经济法概论课件

1第一章市場經濟法律體系2本章提要

本章從市場經濟體制改革與法律制度的關係出發，重點闡述了建立我國市場經濟法律體系的重要意義，科學地劃分了市場經濟法律體系的組成部分、制度框架與特徵，從法理上闡述了市場經濟法律關係的要素、產生、變更與消滅，以及市場經濟法律行為的有效條件。3本章主要內容一、市場經濟法律體系二、市場經濟法律關係4一、市場經濟法律體系市場經濟法律體系——調整社會主義市場經濟運行過程中所發生的宏觀經濟調控關係、市場經濟秩序調控關係、微觀經濟調控關係以及社會保障關係的法律規範的總和。基本特徵：綜合性科學性開放性層次性5二、市場經濟法律關係（一）法律關係的概念與特徵

法律關係——法律規範調整人們行為過程中而形成的一種社會關係。特徵:

社會關係（人與人之間的關係）意志關係、思想關係（上層建築）法律上的權利義務關係（由調整方式決定）6（二）市場經濟法律關係的概念與要素

市場經濟法律關係——由市場經濟法律規範調整的一組具有綜合特徵的經濟權利與經濟義務關係。要素（組成部分）：主體客體內容71.市場法律關係的主體市場經濟法律關係的主體——市場經濟法律關係的參加者、權利的享受者和義務的承擔者。市場經濟法律關係的主體構成一個主體體系。主體類型國家機關（立法機關、司法機關、行政機關）法人（企業法人、事業法人、社團法人、國家機關法人）其他社會組織（非法人社會組織，如合夥企業、獨資企業、鄉鎮企業、分公司等）經營戶與公民（個體工商戶、農村承包經營戶）內部組織（法人分支機構，參與內部法律關係）8法人法人——具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利，承擔民事義務的組織。條件：

①依法成立（符合法律條件和設立程式）。

②有必要的財產或經費（自有、與經營規模相適應）。

③有自己的名稱、組織機構與活動場所。

④獨立承擔民事責任（承擔有限責任）。

⑤有自己的章程。

92.市場經濟法律關係的內容市場經濟法律關係的內容——市場經濟法律關係的主體依法享有的權利和承擔的義務。市場經濟法律關係的內容的核心是經濟權利與經濟義務。經濟權利，是指市場經濟法律關係主體（權利主體）在一定條件下實現自己意志和利益的可能性。據此，權利主體有資格為一定行為或不為一定行為，或要求他人為一定行為或不為一定行為。經濟義務，是指市場經濟法律關係主體（義務主體）為滿足權利主體或社會的要求，而為一定行為或不為一定行為的必要性。10經濟權利經濟權利——市場經濟法律關係主體（權利主體）在一定條件下實現自己意志和利益的可能性。據此，權利主體有資格為一定行為或不為一定行為，或要求他人為一定行為或不為一定行為。常見經濟權利的種類：物權（所有權）、經營權、法人財產權、知識產權、股權、債權等。11經濟義務經濟義務，是指市場經濟法律關係主體（義務主體）為滿足權利主體或社會的要求，而為一定行為或不為一定行為的必要性。常見的經濟義務主要包括：依法從事經營活動、履行協議或合同、保證產品品質與服務品質、不得從事不正當競爭、保護環境與節約資源、依法接受國家監管、不侵犯他人合法權益等。123.市場經濟法律關係的客體市場經濟法律關係的客體——市場經濟法律關係主體的權利和義務所指向的目標或要達到的目的。客體的種類：物貨幣與有價證券行為智力成果13客體：物物——能夠為主體所支配的，具有一定價值或使用價值，佔有一定空間的實物。物在法律上的分類：流通物與限制流通物特定物與種類物動產與不動產生產資料與消費資料原物與孳息固定資產與流動資產可分物與不可分物可消耗物與不可消耗物14客體：貨幣與有價證券貨幣是充當一般等價物的特殊商品，是特殊的種類物。有價證券是指具有一定票面金額，代表某種財產權利的憑證，如股票、債券、支票、匯票、本票、信用證等。15客體：行為行為——市場經濟法律關係的主體為達到一定經濟目的所進行的經濟活動。分類：經濟管理行為完成工作的行為提供勞務的行為16客體：智力成果智力成果——人腦力勞動的成果、智慧的結晶。智力成果是無形財產，主要表現為專利、商標、專有技術、商業秘密等。17（三）市場經濟法律關係的

產生、變更和消滅市場經濟法律關係的產生——在主體間設立一定的市場經濟法律關係。市場經濟法律關係的變更——法律關係的要素（主體、客體、內容）因一定客觀現象的發生而發生變化。市場經濟法律關係的消滅——因一定的客觀現象的發生使主體間已有的法律關係終止。18法律事實法律事實——能夠引起一定的市場經濟法律關係產生、變更、或消滅的客觀現象。法律事實與法律關係的關係分類：事件與行為19法律事實中的事件事件——不依市場經濟法律關係主體的意志為轉移的，能夠引起市場經濟法律關係產生、變更或消滅的客觀事實。常見的事件的種類：不可抗力，即人所不能預見或者無法防止的外部強制力量。不可抗力的原因：一是自然原因，如自然災害；二是社會原因，如戰爭或類似戰爭的軍事行動。不可抗力發生後，可以引起一定的市場經濟法律關係的產生、變更或消滅。一定時間的推移，一定時間的經過也可以產生、變更或終止一定的市場經濟法律關係。20法律事實中的行為行為——市場經濟法律關係主體所為的，並受主體意志支配的有意識的行為。分類：合法行為——與法律規範的要求相一致的行為。非法行為——與法律規範的要求不相一致的行為。非法行為不能產生行為人所預期的法律後果。非法行為通常是法律責任產生的依據，如侵害他人合法權益，通常會引發損害賠償責任的產生；違反合同義務，會產生違約責任等。21（三）合法的市場經濟法律行為的

有效條件合法的行為——滿足法律規定的有效條件，能夠產生行為人所預期的法律後果，並受到法律保護的行為。要件：

主體合格意思表示真實行為內容合法符合法定形式221.主體合格主體合格——市場經濟法律關係的主體必須在法律上具有相應的主體資格。在為法律行為時如不具備相應的主體資格，但後完善了主體資格，法律承認其具有主體資格，不影響法律行為的有效性。23主體合格的情形(1)法人與非法人社會組織——應當在登記機關核准登記，取得營業執照，並在核准登記的業務活動範圍內從事各項業務活動。如果在為法律行為時沒有核准登記領取營業執照，或者超越業務活動範圍，但行為完畢之前或之後的合理期限內補辦了登記手續，從誠實信用原則和保護善意相對人合法權益的原則出發，法律承認其具有合法主體資格。24主體合格的情形2.自然人——應當具有完全行為能力。限制行為能力人在為與自己年齡、健康狀況相適應的法律行為時，具有合格的主體資格。當他們從事與自己年齡、健康狀況不相適應的法律行為時，經其法定代理人在合理期限內追認，則認為其主體合格，法律承認其行為有效。25主體合格情形3.代理人——應當具有代理權，並且應當在代理權限和期限內從事代理活動，才為主體合格。如果行為人在為代理行為時無代理權，但事後經被代理人追認，被認為是事後授權，其代理行為有效。26（1）委託代理

