关于苦甘冲剂事宜的详细说明

智建领航者智建领航者关于苦甘冲剂事宜的详细说明国风药业并于部长：您好！就厦门永福星保健品有限公司侵犯贵司“苦甘冲剂”商标权和外观设计权，贵司欲通过此事操作驰名商标一事，我司就可行性和具体操作步骤为您答复如下：一、是否适用法律进行起诉的分析：《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：侵犯商标注册专用权的诉讼时效为两年，自商标注册人得知或应当得知侵权行为之日起计算。商标注册人或利害关系人超过两年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在继续，在该注册商标专用权有效期限内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。根据上述条款的规定，贵司于2003年发现厦门永福星公司仿冒贵司“苦甘冲剂”产品，如果事实如此，那么情况分为两种：1、其公司正在侵权，虽诉讼时效已过但贵司仍可以提起诉讼，但对赔偿数额应按照上述规定；2、其公司已不再侵权，这种情况下贵司就丧失了侵权起诉的权利。贵司发现其公司在网站上发布产品信息，此种行为是“许诺销售”行为，可以视为进行销售行为的存在，据此厦门永福星公司的行为符合1、规定的情况，虽然时效已过但贵司可以对其公司进行诉讼。二、具体操作步骤的详细分析：《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：因侵犯注册商标专用权行为提起的民事诉讼，由商标法第十三条、第五十二条所规定的侵权行为的实施地、侵权商品储藏地或查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。1、对方详细情况的调查工作：根据上述规定，贵司可以选择适合贵司起诉的法院进行起诉，以避免地方保护主义对诉讼效力的影响。厦门永福星公司的商品从制造到运输、从储存到销售，贵司需要将其调查清楚，我公司的调查部（知识产权保护部）可以为贵司进行详细的调查摸底服务工作。起诉之前需要在对方不知情的情况下将对方的情况全面摸清，好处体现在：1、对诉讼胜诉率的把握上有积极的促进作用；2、摸清后可以有效的判断对方的反诉能力，做出更充分准备；3、对侵权证据的调查可以轻松认定侵权事实的存在，而且根据《商标法》规定对其侵权赔偿的数额可以进行更接近事实、更清楚的判断，避免赔偿数额不符合侵权事实的情况。2、选择法院进行起诉：在证据确保完整的情况下，我司将组合所有律师参加进行模拟法庭的诉讼程序，由代表贵司的原告律师和代表厦门永福星公司的被告律师进行当堂辩论，找出和发现在法庭辩论中对方可能提出的反诉理由和我司更有把握胜诉的地方所在。选择合适的法院对厦门永福星公司提起侵权诉讼，起诉理由列举如下：(1)、根据《商标法实施条例》第五十条之规定：（一）在同一种或类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；（二）、…………(2)、根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第五条之规定：经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：假冒他人注册商标；擅自使用知名商品特有名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；……………(3)、根据《中华人民共和国商标法》第五十二条之规定：有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标；…………..3、诉讼所要达到的效果：一、请求法院认定贵司05类“人用药”商品上的“苦甘”商标为“中国驰名商标”；二、请求法院认定贵司“苦甘冲剂”商品包装为“知名商品的特有包装、装潢”；三、请求法院对侵权赔偿的数额以我所调查的证据为基础，按照《商标法》之规定的赔偿方式进行判决；四、请求法院判决被告消除影响、赔礼道歉等责任的承担；五、替申请人协助并监督法院对侵权商品进行查处、销毁、捐赠等，防止侵权产品再次回流到市场；三、我司对此事件的分析和建议：上述是我司根据贵司的要求将“苦甘”商标驰名商标操作事宜进行了初步规划，此种情况下的成功率很大但并不能保证百分之百，我司会尽力保证案件的成功率。我司建议贵司的操作方式可以分为两步进行：第一步、通过贵司或者我司关系比较好的法院，事先进行沟通，通过“制造的案件”将成功率确保在百分之百；第二步、携法院的驰名判决对厦门永福星公司提起诉讼，案件的性质就是一般的侵犯驰名商标专用权的案件。四、对操作方式的比较：将通过厦门永福星公司案件进行驰名商标认定（直接操作）和我司建议的方式进行驰名商标的认定（间接操作）的利与弊进行比较，可以得出两种操作方式的利好：直接操作弊端（间接操作的利处）：直接操作的成功率较间接操作的成功率低；直接操作认定驰名的时间比间接操作认定成功的时间长；直接操作的不可控因素比间接操作的不可控因素多；间接操作弊端（直接操作的利处）：间接操作认定驰名时间快，但需要启动第二个案件；间接操作的费用将会比直接操作多出一个普通案件的费用；上述是我司将贵司欲操作驰名商标具体情况的分析，由于对案件和贵司具体情况的不甚了解，分析和建议可能存在不足之处，还请海涵，并希望能够与您进行更深入的沟通和了解。我司对驰名商标将会成立驰名商标项目小组，负责驰名商标的材料准备、审查、后期法院沟通等具体事务，负责青岛办事处的驰名项目小组成员如下：1、组长副所长（李雷）商标代理人专利代理人合伙人专业经验

