武汉大学法学院《626综合知识（含法理、宪法、民法、刑法、国际法）》历年考研真题汇编（含部分答案）

目录

2012年武汉大学624综合知识（含法

理、宪法、民法、刑法、国际法）考

研真题

2011年武汉大学624综合知识（含法

理、宪法、民法、刑法、国际法）考

研真题

2010年武汉大学614综合知识（含法

理、宪法、民法、刑法、国际法）考

研真题

2009年武汉大学613综合知识（含法

理、宪法、民法、刑法、国际法）考

研真题

2008年武汉大学615综合知识（含法

理、宪法、刑法、行政法、国际法）

考研真题

2007年武汉大学613综合知识（含法

理、宪法、民法、刑法、国际法）考

研真题（含部分答案）

2006年武汉大学323综合知识（含法

理、宪法、刑法、民法、国际法）考

研真题及详解

2005年武汉大学综合卷（含法理、宪

法、民法、刑法、国际法）考研真题

及详解

2004年武汉大学综合卷（含法理、宪

法、民法、刑法）考研真题

2012年武汉大学624综合知识（含法理、宪法、民法、刑法、国际法）

考研真题

2011年武汉大学624综合知识（含法理、宪法、民法、刑法、国际法）

考研真题

2010年武汉大学614综合知识（含法理、宪法、民法、刑法、国际法）

考研真题

2009年武汉大学613综合知识（含法理、宪法、民法、刑法、国际法）

考研真题

2008年武汉大学615综合知识（含法理、宪法、刑法、行政法、国际

法）考研真题

2007年武汉大学613综合知识（含法理、宪法、民法、刑法、国际法）

考研真题（含部分答案）

法理学

一、概念辨析（每题5分，共l0分）

1．法的事实与法的价值

【参考答案】法的事实是法所规定的、能够引起法的后果即法的关系产

生、变更和消灭的现象。法的事实必须是法所规定的，只有那些具有法

律意义的事实才能引起法的后果。另一方面，法的事实的概念又反映了

法的调整受到具体社会生活情况和社会事实的制约。

所谓法的价值，是指在主体人与客体法的关系中，作为客体的法对主体

的需要的人产生效应的属性。由上可知，法的事实属于实然范畴，而法

的价值属于应然范畴。

2．依法行政与依法执政

【参考答案】依法行政是指一切行政机关必须严格依照法律规定履行管

理职责，一切行政行为必须有法律依据，依照法定程序进行，接受法律

监督，对违法失职行为必须依法承担法律责任。依法行政包含两个方面

内容：一是权限合法；二是程序合法。依法执政是十六大提出的一个新

的概念，是指在坚持共产党领导的前提下，执政党严格依照宪法和法律

对国家事务进行治理，即执政党必须在宪法和法律的范围内活动。依法

行政、依法执政是依法治国方略的重要内容，两者的区别是：

（1）涵义不同。依法行政就是要求各级政府及其工作人员严格依法行

使其权力，依法处理国家各种事务。依法执政，是新的历史条件下党执

政的一个基本方式。依法执政，涵盖立法、执法、守法、法律监督、法

制改革等内容，而依法行政只涉及执法的要求。

（2）主体不同。依法行政的主体是各级人民政府及其工作人员，依法

执政的主体是执政党。（3）原则不同。依法行政的原则是有法可依、

有法必依、执法必严、违法必究；而按照《中共中央关于加强党的执政

能力建设的决定》，依法执政的原则是总揽全局、协调各方；

二、如何理解司法程序的正当性？（10分）

【参考答案】程序公正，或者说正当性的程序，是指司法工作人员在审

理各类案件时，根据法律特别是诉讼法的规定，在处理案件的各个环节

中严格按照诉讼程序的规定办事，以确保当事人的各项诉讼权利能够得

到有效实现。可以说，程序公正是司法公正的重要内容，在建立公正、

公平、高效、廉洁的司法体制的过程中，确保程序公正具有十分重要的

意义。司法程序的价值取决于程序自身的科学性、正义性，程序的科学

性、正义性，决定于程序的正当性。（1）司法程序是实体公正的首要

前提。公正的法治程序是正义的基本要求，通过程序实现正义是现代法

治的基本原则，而法治取决于一定形式的正当过程，正当过程又通过程

序来实现。

（2）司法程序是司法公正的有力保障。完备的司法程序不仅是现代法

制建设的重要内容，同时，程序公正又为司法公正提供了有力保障。①

程序公正为司法公正提供了制度保障。②程序公正为司法公正提供了现

实保障。③程序公正为司法公正提供了信念保障。

（3）程序正义是实现社会正义的内在要求。

三、简述法律价值冲突的原因。（10分）

【参考答案】法的价值冲突既存在于不同时代的不同国家、阶级、群体

和个人之间，也存在于同一时代、同一国家、阶级、群体甚至个体自身

之中。法的价值的冲突的原因有很多，其基本原因有以下几个：

（一）法的价值冲突的逻辑原因

法的价值是一个多元、多维、多层次的体系。其中包含自由、正义、平

等、秩序、利益、效率等各种法的价值，不同法的价值的相互之间逻辑

上就存在矛盾，甚至难以兼容，从而导致价值之间的相互抵触。

（二）法的价值冲突的主体原因

一般来说，并不是所有的法的价值之间都存在相互的逻辑冲突，他们大

多都存在和谐共处的因素，但由于法的价值是法以其自身的属性和功能

对主体的满足，而主体总是特定时代、国家、阶级、群体的主体，即是

处于同一时代、国家、阶级或群体，也可能因种种原因发生价值冲突。

（三）法的价值冲突的法律文化原因

即使是处于同一经济发展水平、同等的社会性质的国家，人们仍然对法

的价值做出差异极大的选择，因为法律文化对人们的这种价值冲突的影

响是十分巨大的。

民法学

一、名词解释（共4小题。每题4分，共16分）

1．共同代理

【参考答案】共同代理是与单独代理相对应的一个概念，所谓共同代理

是指代理人为二人或二人以上，代理权由二人或二人以上共同行使。共

同代理主要有以下这些特征：代理人为二人或二人以上，即数人同时接

受被代理人的委托而成为代理人，或依法律规定而使数人同时成为被代

理人的。