委託代理——是指代理人的代理權根據被代理人的委託授權行為而產生。特點：代理人以自己的名義從事代理行為；代理人必須在被代理人授權範圍內從事代理行為；代理的後果由被代理人承擔。27（2）無權代理無權代理——在沒有代理權的情況下以他人名義實施的民事行為。表現形式：未經授權的“代理”。民事主體未經他人授權，也沒有法律的規定或國家主管機關的指定而擅自以他人名義所為的行為。代理權消滅後的“代理”。代理權基於被代理人的撤銷、有效期限屆滿、代理事務已完成或附解除條件之代理中在因條件成就而消滅後，原代理人仍以原被代理人的名義實施民事行為。超越代理權限的“代理”。則超越代理權限的部分屬於無權代理。28無權代理的效力無權代理本身不具有法律效力。當事人處置無權代理的各項權利及其法律後果。追認：被代理人事後承認。沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後的行為，只有經過被代理的追認，被代理人才承擔民事責任。拒絕：未經追認或者明確拒絕，由行為人承擔民事責任。在第三人發出催告後的1個月內，本人未作表示的，視為拒絕追認。催告：第三人告知被代理人在一定期限內就是否行使追認權予以明確答復。第三人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。撤銷：善意第三人在被代理人行使追認權之前，解除與無權代理人所為民事行為。善意第三人行使撤銷權時，應當以通知的方式作出。第三人行使撤銷權之後，被代理人就不得再追認了。29（3）表見代理表見代理——沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後的無權代理人，以被代理人名義進行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權而實施的代理行為。表見代理依法產生有權代理的法律效力。構成條件：

存在無權代理行為

第三人在客觀上有理由相信無權代理人有代理權第三人主觀上是善意的且無過錯

30主體合格情形4.權利處分人——應當對其處分的權利享有處分資格。如果在為處分行為時無處分資格，但在行為完畢之前或之後的合理期限內取得處分資格，法律承認其具有合法處分資格，則處分行為有效。312.意思表示真實意思表示——行為人內心的願望，通過口頭、書面或行為等方式表現出來。意思表示真實——行為人內心的願望與外部的表示要一致。

意思表示不真實將會影響法律行為的效力。

32意思表示真實的判斷標準

自願（非在受到脅迫或處於危難之時而不得已而為之）知情（對客觀情況有充分瞭解，而非受欺詐或因重大誤解而為之）真實（真實反映行為人的意圖和目的，而非惡意通謀，或者用一種合法行為掩蓋另一種違法行為，或者通過合法行為達到非法目的）333.行為內容合法法律行為內容的合法性應做廣義的解釋，包括：必須符合法律、行政法規的強制性規定；必須符合國家政策；必須符合國家利益和社會公共利益。任何行為的內容直接違反法律、行政法規，或者國家利益、社會公共利益，都會導致該行為無效。344.符合法定形式

要式法律行為——法律、行政法規規定或者行為人約定必須採取必要的形式該法律行為方為有效的法律行為。（非要式法律行為——是指不要求採用特定的形式和一定的程式，而是由當事人自由選擇任何形式都能成立的法律行為。）

35常見的法定形式或程式書面形式審批程式註冊登記程式公證程式鑒定程式公告程式等36本章提要

本章從所有權的概念與特徵入手，對所有權的內容與分類、所有權的取得、轉移和消滅、所有權的保護等進行探討。

本章的重點為所有權的概念、內容、分類、取得方式、善意取得的構成要件以及按份共有和共同共有的區別37第一節財產所有權的概念與特徵第二節所有權的內容第三節所有權的分類第四節所有權的取得、轉移和消滅第五節所有權的保護38第一節財產所有權的概念與特徵一、物權的概念、特徵與分類二、所有權的概念與特徵

