其他法院无权管辖，当事人也不得协议变更的管辖。

因不动产纠纷提起的诉讼，由“不动产”所在地人民法院管辖。（09,13）

【注意】专属管辖中所述“不动产纠纷”是针对不动产的“物权”产生的纠纷，试题常以“债权”设置陷阱。

（4）共同管辖（选择管辖）——“立案在先”原则

两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由“最先立案”的人民法院管辖。

【注意】“起诉”与“受理”为此点命题陷阱。【考题·多选题】（2010年）甲企业得知竞争对手乙企业在Ｍ地的营销策略将会进行重大调整，于是到乙企业设在N地的分部窃取乙企业内部机密文件，随之采取相应对策，给乙企业在M地的营销造成重大损失，乙企业经过调查掌握了甲企业的侵权证据，拟向法院提起诉讼，其可以选择提起诉讼的法院有（）。

A.甲住所地法院B.乙住所地法院C.M地法院D.N地法院

【答案】ACD【解析】本题考核诉讼管辖权。根据规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。本题中，侵权行为实施地是N地（N地的分部实施窃取行为），侵权结果发生地是M地（乙企业在Ｍ地的营销策略），被告是甲企业，所以答案是ACD。【考题·单选题】（2009年）甲、乙因某不动产发生纠纷，甲欲通过诉讼方式解决。其选择诉讼管辖法院的下列表述中，符合法律规定的是（）。

A.甲只能向甲住所地法院提起诉讼B.甲只能向乙住所地法院提起诉讼

C.甲只能向该不动产所在地法院提起诉讼D.甲可以选择向乙住所地或该不动产所在地法院提起诉讼

【答案】C【解析】本题考核诉讼管辖权。因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖。【例题·单选题】甲、乙在X地签订合同，将甲在Y地的一栋房产出租给乙。后因乙未按期支付租金，双方发生争议。甲到乙住所地人民法院起诉后，又到Y地人民法院起诉。Y地人民法院于3月5日予以立案，乙住所地人民法院于3月8日予以立案。根据民事诉讼法律制度的规定，该案件的管辖法院应当是（）。

A.甲住所地人民法院B.乙住所地人民法院C.X地人民法院D.Y地人民法院

【答案】D【解析】本题考核诉讼的地域管辖。（1）因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地（乙住所地）或者合同履行地（Y地）的人民法院管辖；（2）原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院（Y地）管辖。【例题·单选题】甲、乙签订运输合同，约定将一批货物由X地运往Y地。后因乙未在合同约定的时间将货物运达，双方发生争议。甲到乙住所地人民法院起诉后，又分别到X地及Y地人民法院起诉。Y地人民法院于3月5日予以立案，乙住所地人民法院于3月8日予以立案，X地人民法院于3月12日立案。根据民事诉讼法律制度的规定，该案件的管辖法院应当是（）。

A.甲住所地人民法院B.乙住所地人民法院C.X地人民法院D.Y地人民法院

【答案】D【解析】本题考核诉讼的地域管辖。（1）因运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地的人民法院管辖；（2）原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院（Y地）管辖。【例题·单选题】A的户籍地在甲市，经常居住地是乙市，2013年2月，A与B在丙市签订了买卖合同，合同中未约定纠纷管辖法院，后因B未将货物如约在乙市交付给A而发生纠纷，A欲起诉B，此时B已因诈骗被监禁于丁市监狱。下列对合同纠纷有管辖权的法院是（）。

A.甲市法院B.乙市法院C.丙市法院D.丁市法院

【答案】B【解析】本题考核诉讼的地域管辖。对被监禁的人提起的诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖。【例题·多选题】位于A市的甲公司和位于B市的乙公司在C市签订一份劳务合同，约定由甲公司对乙公司位于D市的设备进行维修，双方未在合同中明确约定诉讼管辖地。其后甲公司依约对设备进行了维修，但乙公司以设备没有恢复原有生产性能为由拒绝付款，双方发生纠纷，则甲公司可以向（）法院提起诉讼。