2．买卖不破租赁

【参考答案】买卖不破除租赁是指租赁房屋被买卖的场合，承租人对于

该房的使用权，不因买卖而受到影响。它的要件是：（1）须有房屋租

赁合同；（2）须房屋已交付承租人使用；（3）须房屋被买卖。它的效

力是买受人所取得的对于租赁房屋的所有权，受到承租人对于该房用益

权的抗辩，从而不能使租赁关系被破除而终止，该租赁关系仍然存在，

承租人对于房屋的用益权不受买卖效力的影响。

3．转继承

【参考答案】转继承，是指继承人在继承开始后实际接受遗产前死亡，

该继承人的法定继承人代其实际接受其有权继承的遗产。转继承人就是

实际接受遗产的死亡继承人的继承人。

4．要约的撤回

【参考答案】要约的撤回是指在要约生效前，要约人使其不发生法律效

力的意思表示。要约一旦送达受要约人或被受要约人了解，即发生法律

效力。所以，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约

同时到达受要约人。

二、案例分析题（本题l4分）

13岁的宋娇，聪颖且爱好文学，曾独立创作童话小说一部，并独立地就

该小说的出版事宜与某出版社签订了出版合同，宋娇的父母对其“不务

正业”的行为极其反感，自始至终坚决反对该小说的创作与出版。

（1）在其父母反对的情况下，上述出版合同能否生效，为什么？

（2）在其父母反对的情况下，宋娇是否依法取得上述小说的著作权？

为什么？

【参考答案】（1）出版合同无效。根据民法通则，限制民事行为能力

人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同

或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定

代理人追认。因为宋姣l3岁，是限制民事行为能力人，订立的合同是效

力待定合同。要经过父母同意才能生效，而她的父母明确反对，所以该

合同不生效。

（2）能够取得著作权。著作权是一种具有专有性的权利，宋姣具有民

事权利能力，且这部小说是宋姣创作的，她当然取得著作权。

国际法学

一、名词解释（共4小题，每小题3分，共l2分）

1．格老秀斯

【参考答案】格老秀斯是近代西方资产阶级思想先驱，国际法学的创始

人。其所著的《战争与和平的权利》不仅是重要国际法著作，而且是西

方资产阶级人权学说的基础自然法或自然权利理论的开创性著作。格老

秀斯将国际法作为一门独立学科进行完整系统的理论论述，在国际法领

域中提出了一系列较为完整的原则，这些原则对国家关系的调整起到了

积极的作用，尤其是对后来国际法理论的发展产生了深刻影响。

2．史汀生不承认主义

【参考答案】1931年美国国务卿史汀生照会中日两国，声明不承认用违

反1928年《巴黎非战公约》义务的手段所造成的任何情势、条约或协

定。该声明所表明的观点，被称之为史汀生不承认主义。尽管这是美国

政府的声明，但是这一声明相继为国际联盟的决议和其他国际协议所接

受。因此，不得承认一切依靠外国势力建立起来的傀儡国家，早已称为

国际承认制度的一项规则。

3．登临权

【参考答案】登临权指的是一国军舰对公海上的外国船舶（享有完全豁

免权的船舶除外），有合理根据认为其有海盗、贩奴、从事未经许可的

广播、没有国籍等嫌疑的，享有登临该船的权利，并可检查该船悬挂的

旗帜及船舶文件，甚至进行搜查。这是船旗国专属管辖的例外。

4．国际法院的咨询管辖权

【参考答案】咨询管辖是法院对有关机构提出的咨询事务发表的意见，

这种意见是建议性的，没有法律约束力，不可以产生法律后果．联合国

大会、安理会有权请求国际法院发表咨询意见。这两个机构可以就任何

法律问题请求国际法院发表咨询意见，此外，还有经联合国大会授权的

联合国体系内的其他机关，以及联合国的专门机构在他们职权范围内的

法律问题可以请求国际法院发表咨询意见。

二、简答题（共2小题，每小题9分，共l8分）

1．概述联合国国际法委会及其对国际法的编纂活动。

【参考答案】国际法委员会是隶属于联合国大会的国际法研究机构，担

负着编纂国际法的任务。根据《联合国宪章》第l3条的规定，成立之

初，委员会有l5名委员，目前为34名。按照代表世界各主要文明形式和

主要法系的规则，国际法委员会的委员由联合国会员国政府捷名，大会

逸举产生，每届任期5年，可连选连任。委员会的工作流程是向大会提

出议题．经大会核对后对议题进行研究；或由大会提出议题，交委员会

研究。委员会对其工作成果，可采取三种处理方式：

（1）向大会建议签订公约，由大会审议通过或召开国际会议，缔结公

约，开放供各国签署；（2）由大会以决议方式，表示注意或采取宣言

等文件形式；

（3）公布成果，不采取行动。

委员会审议的议题涉及外交和领事关系法、条约法、海洋法、国际环境

法、战争法、国家及其财产管辖豁免、国家责任、国家继承等国际法的

众多领域。在委员会拟订的条款草案基础上，已缔结了领海和毗连区公

约、公海公约、公海捕鱼及养护生物资源公约、大陆架公约、减少无国

籍状态公约、维也纳外交关系公约、维也纳领事关系公约、特别使团公

约等l6项国际公约。这些公约对现代国际法的发展做出了重要贡献。

除国际公约外，委员会还就其他专题拟订了条款草案，例如仲裁程序示

范规则、关于最惠国条款的条文草案、关于外交信使和没有外交信使护

送的外交邮袋地位的条款草案及其任择议定书草案、关于国家及其财产

管辖豁免的条款草案、关于国家继承涉及的自然人国籍的问题条款草

案、关于国家对国际不法行为的责任的条款草案等。这些条款草案对国

际法的发展也起到了积极推动作用。

2．试述免除国际不当行为责任的主要情形。

【参考答案】在国际实践中，排除行为的不法性，从而免除其国际法律

责任的条件有：

（1）同意。同意是指受害国以有效的方式表

示同意加害国实施某项与其所负义务不符的特定行为。

（2）对抗措施。对抗措施是指受害国针对加害国的国际不当行为而采