39一、物權的概念、特徵與分類（一）物權的概念物權

——權利人在法律規定的範圍內，直接支配物並排除他人干涉的財產性權利。

40（二）物權的法律特徵物權是一種對物支配權。物權具有排他性。這主要是指一物之上不能同時有兩個以上內容互不相容的物權；物權具有直接排除不法妨礙的性能。物權具有對世性。物權的義務人是除權利人之外的所有人，因此其義務主體是不特定的。物權是絕對權。物權的實現不需要義務人的積極協助，以權利人對標的物進行合法支配為惟一要件。41（三）物權的分類完全物權和限定物權完全物權指有全面的支配力，即對物的佔有、使用、收益、處分的權利。限定物權則只有部分的支配力，保障權利人能在法律或合同所限定的範圍內，對物享有佔有、使用、收益、處分中的部分權利。2.自物權和他物權自物權是對自己的物所享有的權利，即所有權，是完全物權。他物權是對他人之物所享有的權利，包括用益物權和擔保物權，是限制物權。42（三）物權的分類3.不動產物權和動產物權不動產指土地、附著於土地的建築物等不能移動或雖可移動但移動就會損害價值的物。以不動產為客體的物權為不動產物權。不動產之外的物就是動產。以動產為客體的物權為動產物權。用益物權和擔保物權用益物權是以實現對物的使用、收益為目的而設立的他物權，如士地承包經營權、國有土地使用權等。擔保物權是指為擔保債務履行而在債務人或第三人的物上設立的他物權，如抵押權、質押權、留置權。43二、所有權的概念與特徵（一）所有權的概念所有權是指所有人依法對自己的財產享有佔有、使用、收益、處分的權利。44（二）財產所有的特徵1.完全性所有權是完全物權，其完全性體現在所有權包含物權的全部四項權能：佔有、使用、收益、處分。任何他物權人，不管享有多少權能，都不具有從佔有、使用、收益、處分四項權能中任意選擇若干項的權利。45(二)財產所有權的特徵2.彈力性所有權的各項權能可以與所有權的主體相分離一旦分離狀態消除，所有權仍回復到它的完全狀態46(二)財產所有權的特徵3.排他性所有權人不需要任何其他人的協助，便可通過自己的行為，直接實現對其財產的佔有、使用、收益與處分所有權法律關係中的義務主體，未經所有權人同意，不得對所有權人的財產進行佔有、使用、收益或處分，否則便構成侵權。當所有權受到不法佔有或者侵害時，財產所有人有權請求返還原物、停止侵害、排除妨礙或者賠償損失。47(二)財產所有權的特徵4.永久性所有權沒有預定的存續期間，可以永久性地存在。48第二節所有權的內容一、所有權的積極權能二、所有權的消極權能49所有權的內容——所有權的權能，是指所有人為實現其所有權對其所有物可以實施的行為。積極權能和消極權能50一、所有權的積極權能佔有權能使用權能收益權能處分權能51一、所有權的積極權能（一）佔有權能佔有權——所有權人對於財產實際上的佔領、控制。所有人的佔有非所有人的佔有合法佔有非法佔有善意佔有惡意佔有52區分善意佔有與惡意佔有在法律上有重要的實際意義：善意佔有可以受到法律的保護。在返還原物時善意佔有人可請求所有人返還其為保管、保存佔有物所支付的費用，並對已經在佔有物上所獲得的孳息不負返還義務。惡意佔有人無權請求所有人返還其支付的費用，並有義務返還其所獲得的孳息。在不當得利的返還上善意佔有人一般只返還現在的利益，對於已經滅失的利益不負返還責任。惡意佔有人在此情況下應負賠償的責任。53一、所有權的積極權能（二）使用權能使用權能——依照物的性能和用途，並不毀損其物或變更其性質而加以利用。有所有權的人有當然的使用權，但享有使用權的人，並不一定有所有權。在一定條件下，享有物的佔有權能的同時並不一定享有物的使用權能。可以與所有權分離而由非所有人享有。54一、所有權的積極權能（三）收益權能收益權能——收取所有的物的利益孳息法定孳息：根據法律的規定，由法律關係所產生的收益。天然孳息：原物因自然規律而產生的，或者按物的用法而收穫的物。所有權可以與收益權分離55一、所有權的積極權能（四）處分權能處分權能——依法對物進行處置，從而決定物的命運的權能。事實上的處分法律上的處分56二、所有權的消極權能所有權的消極權能——所有權人有權排除他人對其所有物違背其意志的干涉。所有權人對於他人的非法干涉損害賠償外恢復原狀返還原物排除妨害等57三、所有權的限制所有人行使所有權不得妨礙公共利益、不可損害其他公民的合法權益、不得違反環境保護和生態平衡的要求、不得破壞名勝古跡等等。這些限制基本上可分為兩類：以保障個人利益為目的的私法上的限制以保護社會公益為目的的公法上的限制58第三節所有權的分類一、依據所有制形式的不同劃分二、依據所有權客體的不同劃分三、依據所有人數量的不同劃分59一、依據所有制形式的不同劃分國家所有權集體組織所有權公民個人所有權60（一）國家所有權

國家所有權

——國家以民事主體的身份對國有財產的所有權，它是確認和保護國家對國有財產的佔有、使用、收益和處分的法律規範的總稱。法律特徵主要體現在：權利主體的惟一性和客體的無限廣泛性。61（二）集體組織所有權可以作為集體所有權客體的財產主要有：法律規定為集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘塗等自然資源；集體組織所有的不動產，包括建築物、水庫、農田水利設施和教育、科學、文化、衛生、體育等設施；集體組織所有的動產，包括機器設備、儀器儀錶、交通運輸工具、原材料、貨幣資金、有價證券，以及用於教育、科學、文化、衛生、體育等的各種動產以及集體所有的其他財產。62（三）公民個人所有權公民個人所有權是公民依法享有的佔有、使用、收益和處分其生產資料和生活資料的權利，即個人對其所有的財產依法享有的所有權。根據法律規定，我國公民個人所有權的客體可以是下列合法財產：各種收入；儲蓄；房屋、生活用品、文物、圖書資料；林木、牲畜；法律允許公民所有的生產資料及其他合法財產。63二、依據所有權客體的不同劃分

動產所有權不動產所有權這種分類的意義在於：這兩類所有權在權利的取得、喪失、變更以及權利的行使等方面均有不同。64（一）動產所有權動產所有權：以可移動的動產為標的物，是所有者獨佔性地支配其所有動產的權利。動產所有權可以通過善意取得、先占、拾得遺失物、發現埋藏物、添附、許可取得等方式取得。65（二）不動產所有權不動產所有權：是指以不動產作為標的的所有權。不動產是指不能移動其位置，或非經毀損變更不能移動其位置的物，包括土地及其附著物。土地所有權：以土地為標的物，土地所有者獨佔性地支配其所有土地的權利。房屋所有權：以房屋為標的物，房屋所有者獨佔性地支配其所有房屋的權利。專有權共有權成員權66三、依據所有人數量的不同劃分（一）單獨所有權與共同所有權單獨所有權是指所有人為單個自然人或法人的所有權。共同所有權是指兩個以上的人共同享有對某項財產的所有權。這種分類的主要意義在於規範一物一權。67三、依據所有人數量的不同劃分（二）共有某項財產由兩個以上的權利主體共同享有所有權，在民法上稱之為“共有”。共有的主體稱為共有人客體稱為共有財產或共有物各共有人之間因財產共有形成的權利義務關係，稱為共有關係。681.共有的法律特徵：權利主體是兩人以上客體是一項統一的財產共有人對共有物按照各自的份額或平等地享有權利並承擔義務共有的分類：按份共有共同共有692.共有的分類：(1)按份共有：又稱分別共有，是指兩個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有財產享有權利和承擔義務的一種共有關係。各共有人在內部對於共有財產按照一定的份額享有權利、承擔義務，即依照份額享有共有權。各共有人的權利和義務及於全部共有財產。按份共有人的權利和義務除法律有特別規定外，各共有人須預先訂立合同，以合同來確定彼此的按份共有關係。702.共有的分類：(2)共同共有：是指兩個以上的公民或法人，根據某種共同關係而對某項財產不分份額地共同享有權利並承擔義務。共同共有是根據共同關係而產生，一般僅存在於婚姻家庭領域及具有一定身份關係的公民之間，以共同關係的存在為前提。在共同共有中，共有財產不分份額。713.共同共有人的權利和義務共同共有人的權利和義務及於全部共有財產。共同共有人對共有財產享有平等的佔有、使用權。對共有財產的收益，共同享用。除法律有特別規定或合同另有約定外，對共有財產的處分，必須征得全體共有人的同意。共同共有人對共有財產共同承擔義務。因對共有財產進行維護、保管、改良等所支付的費用由各共有人平均分擔。各共有人因經營共同事業對外發生債務或對第三人造成損害的，由全體共有人承擔連帶責任。724.共同共有的形式夫妻共有——夫妻在婚姻關係存續期間所得的財產歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外。夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。家庭共有——家庭成員對在家庭共同生活關係存續期間，共同創造、共同取得的財產的共有。除法律另有規定或家庭成員間另有約定外，對於家庭共有財產的使用、處分或分割，應取得全體家庭成員的同意。735.共有財產的分割分割原則遵守法律和共有人相互間的約定，不得損害國家、集體和他人的合法利益。充分貫徹平等協商、和睦團結的精神。不損害共有財產的使用價值，不導致對共有財產的破壞和浪費。共有財產的分割方法實物分割變價分割作價補償74共有財產分割後的效力共有財產分割以後，共有關係歸於消滅瑕疵擔保責任主張優先購買權75第四節所有權的取得、轉移和消滅一、所有權的取得二、所有權的轉移三、所有權的消滅76一、所有權的取得所有權的取得，是指民事主體獲得財產所有權的合法方式和根據。原始取得繼受取得77（一）所有權的原始取得原始取得：也叫最初取得，是指財產所有權第一次產生或者不依靠原所有人的權利而取得所有權。添附善意取得取得所有人不明的埋藏物或隱藏物取得無人認領的遺失物、漂流物、失散的飼養動物等的歸屬78添附

