绪论国际商法

国际商法第一章绪论国际商法概述国际商法的历史沿革国际商法的渊源世界两大法律体系的结构及特点学习国际商法的意义与方法假如某中国进口公司与某美国商人订立货物买卖合同，将中国的家俱标上美国商人指定的商标出口到美国，并由其分销到美国各地，合同并未约定是用什么样的法律。后中国进出口公司因第三人提起商标侵权之诉而受到损失。请问：该案适用什么法律？中国进出口公司是否违反了权利担保义务？第一节国际商法概述一、国际商法的概念与内涵调整跨越国界的商事关系以及与此有关的各种关系的法律规范的总和。国际商事货物贸易国际技术转让与知识产权许可贸易外国直接投资国际商法内容有关调整国际货物买卖方面的法规有关管理国际商事活动方面的法规有关处理国际商事争议方面的法规国际货物买卖合同法、国际经销代理、国际货物运输、国际货物运输保险与国际支付等方面的法规公司法、工业产权法、产品责任法国际贸易仲裁、海事仲裁的法规以及仲裁和调整程序规则二、国际商法与其他相关法律的关系（一）国际商法与国际经济法的关系（二）国际商法与国际贸易法的关系第二节国际商法的渊源一、国际商事条约1、国际商事条约或公约涵义：是两个或两个以上的国家或国际组织共同缔结的确定其相互关系中权利义务的各种协议。原因：统一国际商事活动规则类型：双边条约和多边条约、区域性条约和全球性条约（1）涵义：是在长期反复的国际商事交往实践中逐步形成，并得到各国普遍承认或遵守的商事活动的习惯做法，由此成为公认的国际商事原则或规则。（2）构成要件：内容确定性、反复使用性、普遍遵守性

二、国际商事惯例有关国际商法的国际惯例一览表

1932年《华沙-牛津规则》1941年《美国对外贸易定义修正本》1990年《国际贸易术语解释通则》1993年《跟单信用证统一惯例》（修正本）1、涵义：指各国规范、调整涉外商事活动及其关系的成文法和判例。2、原因：（1）国际法渊源认可度制约（2）国际法渊源涵盖面制约三、各国有关商事的国内立法案例分析某年6月7日上午，原告亨索恩打电话给英国某县弗拉曼克街建筑物协会表达了购房意愿，该协会秘书先发出每所750英镑的口头要约，后又面交载明“兹授予你在14日内以750英镑价格购买弗拉曼克街财产的优先权”的书面要约。第二天下午3：50，原告律师代其发出承诺信函并于当天晚上8：30到达该协会所在邮局。该协会秘书于9日凌晨收到，但因早在8日上午，该协会已经承诺将上述房屋以每所760英镑的价格授予他人，该协会秘书于8日中午向原告发信撤销要约，此信在当天晚上5、6点钟送达原告住处，因原告当时不在家，原告实际当晚8点钟才收到，于是，该协会秘书重申原来的要约已撤销。原告向县初审法院诉请被告实际履行合同，初审法院判决被告胜诉，英国衡平法院改判原告胜诉。请问：本案原告的承诺在何时生效？第三节世界两大主要法律体系

的结构特点一、大陆法的结构（代表：法国和德国）瑞士、意大利、比利时、卢森堡、荷兰、西班牙、葡萄牙、奥地利、丹麦、挪威、芬兰、瑞典、希腊二、普通法的结构（代表：英国和美国）加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、马来西亚、新加坡、巴基斯坦、中国香港

（南非、斯里兰卡、菲律宾是两大法系的混合物）三、两大法系的区别自行阅读教材15~16页国际商法是随着资本主义生产方式在世界上的萌芽和空间发展而逐渐产生和完善的。1、古罗马法中的积累和萌芽（市民法、万民法）2、近代商法源自中世纪形成的商人习惯法。在资本主义萌芽随着航海和贸易的发展而发展的同时使得国际商法在时间和空间上的影响力均得到了增强。其具有以下特征：（1）跨国性和统一性，普遍适用于各国从事商业交易的商人；（2）它的解释和适用不是由一般的法院的专职法官来掌执，而是由商人自行组织的法院来掌执，其性质类似于现在的国际仲裁或调解；（3）程序简单、迅速；（4）强调按照公平合理的原则来处理案件。国际商法的历史发展3、（1）17世纪，中央集权的欧洲采用各种方式将商法纳入本国的国内法。法国路易十四颁布《商事条例》（1673年）和《海商条例》（1681年），为大陆法国家的商法典奠定了基础。（2）在英美法国家，只有普通法与衡平法。英国在18世纪的时候，大法官把商人习惯法吸收到普通法中。4、二次世界大战之后，随着国际贸易往来的频繁和交往的逐步增加，传统的国际惯例得到了增强，新的交易惯例也在形成，产生了很多新的国际条约和国际组织制定的国际惯例，比如《联合国国际货物销售合同公约》、《2000年国际贸易术语解释通则》等。1、罗马法对大陆法的影响所谓的罗马法是指罗马奴隶制国家的全部法律，即从公元前6世纪罗马国家形成时期起，至东罗马帝国从奴隶制转变为封建制时止的整个历史时期的法律。其中，主要指从公元前5世纪罗马最早的成文法《十二铜法表》到公元6世纪东罗马帝国皇帝优士丁尼安编撰的《国法大全》。（《学说汇编》、《法学阶梯》、《优士丁尼安法典》、《新律》）13世纪的注释法学派、14世纪的后注释学派、17世纪自然法学派大陆法系2、大陆法系的结构：大陆法强调成文法的作用，在结构上强调系统化、条理化、法典化和逻辑性。（1）大陆法各国把全部法律分成公法和私法。罗马法将法律区分为公法和私法。著名的罗马法学家乌尔比安说“公法是与罗马国家状况有关的法律，私法是与个人利益有关的法律”，当时，公法包括调整宗教祭祀活动和国家机关活动的法规，私法包括调整所有权、债权、家庭与继承等方面的法规。大陆法继承了这一思想并在此基础上进一步将公法细分为：宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际公法；把私法分为民法、商法等。