取的相对措施。

（3）不可抗力和偶然事故。因无法预料的外界因素而导致一国不能按

国际义务行事，则可以免除该国责任。

（4）危难与紧急状况。危难是指一国政府机关或公务人员在遭到极端

危难的情况下，为了挽救其自身的生命或受其监护人的生命，在别无他

法的情况下，作出的违背其所承担的国际义务的行为。

紧急状况是指一国遭受严重危及国家生存和根本利益的情况下，为应付

和消除这一严重情况而采取的违背其所承担的国际义务的行为。

刑法学

一、名词解释（每小题2分，共10分）

1．刑法的时间效力

【参考答案】刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及对

刑法生效前所发生的行为是否具有溯及力的问题。

2．间接故意

【参考答案】间接故意犯罪，是指行为人明知自己的行为可能发生危害

社会的结果，并且放任这种行为发生。

3．犯罪集团

【参考答案】三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，

是犯罪集团。

4．法定刑

【参考答案】法定刑，是指刑法分则条文对具体犯罪所确定的适用刑罚

的种类和刑罚幅度。

5．绑架罪

【参考答案】绑架罪，是指以勒索财物为目的绑架他人，或者绑架他人

作为人质的行为。

二、简答题（每小题10分，共20分）

1．简要说明刑法中犯罪对象与犯罪客体的区别。

【参考答案】犯罪客体是犯罪行为侵犯的刑法所保护的社会关系，而犯

罪对象是犯罪行为所直接侵害的人或物。犯罪客体与犯罪对象的联系在

于：作为犯罪对象的具体物是作为犯罪客体的具体社会关系的物质表

现；作为犯罪对象的具体人是作为犯罪客体的具体社会关系的承担者。

通常来说，犯罪客体总是通过一定的犯罪对象表现它的存在，也即犯罪

分子的行为就是通过犯罪对象即具体物或者具体人来侵害一定的社会关

系的。犯罪客体与犯罪对象的区别则主要表现在以下几个方面：

第一，犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象则未必。分析桌一案件，单从

犯罪对象去看，是分不清犯罪性质的，只有通过犯罪对象所体现的社会

关系即犯罪客体，才能确定某种行为构成什么罪。比如，同样是盗窃电

线，某甲盗窃的是库房里备用的电线，某乙盗窃的是输电线路上正在使

用中的电线，那么前者构成盗窃罪，后者则构成破坏电力设施罪，两者

的区别就在于犯罪对象所体现的社会关系不同：一是侵犯公共财产所有

权，一是危害公共安全。

第二，犯罪客体是任何犯罪构成的必要要件，犯罪对象则不是任何犯罪

都不可缺少的，它仅仅是某些犯罪的必要要件。比如刑法典第152条的

走私淫秽物品罪，其犯罪对象只能是具体描绘性行为或者露骨宣扬色情

的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品，否则

就不可能构成此罪。而像偷越国（边）境罪，脱逃罪，违反国境卫生检

疫规定罪，非法集会、游行、示威罪等，就很难说有什么犯罪对象了。

但这些犯罪无疑都侵害了一定的社会关系，具有犯罪客体。

第三，任何犯罪都会使犯罪客体受到危害，而犯罪对象则不一定受到损

害。例如，盗窃犯将他人的电视机盗走，侵犯了主人的财产权利，但作

为犯罪对象的电视机本身则未必受到损害。而一般情况下，盗窃犯总是

把窃来的东西好好保护，以供自用或卖得高价。

第四，犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。由于犯罪客体是

每一犯罪的必要要件，它的性质和范围是确定的，所以它可以成为犯罪

分类的基础。我国刑法分则规定的十类犯罪，正是主要以犯罪同类客体

为标准进行划分的。如果按犯罪对象则无法进行分类。犯罪对象不是每

一犯罪的必要要件，它在不同的犯罪中可以是相同的，例如走私淫秽物

品罪和制作、贩卖、传播淫秽物品罪，犯罪对象都是淫秽物品；在同一

犯罪中它也可以是不同的，例如盗窃罪，犯罪对象可以是各种各样的公

私财物，如货币、衣物、珠宝等等。正因为犯罪对象在某些犯罪中具有

不确定性质，加之少数犯罪甚至没有犯罪对象，所以它不能成为犯罪分

类的基础。

第五，犯罪对象是具体的人或物，因此可以凭借人的感觉器官来感知；

犯罪客体则是生命权、财产权、公共安全等凭借人的思维才能认识的观

念上的东西，二者具有具体与抽象的差别。

2．简要说明我国刑法对刑事责任年龄的划分。

【参考答案】刑事责任年龄是指法律所规定的行为人对自己实施的刑法

所禁止的危害社会行为负刑事责任必须达到的年龄。我国《刑法》典第

l7条当中，对责任年龄做了较为集中的规定，把刑事责任年龄划分为完

全不负刑事责任年龄、相对负刑事责任年龄与完全负刑事责任年龄。

（1）完全不负刑事责任年龄阶段：按照我国《刑法》第l7条规定，不

满l4周岁是完全不负刑事责任的年龄阶段，对不满14周岁的人所实施的

危害社会的行为概不追究刑事责任。

（2）相对负刑事责任年龄阶段：按照我国《刑法》第l7条第二款规

定，已满14周岁，不满16周岁是相对负刑事责任年龄阶段。在这一年龄

阶段的人，实施故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩

卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪才负的刑事责任。

（3）完全负刑事责任年龄阶段：按照我国《刑法》第17条第一款规

定，已满l6周岁的人进入完全负刑事责任年龄阶段。原则上可以构成刑

法当中所有的犯罪。

2006年武汉大学323综合知识（含法理、宪法、刑法、民法、国际法）

考研真题及详解

【综合卷】法理学

一、概念比较（共5题，每题6分，共30分）

1．恶法亦法与恶法非法

答：英国法学家边沁和奥斯丁首创的分析法学坚持法律与道德的分离，

认为法是人类社会的产物，是有意识创造出来的行为准则，法理学需要