——不同所有人的物被結合、混合在一起成為一個新物，或者利用別人之物加工成為新物的事實狀態。

混合附合加工非產權人在使用他人的財產上增添附屬物，財產所有人同意增添，並就財產返還時附屬物如何處理有約定的，按約定辦理；沒有約定又協商不成，能夠拆除的，可以責令拆除；不能拆除的，也可以折價歸拆除所有人；造成拆除所有人損失的，應當負賠償責任。792.善意取得

無權處分他人動產的佔有人，在不法將動產轉讓給第三人以後，如果受讓人在取得該動產時出於善意，就可依法取得對該動產的所有權，受讓人在取得動產的所有權以後，原所有人不得要求受讓人返還財產，而只能請求轉讓人（佔有人）賠償損失。80善意取得的構成要件受讓人取得財產時出於善意取得的財產必須是依法可以流通的動產受讓人必須通過交換取得財產善意第三人須自無處分權人處取得佔有非法轉讓人的佔有須是基於所有人的意思而取得81部分共有人擅自處分共有財產或者非所有權人擅自處分所佔有的財產，如果第三人是善意、有償、依法定手續取得該財產所有權的，第三人不負返還義務，由擅自處分財產的人對所有權人予以賠償。法律另有規定的除外。

（最高法院司法解釋）823.所有人不明的埋藏物、隱藏物的歸屬所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國家所有；接收單位應當對上繳的單位或個人給予表揚或物質獎勵。公民、法人對於挖掘、發現的埋藏物、隱藏物，如果能夠證明屬其所有，而且根據現行的法律、政策又可歸其所有的，應當予以保護。834.無人認領的遺失物、漂流物、失散的飼養動物等的歸屬拾得遺失物、漂流物或失散的飼養動物，應當歸還失主，因此支出的費用由失主償還。拾得人不知失主是誰時，如果是在公共場所拾得，應交給公共場所管理機構處理；如在其他場所拾得的，應交公安機關處理。經公共場所管理機構或公安機關公告招領滿一定期限後，如無人認領，即作為無主財產上繳國庫，收歸國家所有。84(二)所有權的繼受取得繼受取得：又稱傳來取得，是指通過某種法律行為從原所有人那裏取得對某項財產的所有權。包括：買賣、互易、贈與、繼承遺產、接受遺贈以及其他合法原因。繼受取得是以原所有人對該物具有所有權並且發生了該物所有權移轉的法律事實為前提和依據的。85二、所有權的轉移所有權的移轉，是指所有權從原所有人手中轉移到新的所有人手中。動產所有權的轉移不動產所有權的轉移86按照合同或者其他合法方式取得財產的，財產所有權從財產交付時起轉移，法律另有規定或當事人另有約定的除外。財產已經交付，但當事人約定財產所有權移轉附條件的，在所附條件成就時，財產所有權方為移轉。

交付是指將物或所有權憑證移轉給他人佔有的行為。交付的方式主要有以下四種：現實交付；簡易交付；佔有改定；指示交付(一)動產所有權的轉移87(二)不動產所有權的移轉我國法律對不動產物權的公示採取登記主義，不動產物權的取得、喪失和變更，非經登記，不能產生法律效力。房屋所有權移轉88三、所有權的消滅

所有權的消滅，是指因某種法律事實的出現，而使財產所有人喪失了所有權。所有權消滅的原因：所有權客體滅失所有權主體消滅所有權被依法轉讓所有權被拋棄所有權被依法強制消滅89第五節所有權的保護一、民法保護所有權的方式二、民法保護所有權的方法90一、民法保護所有權的方式自力救濟公力救濟91二、民法保護所有權的方法請求確認所有權請求返還原物請求排除妨礙請求停止侵害請求恢復原狀請求賠償損失92

本章提要本章系統闡述了有限責任公司的設立及組織機構，一人有限公司、國有獨資公司的特別規定，股份有限公司的設立及組織機構，股份的發行和轉讓，上市公司的特別規定，公司董事、監事、高級管理人員的資格和義務，公司債券，公司的財務會計制度，公司的合併、分立、增減資，公司的解散和清算，以及違反公司法的法律責任等法律制度。本章重點是：有限責任公司、股份有限公司的設立，股權以及股份的轉讓，一人有限公司和國有獨資公司。93第一節公司法概述第二節有限責任公司第三節股份有限公司第四節董事、監事、高級管理人員資格和義務第五節公司債券第六節公司財務、會計第七節公司的合併、分立、增減資、解散和清算94第一節公司法概述一、公司的概念與分類二、公司的分類三、公司法的概念和特徵95一、公司的概念與特徵

公司——依照公司法而設立的以營利為目的企業法人。公司的特徵公司是企業的一種組織形式公司是獨立的法人公司具有營利性

96二、公司的分類

（一）以股東所承擔的責任形式為標準分類有限責任公司股份有限公司無限責任公司兩合公司股份兩合公司我國：有限責任公司和股份有限公司97

（二）以公司的信用基礎為標準的分類

資合公司人合公司資合兼人合公司（三）以公司組織關係為標準的分類

母公司和子公司總公司和分公司98有限責任公司和股份有限公司的區別有限責任公司股份有限公司股東人數有限、相對穩定、互相信任人數眾多、流動性大資本可不分為均等的份額、不能發行股票分為均等的份額、可發行股票、公開募股股份轉讓股份轉讓受限制、具有封閉性股份自由轉讓、具有開放性經營除國有、大公司外,一般所有權和經營權不分離所有權和經營權分離、運作規範、制度健全信用基礎資合（但小公司或家族公司兼有人合的性質）資本的結合作為信用的基礎99（一）公司法的概念公司法