（2）大陆法各国主张编撰法典。各国因为法学理念和体系的不同，有民商合一和民商分立之分。3、大陆法的渊源（1）理论上，宪法、法典、法典以外的法律和条例等成文法是大陆法的重要渊源；（2）判例不构成大陆法系的渊源，但是判例发挥的作用越来越大。4、大陆法各国的法院组织法院分为三级，即第一审法院、上诉法院和最高法院。（1）有的国家根据诉讼的性质和金额的大小设立各种不同的第一审法院；（2）上诉法院主要受理对第一审法院判决不服的上诉案件，但对上诉的条件和程序各国有不同的规定；（3）最高法院有的国家是上诉审法院或再上诉审法院，有的国家规定，最高法院只能维持或撤销原判决，不能进行实体审理。（4）有的国家设立行政法院。（5）有的国家设有诸如劳动法、税法的专门法院。1、英美法系的结构：普通法与衡平法。普通法是由法院通过一定的诉讼形式发展起来的，当事人要向法院起诉，必须请求国王的枢密大臣(Chancellor)发给一种书面形式的“令状”(Writ)，每一种令状有它固定的程序、如诉讼事项、能否委托代理人出庭、收集证据的条件、执行判决的办法等。每一种诉讼程序都有一套专门的术语，不得在另一种诉讼程序中使用。如不符合要求，法院就不会受理。随着诉状的日益增多，使当事人诉讼的难度和成本大大增加，引起了贵族的不满。在13世纪的时候，他们要求国王不要再增加令状的数目。因此，如果遇到某种诉争无适当的令状可资依凭时，当事人就无法获得救济。英美法系在这种情况下，当事人就直接请求国王解决，国王命令枢密大臣审理这些案件。枢密大臣在审理时，可以不受普通法的约束，而按照所谓“公平与正义”的原则作出判决，这些判决形成了所谓的“衡平法”。14世纪下半期的时候，衡平法院成为独立的法院，与普通法院同时存在。由于衡平法院法院多由精通罗马法的僧侣担当，而他们又可以参酌罗马法的规定来处理案件，因此，罗马法渗透进了衡平法。

（1）救济方法不同；

普通法只有两个救济方法，一是金钱赔偿，另一种是返还财产。衡平法院发展了一些新的救济方法，主要的是实际履行、禁令。实际履行又称依约履行，即衡平法院可判令负有义务的一方当事人按照合同的规定履行其应负的义务，但是以违约所遭受的损害不能以金钱赔偿得到满足，或损害的金额无法确定者为限。禁令是衡平法院在下列情况下可以采取的一种法律措施：防止不法损害动产或不动产；防止发生违约行为；防止违反信托的行为、防止官员或政府机构的不法行为；制止不法征收租税。普通法与衡平法的区别（2）诉讼程序不同。与普通法法院相比较，其诉讼制度有以下特点：普通法法院有陪审团制度，衡平法院不设陪审团；普通法法院听取口头答辩，采取口头询问方式审理案件，而衡平法院则采取书面诉讼程序。（3）法院的组织系统不同。从14世纪下半期开始的时候，衡平法院成为独立的法院，此后，两种法院并存了很长的时间，直到1875年，法院组织法的颁布，才取消了普通法法院和衡平法法院的划分，建立了统一的法院体系，普通法和衡平法都由同一法院适用，而且把衡平法优先于普通法的原则在法律上确定了下来。经过改革之后，在高等法院设有王座法庭(Queen’sBench)，适用普通法的诉讼程序；另外设有枢密大臣法庭（Chancery），适用衡平法的书面诉讼程序。现在普通法包括：刑法、合