研究的是法律自身，法律的道德性不是法理学研究的范围，而应该归于

立法学或伦理学的研究范围。为此，他们提出了一个与自然法学派“恶

法非法”论完全对立的命题，即“恶法亦法。”分析法学派并没有否认法

律的发展受道德的影响，也承认许多法律规则来源于道德，但是他认为

法律与道德之间不存在必然的联系。古典自然法学强调法律与道德之间

不可分割的联系，否认法自身的独立性，认为法必然从属于更为高级的

行为标准（现代自然法理论认为主要是指道德），认为实在法与自然法

的正义原则严重冲突时，实在法就因其不公正的性质而失去了称其为法

律的效力，即“恶法非法”。

2．法系与法律体系

答：法系是指按照法的历史传统和渊源、法在形式上和结构上的特征、

法律实践的特点、法律意识以及法在社会生活中的地位等因素对法所做

的分类，凡在这些方面具有相同特点的国家的法便属于同一法系。

法律体系是指一国一定时期的全部现行法律规范，按照一定的标准和原

则，划分为各个法律部门而形成的内部和谐一致的统一体。

法律体系一般总是属于一定的法系，而不同的法系国家都存在法律体

系。不同的法系国家的法律体系的构成有差异。

3．第一代人权、第二代人权与第三代人权

答：联合国教科文组织的法律顾问瓦萨克提出将人权分为三代，即：

①第一代人权：公民权与政治权，也称消极人权。这是18世纪欧洲人权

运动所主张的人权，并在自由资本主义时期达到了顶峰，其目的在于保

护公民自由，免遭国家的专横行为之害。

②第二代人权：经济、社会和文化权，也称积极人权。第二代人权形成

于19世纪末20世纪初反抗剥削和压迫的俄国十月社会主义革命时期，又

受到西方的“福利国家”概念的影响，尤为发展中国家所提倡。第三代人

权：集体人权，也称社会连带人权。

③第三代人权包括民族自决权、发展权、环境权与安全权、享有人类共

同继承的遗产权。

三代人权的概念表明了人权是一个历史进程，人权的内容不是静止的、

一成不变的，而是随着人类历史的发展不断地得到充实、丰富和发展，

乃至不断地改变着形态。

4．法律解释与立法解释

答：法律解释是解释者对法律文本意思的理解通过某种方式展示出来，

它涉及解释的场合，谁解释，解释什么，为什么解释，以及如何解释。

立法解释是享有立法权的国家机关依照法定职权对自己制定的法律需要

进一步明确界限的法律条文的内容和含义所进行的解释。

立法解释有广义和狭义两种理解，区别在于对于立法解释的主体即立法

机关和立法解释的对象即法律的不同理解。在我国立法解释权属于全国

人大常委会。国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院和全

国人大各专门委员会以及省级人大常委会可以向全国人大常委会提出法

律解释的要求。全国人大常委会的法律解释同法律具有同等效力。

根据国家法律解释权限，可以划分为立法解释、行政解释和司法解释。

可见，立法解释是法律解释的一种。

5．自由与秩序

答：秩序是人和事物存在和运转中具有一定一致性、连续性和确定性的

结构、过程和模式等。因此某种程度的一致性、连续性和稳定性是秩序

的具体特征。秩序是法最基本的价值之一。秩序的存在是人类一切活动

的必要条件，它既是构成人类理想的要素，也是人类社会活动的基本目

标。

自由这一概念源自西方文化，被广泛运用在哲学领域、政治（社会）领

域和法律领域。自由在法学和法律上是指人的权利，即自由权。作为法

律权利，自由指权利主体的行动与法律规范的一致以及主体之间的权利

和义务界限。

自由与秩序都是法律价值的内容，两者在实际现实中存在着矛盾的冲

突。自由与秩序的关系．是辩证的对立统一关系。

【综合卷】宪法学

二、简答题（共3题，每题l0分，共30分）

1．简述国家的价值。

答：国家的价值，是指在主体人与客体国家的关系中，作为客体的国家

对主体人需要的产生效应的属性，即国家对人的需要的满足。价值有正

价值与负价值形态之分，国家的价值也有正价值与负价值两种形态。

（1）国家的正价值。包括：①保护公民生存的基本权利。在中国，维

护人民的生存权利，改善人民的生存条件，至今仍然是一个首要问题。

虽然中国已经基本解决了温饱问题，但是，经济发展水平还比较低，人

民的生活水平与发达国家相比还有较大的差距，人们的压力和人均资源

的相对贫乏还将制约着社会经济的发展和人民生活的改善。使全国人民

的生活在温饱的基础上进一步达到小康水平，从而使人民的生存权不致

受到威胁，这是中国人民最根本的愿望和要求，也是中国政府一项长期

而紧迫的任务。②为公民安全需要维持公共秩序。国家公共权力的设立

是以社会的需求为基础的。初期的国家，社会需求主要是以武力保卫国

民的社会安全、维持公共秩序、兴建水利灌溉和宗教祭祀的公共工程和

公共事业以及对外发动战争等。

（2）国家的负价值。包括：①国家对公民可能造成的侵害。权力容易

被滥用，一旦被滥用，就有可能对公民的合法权益造成损害。②国家建

立和运作成本的高昂。国家的构建和运作需要大量的资本予以支持。必

须建立政府运作成本的约束机制。没有约束，天使会成恶魔；没有监

督，公仆同样欺主。缺失约束体制，政府的无节制挥霍性开支就不可避

免，政府的运作成本无限扩张，使中国百姓勤劳却不富有。

2．简述政党的功能。

答：政党制、议会制和选举制一起构成现代民主制度的三大支柱，政党

的所作所为关涉到议会制度和宪政民主制度的成败。政党在当代西方国

家政治生活中占据主导地位，在组织竞选、掌握政策、控制社团方面发

挥着主体作用。从价值追求和应然的层面而言，政党应有下述功能：

（1）利益表达和利益聚合功能

一般而言，政党是政府和人民之间的桥梁。政党对于人民利益的表达起

着重要的不可替代的作用。首先，现代政党为民意的反映提供了制度化

的渠道。人们可以通过支持那些主张有利于自己利益的政策的政党来使

自己的意志融入国家意志之中，通过反对那些不利于自己的政党来使自