——規定各種公司的設立、組織活動和解散以及其他與公司組織有關的對內對外關係的法律規範的總稱。

狹義的公司法廣義的公司法三、公司法的概念和特徵100（二）公司法的特徵

組織法與行為法相結合強制性與任意性相結合

.101

一、有限責任公司的概念和特徵二、刺破公司的面紗（公司法人人格否定）三、有限責任公司的設立四、有限責任公司的組織機構五、一人有限責任公司的特別規定六、國有獨資公司的特別規定第二節有限責任公司102（一）有限責任公司的概念有限責任公司

——是指依公司法設立的，由不超過一定人數的股東出資組成，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業法人。一、有限責任公司的概念和特徵103（二）有限責任公司的法律特徵

１.責任有限性２.人資兩合性３.封閉性４.設立程式簡單、組織機構靈活５.股東參加管理104

(一)揭開公司的面紗的概念

英美法系學者形象地把公司的獨立人格與股東的有限責任比喻為罩在公司頭上的面紗，這層面紗將公司和股東隔開，使股東免受公司債權人的追索。當股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人的利益時，將揭開公司的面紗，否認股東的有限責任原則，由公司的股東對公司的債權人承但連帶責任。二、揭開公司的面紗（法人人格否定）105（二）公司法關於揭開公司面紗的規定股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。106（三）揭開公司面紗的情形1.公司與公司股東的人格混同2.濫用公司形態逃避法律或合同的義務3.公司的資本不足成為“空殼”公司：公司在設立時股東未足額繳納出資，而且差額較大股東抽逃註冊資金或轉移公司資產公司營業性質所需資金較大，而公司資本嚴重不足4.股東對公司的非法過度控制107（一）有限責任公司的設立條件

1.股東符合法定人數有限責任公司由五十個以下股東出資設立。股東可以是自然人也可以是法人。

三、有限責任公司的設立108（一）有限責任公司的設立條件2.股東出資達到法定資本最低限額有限責任公司的註冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。有限責任公司註冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規對有限責任公司註冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。公司全體股東的首次出資額不得低於註冊資本的百分之二十，也不得低於法定的註冊資本最低限額，其餘部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。109（一）有限責任公司的設立條件3.股東共同制定公司章程4.有公司名稱和相應的組織機構5.有公司住所1101.股東的出資

出資的形式出資的期限依法驗資出資證明書股東名冊

2.公司的設立登記（二）有限責任公司的設立程式111

有限責任公司的設立程式：股東協議名稱預核制定章程繳納出資驗資設立登記營業執照出資形式：貨幣（30％；實物、知識產權、土地使用權等可用貨幣估價並可轉讓的非貨幣財產（70％）首次出資額不低於註冊資本的20％，也不得低於法定的最低註冊資本額（3萬元）(全體股東簽字）股東50人以下112

一般的有限責任公司：股東共同制定公司章程國有獨資公司：國有獨資公司的公司章程由國家授權投資的機構或者國家授權的部門依照本法制定，或者由董事會制訂，報國家授權投資的機構或者國家授權的部門批准。（四）有限責任公司公司章程的制定1131.註冊資本有限責任公司的註冊資本為公司在登記機關登記的全體股東認繳的出資額。股份公司採取發起方式設立的註冊資本為公司在登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。採取募集方式設立的註冊資本為公司在登記機關登記的實收股本總額。（五）公司的資本1142.幾個與資本有關的概念資本金和股本——股東實際繳付的出資或股款。公司的資產——資本與負債總和，包括固定資產、流動資產和遞延資產。淨資產——公司的全部資產減去負債的總和，是反映公司經營狀況的指標。1153.公司資本三原則（1）資本確定原則資本確定原則：公司註冊資本金額全部繳足，公司才能成立。（舊公司法採用的原則）授權資本制：公司在章程中記載的註冊資本額和設立時發行的股本額，股東不必繳足，公司即可成立。我國新公司法採取折衷授權資本制116（2）資本維持原則：公司成立後，應維持與其註冊資本或發行資本相當的資產。

股東不得抽逃出資股東一般不能退股無利潤不得分配股利117（3）資本不變原則：指公司註冊資本或資本金確定後，非依法定程式不得任意減少或增加。減少或增加註冊資本的決議必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。公司減少註冊資本，決議作出之日起十日內通知債權人，三十日內在報紙上公告，債權人自接到通知之日起三十日內，未接到通知的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或提供擔保。1184.實踐中有關註冊資本存在的幾個問題（1）虛報註冊資本（2）虛假出資（3）抽逃出資（4）抽回出資

119

（一）有限責任公司的股東會

1.股東會的性質有限責任公司的股東會由全體股東組成；股東會是公司的權力機構，依法行使職權。

四、有限責任公司的組織機構1202.有限責任公司股東會的職權（1）決定公司的經營方針和投資計畫；（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；（3）審議批准董事會的報告；（4）審議批准監事會或者監事的報告；（5）審議批准公司的年度財務預算方案、決算方案；（6）審議批准公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（7）對公司增加或者減少註冊資本作出決議；（8）對發行公司債券作出決議；（9）對公司合併、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規定的其他職權。1213.股東會的議事規則

股東會的召開股東會的決議122

（二）有限責任公司的董事會董事會是公司的經營決策機關，是公司的執行機構，是公司的常設機構。有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人。兩個以上的國有企業或者其他兩個以上的國由投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

123

有限責任公司董事會的職權（1）召集股東會會議，並向股東會報告工作；（2）執行股東會的決議；（3）決定公司的經營計畫和投資方案；（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少註冊資本以及發行公司債券的方案；（7）制訂公司合併、分立、變更公司形式、解散的方案；（8）決定公司內部管理機構的設置；（9）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，並根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規定的其他職權。124有限責任公司董事會的議事規則董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。董事會的議事方式和表決程式，由除《公司法》有規定的以外，由公司章程規定。

125（三）有限責任公司的經理經理是公司董事會聘任的主持日常管理工作的高級職員。126

（四）有限責任公司的監事會

1.監事會的組成和性質有限責任公司的監事會是公司的監督機構，是公司的常設機構。有限責任公司設立監事會，其成員不得少於三人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一至二名監事，不設立監事會。監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低於三分之一，具體比例由公司章程規定。董事、高級管理人員不得兼任監事。