A.A市B.B市C.C市D.D市

【答案】BD【解析】本题考核诉讼的地域管辖。因合同纠纷提起的诉讼，合同未约定管辖法院的，由被告住所地（乙公司住所地）或者合同履行地（D市）的人民法院管辖。【考点总结】

（四）诉讼时效（★★★）（10年多选；11、12年单选；13年不定项；14年多选）

1.概念

诉讼时效，是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。

【注意】诉讼时效期间届满，权利人丧失的是“胜诉权”，即丧失依诉讼程序强制义务人履行义务的权利；权利人的实体权利并不消灭，债务人自愿履行的，不受诉讼时效限制。

2.诉讼时效期间的具体规定

（1）普通诉讼时效期间：除法律另有规定外，一般诉讼时效为“2年”。

（2）特别诉讼时效期间：“1年”

①身体受到伤害要求赔偿的；②出售质量不合格的商品未声明的；③延付或者拒付租金的；

④寄存财物被丢失或者损毁的。【例题·多选题】下列选项中，适用特别诉讼时效期间的有（）。

A.身体受到伤害要求赔偿B.出售质量不合格的商品未声明

C.延付或者拒付租金D.运输货物被丢失或者损毁

【答案】ABC【解析】本题考核诉讼时效期间。D错误，应是寄存财物被丢失或者损毁的。【考题·单选题】（2011年）王某租赁张某一套住房，租赁期间为2009年1月1日至12月31日，约定2009年6月30日之前支付房租，但王某一直未付房租，张某也未催要，根据民事诉讼法律制度关于诉讼时效的规定，张某可以向法院提起诉讼，主张其民事权利的法定期间是（）。

A.2010年6月30日之前B.2010年12月31日之前

C.2011年6月30日之前D.2011年12月31日之前

【答案】A【解析】本题考核诉讼时效的规定。延付或者拒付租金的诉讼时效期间为1年，诉讼时效期间均从权利人知道或者应当知道权利被侵害时计算。本题中2009年6月30日对方未付租金，即为权利人知道或者应当知道权利被侵害的日期，则诉讼时效期至2010年6月30日。（3）最长诉讼时效期间（绝对时效期间）：“20年”

【注意】诉讼时效期间的起算点：诉讼时效期间均从权利人“知道或者应当知道”权利被侵害时起计算。但是，从“权利被侵害之日起”超过20年的，法院不予保护。【例题·单选题】老赵于1992年7月1日因鼻窦炎在医院进行了手术。2011年7月10日，老赵的鼻子开始流脓,2011年8月1日经鉴定流脓与当年的手术有关，则老赵可以向法院提起诉讼，主张其民事权利的法定期间是（）。

A.2012年7月31日之前B.2013年7月31日之前

C.2012年6月30日之前D.诉讼时效期间已过，法律不再予以诉讼保护

【答案】C3.诉讼时效期间的中止和中断

（1）诉讼时效期间的中止，是指在诉讼时效期间的“最后6个月内”，因“不可抗力”或者“其他障碍”致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效期间暂时停止计算。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。

其他障碍包括：（了解）

①权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权，或者法定代理人本人丧失民事行为能力；

②继承开始后继承人尚未确定或者非因继承人的原因导致遗产管理人不明确，使继承人不能行使其继承权。

（2）诉讼时效期间的中断，是指在诉讼时效期间，“当事人提起诉讼”、“当事人一方提出要求”或者“同意履行义务”，而使已经经过的时效期间全部归于无效。从中断时起，诉讼时效期间“重新计算”。

【记忆提示】“客观原因”导致“中止”——暂停键；“主观原因”导致“中断”——重启键【例题·单选题】在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的，则诉讼时效期间计算适用的情形是（）。