己的利益得到保护。其次，国家和政府通常都是强大公权力的执掌者，

公民个人在其面前总处于弱势地位。个人只有通过行使政治结社权，组

成政治组织，才能对国家政策产生影响，并消解强大公权力对自己利益

的侵蚀。再次，如果一个国家中存在着力量强大的反对党，往往会迫使

执政党在制定政策时不得不综合考虑、权衡各方面的利益，这在客观上

也有利于人民利益的表达。

（2）社会整合功能

在一个利益多元和利益分化迅速的社会里，社会整合的根本问题就是各

种利益尤其是相互冲突的各种利益之间的协调。因此社会整合的水平在

很大程度上取决于政治体系吸收、同化和消解、融化社会各种利益和要

求的能力。从结构功能主义的观点来看，一个制度化程度很高，具备高

度自主性的适应性的政党体系的存在，可以通过体系扩大政治参与，控

制或转移动乱及革命性的政治活动；可以缓和并疏导新近被动员的集团

参与政治活动，避免其破坏政治体系。

（3）政治社会化功能

政党体系的存在可以帮助训练人们的政治技巧，培养对政治体系的认同

和归附意识，提升人们的政治能力，同时提升政治体系的合法性。

（4）组织和控制政府功能

政党活动的主要目标是直接掌握政府或影响政府权力的行使。通常在西

方国家，一个政党一旦执政，它就以政府作为本党的主要决策机构和执

行机构，并以政府的名义对社会发号施令。

（5）牵引宪法秩序功能

政党是执掌政治资源的重要政治团体，政党领袖或负责人都是重要政治

公共人物，他们对宪法的态度直接对普通公民起着示范和导引作用。政

党居于政治舞台的中心，衡量宪法是否具有权威，宪法秩序是否良好的

重要指标之一，在于政党组织和政党行为是否置于宪法的规制之下。

3．简述我国宪法关于自由权的规定。

答：自由在哲学上是指建立在实践基础上的对世界及其规律的正确认识

和利用，是对必然的驾驭与超越。在法律上，自由与自由权是同义互用

的同一概念，是指做法律所不禁止的一切事情的权利，即法不禁止即自

由。自由对于公民而言，是维持生存所必不可少的基础性权利，因为自

由是人类其他权利的载体和前提，失去了自由，其他权利将失去存在的

根基。自由的内容随着社会的进步而日益扩大，形成了包括人身自由，

居住和迁徙自由，通讯自由，信仰自由，言论和出版自由，结社、集

会、游行、示威自由的自由范围。

（1）人身自由。人身自由，是指公民享有其人身不受非法限制、搜

查、拘留和逮捕的权利。这一概念包含了以下两层涵义：①公民的人身

不受侵犯，不仅包括公民的身体不受侵犯，而且还包括人格尊严不受侵

犯。②任何组织或个人不得非法剥夺或限制公民的人身自由，即便是合

法的限制，也必须由法定的机关依照法定的程序进行。

在我国，根据现行宪法的规定，任何公民非经人民检察院批准或决定，

或者非经人民法院决定，并由公安机关（特定情况下由国家安全机关）

执行，不受逮捕。宪法还明确规定，禁止非法拘禁或者以其他方法非法

限制、剥夺公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体。刑事诉讼法则

专门对拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕、搜查等涉及人身自由

的强制措施规定了严格的法律程序。刑法则在侵犯公民人身权利、民主

权利罪一章中专门规定了非法限制、剥夺人身自由所应承担的刑事责

任。

（2）居住和迁徙自由。居住自由是指供公民生活和居住的，在一定时

间内为该公民所控制的房子及其附属设施不容侵犯的权利。居住自由既

是公民人身自由的必然延伸，又是人身自主、行动自由的有效保障。因

为公民的居所是公民日常生活、工作和休息的地方，保护公民居所不受

侵犯，就是保护公民居住安全，使公民生活安定，从而有利于公民的学

习、工作和生产，也有利于社会的安定团结。因此，我国《宪法》第三

十九条明确规定：“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜

查或者非法侵入公民的住宅。”

为了进一步保障公民的居住自由，我国《刑法》还专门规定了侵犯公民

居所的刑事责任，其第二百四十五条规定：“非法搜查他人身体、住

宅，或者非法侵入他人住宅的，处3年以下有期徒刑或者拘役。……司

法工作人员滥用职权，犯前款罪的，。从重处罚。”

迁徙自由是指公民选择居住地的自由，是公民居住自由的进一步延伸。

其本质是公民个人支配自己行动的权利，严格来讲，它是公民人身自由

不可分割的有机组成部分，没有迁徙自由就不能构成完整的人身自由

权。

（3）通讯自由。公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家

安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定

的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民

的通信自由和通信秘密。

（4）信仰自由。信仰自由，公民有崇拜或不崇拜和自由选择某种信仰

的权利。宗教信仰自由具体包括以下两方面的内容：①每个公民都有按

照自己的意愿信仰宗教的自由，也有不信仰宗教的自由；有信仰这种宗

教的自由，也有信仰那种宗教的自由；有过去不信教而现在信教的自

由，也有过去信教而现在不信教的自由。②举行和参加宗教仪式的自

由、传播宗教教义的自由；在同一宗教里，有信仰这个教派的自由，也

有信仰那个教派的自由。③外国宗教势力无权干涉本国宗教的自由。宗

教信仰自由强调的是个人精神生活的自主性。我国《宪法》第三十六条

规定：“中华人民共和国公民有宗教信仰自由。”“任何国家机关、社会

团体和个人不得强制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得歧视信仰宗教

的公民和不信仰宗教的公民。”“宗教团体和宗教事务不受外国势力的支

配。”