1272.監事會的職權（1）檢查公司財務；（2）對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督，對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）依法對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規定的其他職權。128監事可以列席董事會會議，並對董事會決議事項提出質詢或者建議。監事會、不設監事會的公司的監事發現公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協助其工作，費用由公司承擔。監事會、不設監事會的公司的監事行使職權所必需的費用，由公司承擔。129（一）一人有限責任公司的概念和特徵一人有限責任公司——只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。法律特徵：一個股東有限責任通常情況下一人公司的所有權和經營權不分離，投資者即為經營者。五、一人有限責任公司的特別規定130１.最低註冊資本為人民幣十萬元，應當一次足額繳納。２.一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。３.一人有限責任公司不設股東會。４.一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，並經會計師事務所審計。５.一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立於股東自己財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。舉證責任由股東負擔。（二）一人有限責任公司的特別規定131（一）國有獨資公司的概念和特徵

國有獨資公司——國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府委託本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。

特徵：國有獨資公司是有限責任公司，有限責任公司的一些重要原則都適用於國有獨資公司。國有獨資公司只有一個投資主體，是一種特殊的有限責任公司。六、國有獨資公司的特別規定132１.國有獨資公司的股東只有一人，由國務院或者地方人民政府委託本級人民政府國有資產監督管理機構履行出資人的職責。２.國有獨資公司章程由國有資產監督管理機構制定，或者由董事會制訂報國有資產監督管理機構批准。

（二）國有獨資公司的設立133（三）國有獨資公司的組織機構1.國有獨資公司不設股東會，由國有資產監督管理機構行使股東會職權。國有資產監督管理機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合併、分立、解散、增減註冊資本和發行公司債券，必須由國有資產監督管理機構決定。2.國有獨資公司設立董事會。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應當有公司職工代表。董事會成員由國有資產監督管理機構委派。134（三）國有獨資公司的組織機構3.國有獨資公司設經理，由董事會聘任或者解聘。經理的職權與普通有限責任公司經理的職權相同。國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。4.國有獨資公司監事會成員不得少於五人，其中職工代表的比例不得低於三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會成員由國有資產監督管理機構委派；職工代表由公司職工代表大會選舉產生。135

（一）股東轉讓股權１.內部轉讓２.外部轉讓３.優先購買權（二）人民法院強制執行股權（三）股東請求公司收購股權（四）繼承股權六、有限責任公司的股權轉讓136

一、股份有限公司的概念和特徵二、股份有限公司的設立三、股份有限公司的組織機構四、股份有限公司的股份發行和轉讓五、上市公司的特別規定第三節股份有限公司137一、股份有限公司的概念和特徵股份有限公司

——依公司法設立的，全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業法人。主要特徵：１.責任有限性２.最典型的資合公司３.股東人數有法定最低限額，而沒有最高限制４.資本總額劃分為金額相等的股份５.開放性138（一）股份有限公司的設立條件發起人符合法定人數股份有限公司的發起人，是指參與制訂公司章程，依法認購其應認購的股份，並承擔公司籌辦事務的人。發起人可以是自然人也可以是法人。設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。二、股份有限公司的設立139（一）股份有限公司的設立條件2.發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額股份有限公司註冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規對股份有限公司註冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。股份有限公司採取發起設立方式設立的，註冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。公司全體發起人的首次出資額不得低於註冊資本的百分之二十，其餘部分由發起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司採取募集方式設立的，註冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。140（一）股份有限公司的設立條件3.股份發行、籌辦事項符合法律規定4.發起人制訂公司章程，採用募集方式設立的經創立大會通過5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構和住所1411.發起設立的程式

(1）發起人發起（2）制訂公司章程（3）發起人認購股份並繳納股款（4）選舉董事會和監事會（5）申請設立登記（二）股份有限公司設立的程式142

2.募集設立的程式（1）發起人發起（2）制訂公司章程（3）發起人認購股份（4）公開募集股份（5）簽訂承銷協議（6）簽訂代收股款協議（7）驗資（8）召開創立大會（9）申請設立登記143（四）股份有限公司設立程式流程：（1）發起設立（簡單設立）發起人協議名稱預核制定章程繳納出資驗資董事會監事會設立登記營業執照（2）募集設立（複雜設立）發起人認購股份（35％以上）招股說明書承銷發行股份首次出資額不低於註冊資本的20％144（一）股東大會

1.股東大會的性質和職權股份有限公司股東大會由全體股東組成，股東大會是公司的權力機構，依法行使職權。

2.股東大會的議事規則（1）股東大會的召開（2）股東大會的決議三、股份有限公司的組織機構145

3.股東的權利（1）分紅權（收益分配權）（2）決策權（參與公司決策的投票權）（3）選擇管理者權（選舉董事、監事的權利）（4）知情權（查詢公司經營與財務的權利）（5）建議和質詢權（6）轉股權（7）救濟權（見下頁）（一）股東大會146股權救濟權股東直接請求起訴董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。股東代表訴訟股東代表訴訟的管轄

股東代表訴訟中證明責任之分配股東代表訴訟的前置程式和司法審查股東代表訴訟的費用擔保147

4.對中小股東的保護

（1）累積投票權：股東大會選舉董事或監事時，每一股份擁有與應選董事或監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。

（2）股東代表訴訟提起權：在董事、監事高管不當執行公司職務給公司造成損失或他人侵犯公司權益給公司造成損失時，股東為維護公司利益以自己名義提起的訴訟。

（3）退股權（連續5年盈利且不分紅的情況下）

（4）解散公司訴權：公司經營管理發生重大困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求法院解散公司。148股東代表(派生)訴訟

——是一種獨特的事後救濟責任機制，即當公司的合法權益遭受侵害，而公司怠於訴訟時，符合法定要件的股東為公司的利益以自己的名義對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度。

代表與股東直接訴訟的區別

區別之一——目的不同。代表訴訟的直接目的——維護公司的利益,間接目的——維護股東自身的利益。而股東直接訴訟完全是為了維護股東自身利益。股東代表訴訟149股東代表訴訟與股東直接訴訟的區別