A.诉讼时效期间的计算不受影响，继续计算

B.诉讼时效期间暂停计算，待障碍消除后继续计算

C.已经过的诉讼时效期间归于无效，待障碍消除后重新计算

D.权利人可请求法院延长诉讼时效期间

【答案】B

【解析】本题考核诉讼时效的中止。根据规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效应该予以中止，也就是“暂停”。【例题·单选题】王某租赁张某一套住房，租赁期间为2009年1月1日至12月31日，约定2009年6月30日之前支付房租，但王某一直未付房租，张某也未催要，8月1日，该地区发生洪水，危害直至9月30日才消除，根据民事诉讼法律制度关于诉讼时效的规定，张某可以向法院提起诉讼，主张其民事权利的法定期间是（）。

A.2010年6月30日之前B.2010年8月31日之前

C.2011年6月30日之前D.2011年8月31日之前

【答案】A【解析】本题考核诉讼时效的中止。题目中的不可抗力并没有发生在“诉讼时效期间的最后6个月内”，因此不导致诉讼时效中止。【考题·多选题】（2014年）根据民事法律制度的规定，下列各项中，可导致诉讼时效中断的情形有（）。

A.义务人同意履行义务B.权利人向义务人提出履行义务的要求

C.权利人提起诉讼D.因不可抗力致使权利人不能行使请求权

【答案】ABC【解析】本题考核诉讼时效中断。根据规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。所以答案是ABC。选项D是可能导致“诉讼时效中止”的事由。【考题·不定项选择题】（2013年）马超与房东刘备商议租其在四川省成都市某区的120平米房屋一套，租期1年，从2012年1月1日至2012年12月31日。先预付半年租金。2012年7月1日即半年后再支付剩余租金。双方签订租房合同后，马超搬入住房。2012年12月31日，马超在未支付刘备其余租金的情况下搬出住房，不知去向。根据资料回答下列1-4小题：

1.假设刘备从未向马超追要过其余租金，刘备为保护自己的权利，应当最迟在（）前提起诉讼。

A.2013年7月1日B.2013年12月31日C.2014年1月1日D.2014年12月31日

【答案】A【解析】本题考核诉讼时效的规定。延付或者拒付租金的诉讼时效期间为1年，诉讼时效期间均从权利人知道或者应当知道权利被侵害时计算。2.假设马超住所地为四川省雅安市某区，刘备住所地为河南省南阳市某区，二人在重庆市某区签订租房合同，合同并未约定产生纠纷的诉讼管辖法院，刘备欲向马超提起诉讼，以下哪些法院具有管辖权（）。

A.重庆市某区人民法院B.四川省成都市某区人民法院

C.四川省雅安市某区人民法院D.河南省南阳市某区人民法院

【答案】BC【解析】因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。3.刘备准备在马超的住所地雅安提起诉讼，但不料该法院由于2013年4月29日地震，无法办公，直至2013年8月29日才恢复办公，则刘备主张租金权利的诉讼时效届满日为（）。

A.2013年11月1日B.2014年4月30日C.2014年8月29日D.2013年12月29日

【答案】A【解析】本题考核诉讼时效的中止。根据规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效中止。4.假设在刘备的多次寻找与多次追讨下，马超在2013年6月1日写下还款计划书，保证于2013年12月31日前将房租付清。但到期马超仍未支付房租，则刘备请求租金权利的诉讼时效届满日为（）。

A.2014年12月31日B.2015年12月31日C.2014年6月1日D.2015年6月1日

【答案】A【解析】本题考核诉讼时效中断。根据规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。【考点总结】

（五）判决和执行（★★）（13年单选；14年判断）

1.判决——公开进行没有例外

（1）民事案件可调解（行政案件不可调解）。

（2）当事人不服法院第一审判决的，有权在判决书“送达”之日起“15日内”向上一级人民法院提起上诉。否则，第一审判决发生法律效力。

（3）第二审人民法院的判决，是终审判决。2.执行

（1）当事人拒绝履行已经发生法律效力的判决、裁定、调解书和其他应当履行的法律文书时，对方当事人可以向人民法院的执行组织申请执行。

【注意】仲裁裁决也可以向法院申请强制执行。

（2）对于发生法律效力的判决、裁定，由“第一审法院”执行；对于调解书、仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等，则由“被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院”执行。