从事知识产权工作多年，代理大量专利、商标案件，精于专利战略，熟知专利、商标、版权及相关知识产权知识，曾为多家国内知名公司提供知识产权保护方案，与多家大型企业及著名公司建立了良好的长期合作关系。

多次参加大型交流会议并受邀为企业做讲座。2004年受邀为北京广播电台做知识产权讲座，参加讲座的有北京广播电台领导、法务人员等30余人，就目前传媒如何进行知识产权策划、保护等问题进行了交流。2004年5月，受邀为中国海洋石油总公司举办知识产权讲座做了题为“国内企业知识产权保护现状与方向”的演讲。

社会活动

中华全国专利代理人协会会员

中国知识产权研究会会员

教育背景

中国政法大学法学硕士

太原理工大学工学学士

2、专业律师（刘文斌）合伙人律师商标代理人专业经验

从1994年开始就一直从事律师工作，2000年加入北京集佳知识产权代理有限公司。在多年的执业经历中，为联想等多家知名企业提供知识产权建议、解决知识产权纠纷，取得了良好的社会效果；同时，担任多家企业知识产权顾问。尤其在商标代理业务中，积累了丰富的经验。累计代理商标申请五千余件。擅长通过行政程序及司法程序解决商标纠纷和商标侵权问题。

发表多篇论文。参与《律师办案全程实录》及《商标代理指南》的编写。关于房地产开发商如何保护品牌等问题接受《北京晚报》、《北京晨报》、《中国知识产权报》、《中国工商报》、《法制日报》等多家媒体采访。

社会活动

中国知识产权研究会会员

中国律师协会会员

教育背景

中国政法大学法学硕士

黑龙江大学法学学士

由中华商标协会与北京市高级法院主办知识产权诉讼培训

司法部刑事司法培训

3资深商标代理人（齐亚丽）合伙人律师商标代理人专业经验

1999年加入北京集佳专利商标事务所，负责集团总部和分公司经济合同签订、参加商务谈判、从事诉讼类法律事务。2002年任北京集佳知识产权代理有限公司法律部主任。曾代理国内大陆及香港著名公司驰名商标案，并担任多家上市公司常年知识产权顾问。

多次参加大型会议及论坛。2004年7月，参加中德知识产权高层论坛；2005年3月，参加中日知识产权高层论坛。多次受邀为中国海洋石油总公司等著名企业做知识产权方面的演讲，从商标的角度，使企业了解了如何更好地运用商标战略，运用知识产权规则，保护其科技成果，从而提高企业在国内外的竞争能力。

发表多篇论文，其中论文《论驰名商标的认定和保护》在《中国知识产权报》、《中国律师报》等媒体发表，并参加编著《中国律师·办案全程实录》中《商标与专利代理》分册、《实用商标指南》等书。

社会活动

中国知识产权研究会高级会员

中华全国律师协会会员

教育背景

北京大学民商法专业法学硕士

中国政法大学法律系法学学士

2003年8月参加北京市高级人民法院知识产权实务培训

2003年5月参加中华商标协会与商标评审委员会在海口举办的商标评审培训

2002年10月参加中华商标协会与商标评审委员会在北京举办的商标评审培训

2000年3－5月参加国家工商行政管理局商标局商标代理人培训

4、涉外知识产权律师（李永波）合伙人律师商标代理人专利代理人专业经验

曾任职于北京燕山石化法律事务部，后借调至北京市工商行政管理局法制处，加入集佳后任国际商标部部长，谙熟国际知识产权体系，为众多知名客户提供商标国际注册方案。

代理千余件国外到中国的商标申请、咨询、诉讼、打假工作，代理了1500余件国内到国外的商标申请，申请国涉及160余个国家和地区。曾出访瑞士、德国等多个国家的事务所，并与之保持密切的业务合作。

多次参加知识产权会议论坛。2002年8月，参加中日知识产权高层论坛；2003年3月，参加国际商标协会商标论坛；2003年4－10月，访问香港律师事务所；2003年12月，参加内地、香港、澳门三地知识产权研讨会；2004年9月，赴罗马参加第18届MARQUES大会；2004年10月，参加中德知识产权研讨会；2005年3月，赴新加坡参加亚太知识产权商标论坛。

发表多篇论文。其中论文《加强品牌保护意识，顺利进军海外市场》、《中国50最具价值品牌，海外知识产权现状堪忧》、《泉州商标抢注阻击战》等文在《中华商标》、《国际商报》、《中国知识产权报》等媒体发表。参加编写《商标与专利代理》、《实用商标指南》等书。

社会活动

中国知识产权研究会高级会员