區別之二——訴權不同。股東派生訴訟中,原告股東僅享有形式意義上的訴權,實質意義上的訴權歸屬於公司,即使原告股東在訴訟中勝訴,所得利益也應歸屬於公司。而在股東直接訴訟中,原告股東享有形式上和實質上的訴權,無論原告股東勝訴或敗訴,一切利益和不利益均歸屬於原告股東。區別之三——前提不同。凡是公司依法所享有的訴權,只要公司機關怠於或拒絕行使且無正當理由,具備條件的股東均可提起股東派生訴訟,其被告既可以是公司的股東、董事、監事和高級職員,也可以是公司外的第三人；股東訴訟是源於法律、法規和章程賦予的股權,其被告可以是公司的股東、董事、監事和高級職員,但不能是公司外的第三人。1505.關聯關係和關聯交易關聯關係——公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業之間的關係，以及可能導致公司利益轉移的其他關係。但國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關係。關聯交易——關係人之間進行的交易。（1）關聯交易的評價優點：信用度高、穩定性好、可持續性強問題：利用關聯交易逃避稅收、“掏空”上市公司資金。151（2）利用關聯交易避稅的表現利用轉讓定價逃避稅收人為的提高或減少貸款利息不按常規收取勞務報酬對無形資產的轉讓或使用不按常規價格作價或收取報酬通過租賃機器設備實現避稅（3）大股東利用關聯交易佔用上市公司資金的手法152（4）關聯交易的法律規範公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員等不得利用關聯關係侵佔公司利益，否則，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關係的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關係董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關係董事過半數通過。出席董事會的無關聯關係董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。153

（二）董事會

1.董事會的性質和組成股份公司董事會是由股東大會選舉產生的若干名董事組成的行使經營決策和管理權的公司執行機關。董事會是公司的常設機構也是公司業務的執行機關和經營決策機關。股份有限公司董事會成員為五人至十九人。董事會成員中可以有公司職工代表。

2.董事會的職權和董事任期（參見有限公司規定）

3.董事會的議事規則（1）定期會議和臨時會議（2）通知（3）召集和主持（4）董事會決議154

（三）監事會

1.監事會的性質和組成監事會是公司的監督機關，主要對董事會及其成員和經理管理人員行使監督職能。股份有限公司監事會成員不得少於三人，應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低於三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。董事、高級管理人員不得兼任監事。

1552.監事會的職權和監事任期股份有限公司監事會的職權與有限責任公司監事會相同。股份有限公司監事的任期亦與有限責任公司監事任期相同，即每屆為三年。監事任期屆滿，連選可以連任。

1563.監事會會議（1）定期會議和臨時會議（2）召集和主持（3）監事會決議157公司的組織結構

機關股東會或股東大會董事會監事會高級管理人員機構地位最高決策機構業務執行機構監督機構輔助執行性質非常設機構常設機構常設機構日常工作機構人數全體股東構成

有限公司3－13股份公司5－19不少於3人無規定每屆任期不得超過三年可連選連任三年可連選連任158（一）股份發行

1.股份和股票的概念股份有限公司的股份是指按相等金額或相同比例平均劃分公司資本的基本計量單位，它代表股東在公司中的權利和義務。股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證，是股份的法律表現形式。我國公司法規定，股票採用紙面形式或者國務院證券監督管理機構規定的其他形式。

四、股份有限公司的股份發行和轉讓1592.股份發行的概念、原則與價格（1）股份發行的概念（2）股份發行的原則（3）股份發行的價格1603.新股發行的程式（1）股東大會或者董事會作出決議（2）國務院證券監督管理機構核准（3）簽訂承銷協議（4）簽訂代收股款協議（5）辦理變更登記161（二）股份轉讓

1.股份轉讓的概念股份轉讓，是指股份有限公司股東將自己持有的股份依法轉讓給他人，使他人成為公司股東的行為。

2.股份轉讓的限制

（1）發起人轉讓股份的限制（2）公司董事、監事、高級管理人員轉讓股份的限制（3）公司收購本公司股份的限制162（一）上市公司的概念上市公司——其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司首先應該是股份有限公司，但並非所有的股份有限公司都是上市公司，只有股票在證券交易所上市交易的股份有限公司才是上市公司。五、上市公司的特別規定163（二）上市公司組織機構的特別規定１.引進獨立董事和董事會秘書制度２.關於決議和表決權（三）上市公司的股票交易和財務公開164一、董事、監事、高級管理人員資格限制二、董事、監事、高級管理人員的義務第四節公司董事、監事、高級管理人員資格和義務1651.無民事行為能力或者限制民事行為能力；2.因貪污、賄賂、侵佔財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾五年；3．擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年；4．擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，並負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年；5．個人所負數額較大的債務到期未清償。一、董事、監事、高級管理人員的資格限制166

二、董事、監事、高級管理人員的義務１．遵守法律和公司章程的義務２．忠實與勤勉義務３．接受監督義務167

第五節公司債券

一、公司債券的概念和特徵二、公司債券的種類168一、公司債券的概念和特徵

(一)公司債券的概念與特徵

公司債券

——是指公司依照法定程式發行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。公司發行公司債券應當符合《證券法》規定的發行條件。

法律特徵：公司債是公司依法發行公司債券而形成的公司債務公司債券是一種有價證券公司債券是有一定的還本付息期限的有價證券169

（二）公司債券與股票的區別

1.公司債券是債權證券，表示發行者與投資者之間的債權、債務關係；股票表示投資者對發行股票的公司擁有股東的一系列權利。

2.公司債券是到期由公司還本付息的有價證券；股票是沒有到期日和償還期的，股東在任何時候都無權要求公司還本付息。

3.公司債券的利息是固定的；股票的收益不固定，風險較大。

4.公司債券持有人在公司解散或者破產的情況下，可以優先於股東行使對公司剩餘資產的分配權。170（一）記名公司債券與無記名公司債券

記名公司債券是指在公司債券上記載債人姓名或者名稱的公司債券；無記名公司債券是指在公司債券上不記載債權人姓名或者名稱的公司債券。（二）可轉換公司債券與不可轉換公司債券

可轉換公司債券是指可以轉換成公司股票的公司債券；不可轉換公司債券是指不得轉換為公司股票的公司債券。

二、公司債券的種類171第六節公司財務、會計一、公司的財務會計報告二、公司稅後利潤分配

172一、公司的財務會計報告（一）財務會計報告的編制與審計（二）財務會計報告送交、置備與公告

173二、公司稅後利潤分配（一）公司的公積金公積金——公司根據法律和公司章程的規定提留備用，不作為股利分配的部分所得或收益。公司的公積金用於彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。

以是否依法律規定強制提取為標準，可把公積金分為法定公積金和任意公積金以公積金的來源為標準，可把公積金分為盈餘公積金和資本公積金174法定公積金的提取公司分配當年稅後利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司註冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少於轉增前公司註冊資本的百分之二十五。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。175（二）公司利潤的分配公司彌補虧損和提取公積金後所餘稅後利潤的分配，因公司組織形式不同而有所區別，即有限責任公司的股東按照實繳的出資比例分配，但是，全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外。176