（3）九种强制执行措施（常识理解）【例题·多选题】当事人拒绝履行已经发生法律效力的民事判决时，另一方当事人可以申请法院强制执行。下列各项中，属于法院可以采取的强制执行措施有（）。

A.查询、冻结、划拨被执行人的存款B.扣留、提取被执行人的收入

C.搜查被执行人的财产D.要求有关单位办理财产权证照转移手续

【答案】ABCD【解析】选项ABCD均属于法院可以采取的强制执行措施。【考题·判断题】（2014）审理民事案件，不论案件是否公开审理，一律公开宣告判决。（）

【答案】√【解析】本题考核民事案件的审理。题目表述正确。【考题·单选题】（2013年）根据民事诉讼法律制度的规定，当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起一定期间内向上一级人民法院提起上诉。该期间是（）。

A.5日B.10日C.15日D.30日

【答案】C【解析】本题考核民事诉讼的判决和执行。当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。【例题·多选题】下列关于民事诉讼判决与执行的说法中正确的有（）。

A.法院审理民事案件可以根据当事人的意愿进行调解

B.当事人不服法院第一审判决的，有权在判决书作出之日起15日内向上一级人民法院提起上诉

C.对于发生法律效力的调解书、判决、裁定，由第一审法院执行

D.对于仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院执行

【答案】AD【解析】本题考核民事诉讼的判决和执行。B从判决书送达之日起15日内上诉；C调解书不是由第一审法院执行。【总结】民事诉讼与仲裁仲裁民事诉讼适用合同关系、财产关系财产关系、人身关系审判制度一裁终局两审终审合议（仲裁）庭组成1名或3名3名以上单数回避制度√√开庭√√公开×√级别管辖×√地域管辖×√判决书（调解书、裁决）的生效裁决：作出

调解书：签收一审：送达15日不上诉

二审为终审判决向法院申请强制执行√（被执行人住所地或被执行财产所在地法院）√（一审法院）【考点总结】

知识点：行政复议

特点——保护公民权、限制行政权

【案例】甲市A县地税局认定XYZ公司逃避缴纳营业税款5万元，责令其补交税款及滞纳金并处以5万元的罚款，XYZ公司认为处罚过重，则其可以向甲市地税局或A县人民政府申请行政复议。

其中：XYZ公司为行政复议“申请人”

A县地税局为行政复议的“被申请人”

甲市地税局为被申请人的“上级机关——行政复议机关”

A县人民政府为“有行政复议权的其他机关”（一）行政复议范围（★★）（09、13年多选）

1.可以申请行政复议的事项（11项）

当事人“认为”行政机关的“具体”行政行为侵犯其合法权益，“符合《行政复议法》规定范围的”，可以申请行政复议。

【注意1】对行政机关的抽象行政行为不能申请行政复议，但当事人认为行政机关的具体行政行为所依据的规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以“一并”向行政复议机关提出对该规定的审查申请。

【注意2】可以“一并”申请附带审查的仅限于各种“规定”，不包括国务院部委和地方人民政府“规章”。2.行政复议的排除事项

（1）不服行政机关作出的“行政处分”或者其他“人事处理决定”。

【理解】外部行为可议，内部行为不可议，但可以依据《公务员法》申诉。

（2）不服行政机关对民事纠纷作出的“调解”或者其他处理。

【理解】行政机关并未行使行政权，当事人可以依法申请仲裁或者向人民法院提起民事诉讼。【考题·多选题】（2013年）根据《行政复议法》的规定，下列各项中，属于行政复议范围的有（）。