（5）言论和出版自由。是指公民享有主张、发表和传播自己意见的自

由。具体而言，言论自由是公民对于各种问题，有通过语言表达其思想

和见解的自由。

（6）结社、集会、游行、示威的自由。公民在行使这些自由权利时

候，既要符合法律规定的要求，又要注意不得损害国家的、社会的、集

体的利益和其他公民的自由和权利。

刑法学

一、解释下列名词或者简要回答下列问题（每题2分，共10分）

1．犯罪未遂

答：犯罪未遂，是指已经着手实行犯罪构成的实行行为，由于犯罪分子

意志以外的原因而未完成犯罪的一种停止形态。

2．教唆犯

答：教唆犯，是指故意唆使他人实行犯罪的人，即故意引起他人实行犯

罪的决意的人。

3．甲以杀人的故意向乙开枪，乙中弹受伤（伤情不足以致死）而入院

抢救，适有丙放火，致使乙被烧死。说明必然因果关系与偶然因果关系

对该案件因果关系的理解。

答：甲以杀人的故意向乙开枪，从而甲的开枪杀人行为之中内含着必然

的合乎规律的致乙受伤的必然联系。但乙受伤之后入院抢救，由于丙的

放火行为而被烧死，则是由于偶然的介入丙的放火行为而导致的死亡结

果发生，属于偶然因果关系。

4．缓刑

答：缓刑，是指对于判处一定刑罚的犯罪分子，在其具备法定条件的情

况下，在一定期间附条件地不执行原判刑罚的制度。简言之，缓刑是有

条件地不执行所判决的刑罚。

5．过于自信过失

答：过于自信的过失，是指已经预见自己的行为可能发生危害社会的结

果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理态度。过于自信的过失

有以下两个特征：一是行为人预见自己的行为可能发生犯罪结果；二是

行为人轻信能够避免犯罪结果的发生。

二、问答题（每题l0分，共20分）

1．正当防卫的概念和条件。

答：正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身或财

产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害并对不

法侵害人造成损害的行为。正当防卫是正当化事由之一。成立正当防卫

必须满足以下要件：

（1）有实际的不法侵害存在，这是正当防卫的前提条件。不法侵害行

为是指违反法律并具有社会危害性的行为，既包括构成犯罪的严重不法

行为，也包括尚未构成犯罪的违反治安管理处罚条例之类的不法行为，

而且这种不法侵害是客观的、现实的。

（2）不法侵害必须正在进行。指不法侵害人已经着手实施侵害行为且

侵害行为尚未结束。不法侵害行为开始和存续的时间，就是行为人实施

正当防卫的时间。

（3）目的是使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权

利免受不法侵害。不具有防卫合法权益的目的而实施的貌似正当防卫的

行为，如防卫挑拨即故意挑逗、引诱对方实施不法侵害，然后以正当防

卫为借口加害于对方的行为，不是正当防卫情况而是犯罪行为。

（4）防卫行为必须针对不法侵害人进行，是正当防卫的对象条件。正

当防卫必须对准目标，针对不法侵害者本人。

（5）防卫行为没有明显超过必要限度，造成重大损害，是正当防卫的

行为和结果限度要件。所谓必要限度是指有效地制止不法侵害所必需的

防卫强度。防卫明显超过必要限度，造成重大损害的行为，是防卫过

当。明显超过必要限度是指一般人都能认识到其防卫强度超过了正当防

卫所必需的强度。重大损害是指防卫人明显超过必要限度的防卫行为造

成不法侵害人或者其他人人身伤亡，或者造成其他能够避免的严重损

害。防卫过当应当负刑事责任。

2．数罪并罚的“限制加重”原则。

答：数罪并罚，是指人民法院对一人犯数罪分别定罪量刑，并根据法定

原则与方法，决定应当执行的刑罚。数罪并罚原则，是指对一人犯数罪

合并处罚所依据的原则。

限制加重亦称限制并科原则，是指以一人所犯数罪中法定应当判处或已

判处的最重刑罚为基础，再在一定限度之内对其予以加重作为执行刑罚

的合并处罚原则。采用该原则具体限制加重方法主要有两种类型：

（1）以数罪中最重犯罪的法定刑为基础，加重一定比例的刑罚，并以

加重后的刑罚作为执行的刑罚，同时规定应执行的刑罚不能超过的最高

限度。

（2）在对数罪分别定罪量刑的基础上，以数罪中被宣告的数刑中最高

刑期以上、总和刑期以下加重处罚。同时规定应执行的刑罚不能超过最

高的限度。我国数罪并罚的限制加重原则属于第二种类型。我国《刑

法》第六十九条规定：“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无

期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定

执行的刑期，但是管制最高不能超过3年，拘役最高不能超过1年，有期

徒刑最高不能超过20年。”