第七節公司的合併、分立、增減資一、公司合併二、公司分立三、公司增減資本177（一）公司合併的概念和形式

公司合併—兩個或兩個以上公司依法轉變為一個公司的法律行為。

吸收合併：一個公司吸收其他公司為吸收合併，被吸收的公司解散。新設合併：兩個以上公司合併設立一個新的公司為新設合併，合併各方解散。一、公司合併178（二）公司合併的程式（1）股東會或股東大會作出決議。（2）合併各方簽訂合併協議並編制資產負債表及財產清單（3）通知債權人（4）依法進行登記（三）公司合併後的債權債務承擔179（一）公司分立的與形式公司分立——一個公司依法分成兩個或兩個以上公司的法律行為。

新設分立：新設分立是指一個公司分成兩個或兩個以上公司的情況。這種分立的原公司主體資格歸於消滅，同時新設兩個或兩個以上的公司。派生分立：派生分立是指一個公司分出部分財產和業務另一個或多個公司。這種分立後，原公司仍保留其法人資格。二、公司分立180（二）公司分立的程式公司分立的程式與公司合併的程式基本一致。（三）公司分立後的債權債務承擔公司分立前的債務由分立後的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。181（一）公司增資有限責任公司增加註冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照設立有限責任公司繳納出資的有關規定執行。股份有限公司為增加註冊資本發行新股時，股東認購新股，依照設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。

三、公司增減資本182（二）公司減資公司需要減少註冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少註冊資本決議之日起十日內通知債權人，並於三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司減資後的註冊資本不得低於法定的最低限額。公司增加或者減少註冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。183內容提要本章主要闡述了合夥企業的特徵、設立的條件、權利和義務、財產與事務的執行、解散、清算與破產以及第三人的關係；合夥人的範圍、權利和義務、入夥和退夥；有限合夥企業的具體規定本章重點為合夥企業的特徵、財產與事務執行、合夥人的權利和義務、入夥和退夥、有限合夥企業。184第一節合夥企業法概述第二節普通合夥企業的設立第三節合夥企業的財產第四節合夥事務執行第五節合夥企業利潤的分配與虧損分擔第六節合夥企業與第三人的關係第七節入夥和退夥第八節特殊的普通合夥企業第九節有限合夥企業第十節合夥企業的解散與清算185第一節合夥企業法概述一、合夥的概念、特徵二、合夥企業的概念、特徵及法律地位三、合夥企業法的概念與特徵186一、合夥的概念、特徵（一）合夥的概念合夥是指兩個或兩個以上的人按照合夥協議各自提供技術、資金、實物而依法成立的盈利性組織187（二）合夥的特徵1.合夥由兩個或兩個以上的市場主體通過簽訂合夥協議而成立2.合夥是一個獨立的組織3.合夥是一個贏利性組織188二、合夥企業的概念、特徵及法律地位（一）合夥企業的概念、特徵1.合夥企業的概念合夥企業，是指自然人、法人和其他組織依照合夥企業法在中國境內設立的普通合夥企業和有限合夥企業1892.合夥企業的特徵合夥企業是依法在中國境內設立的，具備比較完善的組織機構合夥企業存在的基礎是由各合夥人訂立合夥協議合夥企業資本是由各合夥人共同出資組成。190（二）合夥企業的法律地位1.合夥企業有自己的名稱，並以自己的名稱對外進行商事交往2.合夥企業的財產具有相對的獨立性和穩定性3.合夥企業可以以自己的名稱在法院起訴或應訴，成為訴訟主體191三、合夥企業法的概念與特徵（一）合夥企業法的概念合夥企業法，是指調整合夥企業關係的規範性法律檔的總稱。合夥企業法有廣義和狹義之分1.廣義的是指國家權力機關和其他有權機關依法制定的，調整合夥企業關係的規範性法律檔的總稱2.狹義的是指由國家最高權力機關依法制定的，調整合夥企業關係的專門法律192（二）合夥企業法特徵1.公法和私法結合2.強制性規範與任意性規範相結合3.行為法與組織法的結合193第二節普通合夥企業的設立一、合夥企業設立的條件二、合夥企業的設立登記194一、合夥企業設立的條件（一）有二個以上合夥人（二）有書面合夥協議（三）有合夥人認繳或者實際繳付的出資（四）有合夥企業的名稱和生產經營場所（五）法律、行政法規規定的其他條件。195二、合夥企業的設立登記（一）提出申請（二）工商登記（三）合夥企業的變更196第三節合夥企業的財產一、合夥企業財產的構成二、合夥企業財產的性質三、合夥人對合夥企業財產的權利和義務四、關於合夥企業繳納所得稅問題197一、合夥企業財產的構成（一）合夥人的出資（二）以合夥企業名義取得的收益1.合夥企業的營業所得2.以合夥企業名義購置的財產，包括動產和不動產3.合夥企業接受的贈與財產，可以是物也可以是財產權利4.

合夥企業獲得的賠償，包括違約的損害賠償和侵權的損害賠償5.合夥企業獲得的無形資產（三）依法取得的其他財產198二、合夥企業財產的性質1.合夥人投入的財產，由合夥人統一管理和使用2.

合夥企業積累的財產，歸合夥人共有3.合夥人以現金或財產所有權出資的財產，以及現金收入或其他財產所有權，歸合夥企業的各合夥人共同共有199三、合夥人對合夥企業財產的權利和義務（一）合夥人對合夥企業財產的權利1.對合夥企業財產享有共同共有權或共同使用權2.

對合夥企業財產的共同支配權3.利益分配權200（二）合夥人對合夥企業財產的義務1.出資的義務2.

合夥企業存續期間，合夥人不得請求分割合夥企業的財產3.合夥企業存續期間，合夥人向合夥人以外的人轉讓其在合夥企業中的財產份額的，在同等條件下，其他合夥人有優先購買權；但合夥協議另有約定的除外4.合夥人以其在合夥企業中的財產份額出質的，須經其他合夥人一致同意；未經其他合夥人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任201四、關於合夥企業繳納所得稅問題

合夥企業的生產經營所得和其他所得，按照國家有關稅收規定，由合夥人分別繳納所得稅。202第四節合夥事務執行一、合夥事務執行的方式二、合夥人在執行合夥企業事務中的權利和義務203一、合夥事務執行的方式（一）全體合夥人共同執行合夥企業事務（二）委託一名或者數名合夥人執行合夥企業事務（三）合夥人分別執行合夥企業事務（四）聘任的合夥企業的經營管理人員204二、合夥人在執行合夥企業事務中的權利和義務

（一）合夥人在執行合夥企業事務中的權利1.平等的