A.市民认为行政法规侵犯了他们的合法权益

B.李某对行政机关关于自身职务的任免决定不服

C.李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法

D.李某对行政机关作出的限制自己人身自由的决定不服

【答案】CD【答案】本题考核行政复议范围。根据规定，对行政机关的抽象行政行为不能申请行政复议；行政人员不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定，不能申请行政复议。【考题·多选题】（2009年）根据《行政复议法》的规定，下列各项中，属于行政复议范围的有（）。

A.公民对行政机关作出限制其人身自由的行政强制措施决定不服的

B.企业对行政机关作出责令其停产停业的行政处罚决定不服的

C.社会团体对行政机关作出其有关资质证书中止的决定不服的

D.行政机关工作人员对本单位给予其行政处分的决定不服的

【答案】ABC【解析】本题考核行政复议范围。根据规定，行政人员不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定，不能申请行政复议。选项ABC都是属于行政复议的范围，均可以依规定提起行政复议。（二）行政复议程序

1.行政复议申请（★）（13年判断）

（1）申请时间：自知道该具体行政行为之日起“60日内”提出行政复议申请。但是法律规定的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。

（2）申请方式：申请人申请行政复议可以书面申请，也可以“口头”申请。

【注意】与仲裁区分，当事人申请仲裁必须有仲裁协议，仲裁协议应当以书面形式订立，口头达成仲裁的意思表示无效。【考题·判断题】（2013年）申请人申请行政复议，应当采用书面申请。（）

【答案】×【答案】本题考核行政复议程序。申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请；口头申请的，行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间。2.行政复议参加人和行政复议机关（★★★）（10、12年判断；13年单选；14年判断）

（1）行政复议参加人包括申请人、被申请人和“第三人”。

【注意】行政复议参加人不包括行政复议机关。

（2）行政复议机关

（3）行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用。

（4）行政复议期间具体行政行为不停止执行。但有下列情形之一的，可以停止执行（4条）——老百姓说了不算【考题·判断题】（2014年）甲公司因进口一批货物被海关查封，可向海关所在地的人民政府提出行政复议申请。（）

【答案】×

【答案】本题考核复议申请。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。【考题·单选题】（2013年）根据行政复议法律制度的规定，下列各项中，不属于行政复议参加人的是（）。

A.申请人B.被申请人C.第三人D.行政复议机关

【答案】D【答案】本题考核行政复议的参加人。行政复议参加人包括申请人、被申请人和“第三人”。【例题·单选题】某企业对甲省乙市国税部门给予其行政处罚的决定不服，申请行政复议。下列各项中，应当受理该企业行政复议申请的机关是（）。

A.乙市国税部门B.乙市人民政府C.甲省国税部门D.甲省人民政府

【答案】C【解析】本题考核行政复议机关。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。【考题·判断题】（2010年）行政复议机关受理行政复议申请，可以向申请人收取行政复议费用。（）

【答案】×【答案】行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用。【考题·判断题】（2012）行政复议期间被申请人认为具体行政行为需要停止执行的，具体行政行为可以停止执行。（）

【答案】√

【答案】行政复议期间具体行政行为不停止执行。但有四种情形情形之一的，可以停止执行。3.行政复议决定（★★★）（11年多选；13年判断）

（1）方式：行政复议原则上采取书面审查方法。

【注意】与仲裁和诉讼不同，其既不开庭也不公开进行。

（2）举证责任：行政复议的举证责任，由“被申请人”承担。

（3）答复时间：行政复议机关应当自受理申请之日起“60日内”作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。（4）决定种类：