【综合卷】民法学

一、名词解释（共4小题。每小题4分，共16分）

1．附条件的民事法律行为

答：附条件的民事法律行为，是指当事人在意思表示中附设条款指明一

定条件，把条件的成就（发生或出现）与否作为民事法律行为效力发生

或终止的根据。

2．法定代理人

答：法定代理，是指基于法律的直接规定而取得代理权的代理。法定代

理主要是为无民事行为能力人或限制民事行为能力人设定代理人的方

式。

3．诉讼时效的中断

答：诉讼时效的中断，是指在诉讼时效期间进行中，因法定事由的发生

致使已经进行的诉讼时效期间全部归于无效，诉讼时效期间重新计算。

4．消耗物

答：民法上的物，可按照不同的标准进行多角度的分类。根据同一物仅

能一次性使用还是能反复使用，可将物分为消耗物与不消耗物。消耗物

是指不能重复使用，一经使用就灭失或改变其原有状态的物。

二、问答题（共2小题。每小题7分，共14分）

1．买卖合同中双方当事人的主要义务有哪些？

答：（1）买卖合同中出卖人的义务

①交付标的物并移转标的物所有权于买受人的义务。包括按照约定的时

间、地点、质量标准、数量、方式交付标的物，并向买受人交付有关标

的物的单证及约定的技术资料，承担交付费用。出卖人履行使买受人取

得标的物所有权的义务，应依动产或不动产所有权移转的规定。

②权利瑕疵担保义务。效力主要表现在买受人有拒绝给付价款的权利、

请求无权利瑕疵履行的权利、解除合同的权利和赔偿请求权。

③标的物品质的瑕疵担保义务。我国合同法采取的是履行说，出卖人违

反瑕疵担保义务的，构成违约，应承担不适当履行责任。

（2）买卖合同中买受人的义务

①给付价款的义务。买受人应按约定的时间地点支付价款。没有约定或

约定不明的，按当事人事后可达成的补充协议确定。不能达成补充协议

的，按合同的有关条款或交易习惯确定。如仍不能确定的，应当在收到

标的物或者提取标的物单证的同时，在出卖人的营业地、交付标的物或

者交付提取标的物单证的所在地支付。

②受领标的物的义务。对于出卖人按合同约定交付的符合合同约定条件

的标的物，买受人应按约定及时受领，否则买受人应负受领迟延的责

任，偿付约定的违约金或赔偿损失。对于出卖人不按合同约定条件交付

的标的物，买受人有权拒收，但在出卖人没有临时保管义务的条件下，

买受人有暂时保管义务，并立即通知出卖人收回或者补交标的物。

2．任意举三种动产所有权原始取得的方式。并加以说明。

答：物权的原始取得，是指不依据他人的意思，独立地按照法律的规定

而直接取得所有权。原始取得大都是依据法律行为以外的事实行为来取

得，大都是针对动产而言。

孳息。对于天然孳息，其是原母物的一部分，所以母物的所有权人享有

孳息的所有权。对于法定孳息，根据法律的规定来决定其归属。孳息与

原物分离的情形，《合同法》规定，在交付之前产生的孳息归出卖人所

有，在交付之后产生的孳息归买受人所有。如母羊及其生产的小羊。

添附，是指不同所有人的物因为结合或加工而形成一种不可分割的物或

新的品质的物，当其难于恢复原状或恢复原状成本过高时就产生添附问

题。传统理论中的添附分为附和、混合、加工。（1）附和是指将不同

所有人的物密切结合而难以分离。（2）混合，是指将不同所有人的财

产结合在一起，难以识别或识别费用过大。（3）加工，是指在他人所

有的物上进行有价值的劳动，而使它形成一种具有新的价值的物品。加

工的标的物仅限于动产。

【综合卷】国际法学

一、名词解释（共4小题。每小题3分，共12分）

1．国际法的编纂

答：国际法编，纂一般是指把国际法或国际法某一部门的规则（包括国

际习惯和条约的规则），以类似法典的形式，更精确、系统地制订出

来。从狭义来讲，它意味着把分散的法律加以法典化，即把分散的规则

制定成为法典；从广义来理解，它也包括以法典的形式来制订新法律，

即对国际法进行发展。

2．无害通过权

答：无害通过权，是指外国的非军用船舶可以在不损害沿海国和平、安

全或良好秩序的原则下通过一国领海的权利。这是国际法规定的非沿岸

国在沿海国领海上的一项权利。

3．普遍管辖

答：普遍管辖，是指根据国际法的规定，对于普遍地危害国际和平与安

全以及全人类的共同利益的某些特定的国际犯罪行为，各国均有权实行

管辖，而不问这些犯罪行为发生的地点和罪犯的国籍。

4．否决权

答：在联合国安理会的表决程序中，对于实质事项来说，它要求全体常

任理事国的一致同意方可决定，这种突出大国地位的表决制度事实上赋

予了大国以特权，即“否决权”。

二、问答题（共2小题。每小题9分，共18分）

1．从国际法与国内法的角度试述国际法在国际关系中的普遍效力。

答：国际法是在国际交往中形成的，用以调整国际关系（主要是国家间

关系）的，有法律约束力的原则、规则和制度的总和。国际法是一个与

国内法相对应的法律体系。国际法与国内法二者共同构成了当代人类社

会完整的法律秩序。国际法作为调整国际关系的行为规则，其效力及于

国际社会的所有成员（国家），具有普遍的约束力。

（1）从国际法的角度出发，在国际关系中，国家既然依国际法承担了

国际义务，就必须信守地履行国际义务，不得以任何国内法为理由而否

认国际义务。在国际社会的绝大多数场合，国际法的规则也被很好地遵

守。国际社会正常秩序的维持和国家交往的有序进行，本身就表明国际

法在被有效地执行着，无论是协议的签署，领导人的互访，外交官的派

遣，还是和平的维持，争端的解决，国际法都发挥着法律作用。

（2）从国内法的角度，国家如果依照国际法承担了相应的国际义务，

就有责任使其国内法与其国际义务保持一致。如果国际法与国内法发生

抵触，虽然有关国内法院仍然可以根据其国内法规定作出裁判，但该国

由于违背了其国际法义务，则必然会产生该国在国际法上的“国家责

任”。

（3）国际司法机关对于国际法的效力也多次强调，国家在国际关系中

的权利和义务是由国际法规定的．国家不能利用国内法来改变国际法。

国际法在国际关系中具有普遍效力。

2．试述引渡的概念和国际法上的主要引渡规则。

答：引渡是指一国应某外国的请求，把在其境内被该外国指控为犯罪或

判刑的外国人，移交给该外国审理或处罚的一种国际司法协助行为。在

国际法上，国家没有引渡罪犯的义务，因此引渡需要根据有关的引渡条

约进行。从国家签订的引渡条约、各国的引渡法以及各国进行引渡的实

践来看，在引渡罪犯的问题上，已形成以下一些公认的国际习惯法规

则。

（1）引渡的主体是国家。引渡是国家之间进行的。请求引渡的主体，

即有权请求引渡的国家，主要有以下三类：罪犯本人所属国、犯罪行为

发生地国和受害国。这三类国家都有权对罪犯

提出引渡要求。但是，如果发生这三类国家同时都对同一罪犯提出引渡