①具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持。

②被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。

③具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：（5点）

A.主要事实不清、证据不足的；

B.适用依据错误的；

C.违反法定程序的；

D.超越或者滥用职权的；

E.具体行政行为明显不当的。

【注意1】被申请人不按照法律规定提出书面答复，提交“当初”作出具体行政行为的证据等，视为无证据。

【注意2】责令重新作出具体行政行为的，不得以同一事实和理由，作出相同或基本相同的具体行政行为。（5）生效——复议决定书一经“送达”即发生法律效力。

【链接】仲裁调解书“签收”后，发生法律效力；仲裁裁决书“作出”之日起发生法律效力；民事诉讼判决书一审“送达”之日起15日内不上诉生效。

（6）强制执行

申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定分别处理：

①“维持”具体行政行为的行政复议决定，由“作出”具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请法院强制执行；

②“变更”具体行政行为的行政复议决定，由“行政复议机关”依法强制执行，或者申请法院强制执行。

【记忆提示】谁作出的，谁去强制执行。【考题·判断题】（2013年）行政复议书一经做出即生效。（）

【答案】×

【答案】本题考核的是行政复议书生效时间。复议决定书一经“送达”即发生法律效力。【考题·多选题】（2011年）根据行政复议法律制度的规定，被申请人的下列具体行政行为中，行政复议机关应当予以撤销、变更或者确认违法的有（）。

A.主要事实不清、证据不足的行政行为B.违反法定程序的行政行为

C.超越或者滥用职权的行政行为D.适用依据错误的行政行为

【答案】ABCD【答案】本题考核行政违法行为的撤销变更等问题。具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：主要事实不清、证据不足的；适用依据错误的；违反法定程序的；超越或者滥用职权的；具体行政行为明显不当的。【总结】民事诉讼、仲裁与行政复议仲裁民事诉讼行政复议适用合同关系、财产关系财产关系、人身关系不平等主体收费√√×审判制度一裁终局两审终审合议（仲裁）庭组成1名或3名3名以上单数回避制度√√√开庭√√×（书面审查）公开×√级别管辖×√找爹地域管辖×√生效时间裁决：作出

调解书：签收一审：送达15日不上诉送达向法院申请强制执行√√√【考点总结】

知识点：行政诉讼

（一）行政诉讼的适用范围

1.法院受理公民、法人和其他组织对下列“具体”行政行为不服提起的行政诉讼（8条）

2.法院“不受理”的诉讼：

（1）国防、外交等国家行为；

（2）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；

（3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；

（4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。【例题·多选题】根据《行政诉讼法》的规定，下列各项中，不应当提起行政诉讼的有（）。

A.某直辖市部分市民认为市政府新颁布的《道路交通管理办法》侵犯了他们的合法权益

B.某税务局工作人员吴某认为税务局对其作出的记过处分违法

C.李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法

D.某商场认为某教育局应当偿还所欠的购货款

【答案】ABD【解析】本题考核行政诉讼的适用范围。A属于上述第（2）条；B属于上述第（3）条；C属于不平等主体，可以提起行政诉讼；D属于平等主体之间的民事纠纷。（二）诉讼管辖（14年单选）

包括级别管辖和地域管辖。

1.级别管辖

基层人民法院管辖第一审行政案件（一般情况下）

中级人民法院管辖下列第一审行政案件：

（1）确认发明专利权的案件；

（2）海关处理的案件；

（3）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；

（4）本辖区内重大、复杂的案件。

【学习提示】根据2014年新修订的《行政诉讼法》规定：取消了第一条“确认发明专利权的案件”，同时将第三条调整为“县级以上”，考试时请按教材回答。【考题·单选题】（2014）根据《行政诉讼法》的规定，确认专利权的第一审行政案件是由（）法院审理。

A.中级B.基层C.高级D.最高级

【答案】A【解析】本题考核行政诉讼的管辖。一般情况下，第一审行政案件由基层人民法院管辖；第一审行政案件由“中级人民法院”管辖的有：（1）确认发明专利权的案件；（2）海关处理的案件；（3）对国务院各部门或者省级人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；（4）本辖区内重大、复杂的案件。

【提示】2014年新修订的《行政诉讼法》规定：中级人