要求时，在原则上，被请求国家有自由裁量权，有权决定把罪犯引渡给

何国。

（2）引渡的对象，即被某国指控为犯罪或判刑的人。他可以是请求引

渡的国家的国民，也可以是被请求引渡的国家的国民，还可以是第三国

的国民。但是，在国际实践中，根据许多国家条约的规定，引渡原则上

只限于外国人，本国国民一般不予引渡，这叫做本国国民不引渡原则。

（3）可引渡的犯罪。对于可引渡的犯罪，一般都列举和规定在引渡条

约中，其行为必须是请求引渡国和被请求引渡国都认定为犯罪的行为，

这就是所谓的“相同原则”。根据国家实践，政治犯、军事犯一般是不引

渡的，实践中，认定政治犯罪的决定权属于被请求国。

（4）引渡的程序。引渡的程序一般根据引渡条约或有关引渡的国内立

法中加以规定。包括：引渡请求的提出和答复、负责引渡的机构、引渡

文件的传送、移交被引渡人的条件方式。引渡罪犯的请求与回复，一般

通过外交途径办理。

（5）引渡的效果。引渡的目的是为了克服刑法的地域性或各国刑罚的

差异造成的法律漏洞，防止某种犯罪行为逍遥法外。请求引渡国可根据

其法律对罪犯进行审判。但是，对该罪犯，请求国只能就其请求引渡时

所指定的罪名加以审判和处罚。如果请求国对被该引渡的人就另外的罪

名审判和处罚，被请求引渡国有抗议的权利。另外，有些条约还规定，

未经被请求国同意，请求国不得将被引渡的人再引渡给第三国。

2005年武汉大学综合卷（含法理、宪法、民法、刑法、国际法）考研真

题及详解

法理学

一、名词解释（每小题5分，共10分）

1．法律发展

【参考答案】法律发展就是法律遵循一定规律，

趋于不断进步的运动状态和过程。其具体内容包括：

首先，法律发展是依法律现象的历史时间序列而对法律运行所作的考

察。

其次，法律发展是法律规范、法律价值与法律行为三重发展的有机统

一。

再次，法律发展是法律由混乱、冲突到系统、严密、科学，从简单、低

级到复杂、高级的不断上升过程。

最后，法律发展是法律变量和法律变性两者不断融汇渗透的产物。

2．衡平法

【参考答案】衡平法（equity）是英国自14世纪末开始与普通法平行发

展的、适用于民事案件的一种法律。英关法系中法的渊源之一，同普通

法相比较，衡平法的诉讼程序比较简单，不设陪审团，一般采用书面形

式审理，判决由衡平法院直接负责执行，违抗者以蔑视法庭论处，重者

可下狱。

二、问答题（8分）

简述程序法的独立价值。

【参考答案】程序法作为法律体系之中的一个不可缺少的部门法，具有

其自身的独立价值。该独立价值主要包括两个方面：内在价值与外在价

值。（一）程序法的内在价值。

程序的内在价值也就是程序的目的性价值，包括安全（秩序）、自由、

公正和效益等方面。

（1）安全价值即保障社会和社会多数成员不受各种行为的侵害，维护

社会秩序和社会安全。这表现为社会的一般利益、整体利益。这种价值

体现在司法程序中，也就是追求案件的实体真实的价值。

（2）自由价值。即保障作为个人的社会成员所享有的免于某种限制的

自由（消极自由），以及从事某种活动的自由（积极自由），其核心内

容是行为人的基本权利，不受国家权力的非法干预和侵犯。

（3）公正价值。包括两方面，即程序的一般公正（立法实现）和个别

公正（司法实现）。公正价值要求程序符合社会普遍认可的公平、正义

标准，使当事人的权利得到维护，使司法官员的权力受到制约和平衡。

也即通常所说的实现司法公正。

（4）效益价值。主要指诉讼活动的效果与诉讼的成本之间的比例关

系。从内容上包括诉讼的经济效益和社会效益两方面，前者要求以最小

的司法资源投入换取最大量案件的处理，即提高诉讼效率。降低诉讼成

本，减少案件积压和司法拖

延的现象。后者要求诉讼活动在实现秩序和公正方面，达到最佳的社会

效果。

（二）程序法的外在价值。

往往被称为程序法的工具价值，是指程序法所应当具有的保障实体法的

正确实施，保障实体公正的实现这样一种工具作用。程序工具价值是以

程序所产生的结果的正确性采评价程序的，能够产生正确结果的程序被

视为好的程序，至于程序本身是否公正对程序工具主义而言是无足轻重

的。

（三）程序内在价值与工具价值的相互关系。（1）从理论上讲，程序

的工具价值与内在价值本身没有轻重主次之分，但在不同的国家和社

会，基于各自所面临的不同法律问题，程序的设计可以在这两项价值之

间有所侧重。

（2）程序正义是一个有着不同层次要求的诉讼价值．因此必须为这一

价值确定一系列不同的标准；尽管追求绝对的公正向来被视为遥不可及

的理想．但程序公正在现代确实应有一系列最低限度的要求和标准。

（3）必须确定一种为维护特定价值和利益而使刑事诉讼权有所节制的

信念，使实体法的实施和程序工具价值的实现被控制在一定的限度和范

围之内。

（4）必须将程序内在价值与外在价值视为一个完整的生命有机体，不

对其加以任意割裂。

有鉴于此，应当特别强调法律程序的内在价值，尤其要在诉讼程序的设

计和实施中贯彻程序正义的基本要求。这既是通过程序实现法治的内在

要求，也是对那种过于偏重程序工具价值观点的矫正。

三、论述题（12分，要求观点清晰，层次分明，说服力强。）

论科学发展观对我国法治建设的指导意义。

【参考答案】科学发展观是我国经济社会发展的重要指导方针，是发展

中国特色社会主义必须坚持和贯彻的重大战略思想。因而，科学发展观

也必然是我国社会主义法治的指导思想。只有以科学发展观为指导，我

国社会主义法治才有明确的理论导航，才能坚持正确的政治方向，才能

健康发展。在社会主义法治建设中，贯彻落实科学发展观要做到：

第一，社会主义法治建设必须坚持以人为本。以人为本是科学发展观的

核心。贯彻以人为本，就是要树立人本法律观、人本法治观和人本权利

观，就是要用以人为本这一核心理念审视、反思立法、执法、司法，切

实把体现人民意志、保障人民权利、促进人的自由平等发展作为社会主

义

法治的灵魂，作为一条红线贯穿于法治工作的全部过程及其各个环节。

第二，要立足于经济社会发展推进社会主义法治建设。科学发展观的第

一要义是发展，发展是当代中国的主题，是中国共产党执政兴国的第一

要务，也必然是社会主义法治建设的主题。我们要认真研究法治发展的

基本规律和中国社会主义法治发展的特殊规律，确立以发展为第一要义

的法治发展战略思想，把中国社会主义法治建设引入科学发展的轨道，

实现法治又好又快发展；要善于通过法律规范来引导、规范、保障、促

进经济社会发展，为经济社会发展创造良好的制度平台和执法司法环

境；要从法律上、制度上推进发展为了人民、发展依靠人民、发展成果

由人民共享这一共建共享局面的形成。

第三，要着力解决两个“不完全适应”。十七大报告阐述科学发展观形成

的历史背景时指出：进入新世纪新阶段，我国“社会主义民主政治不断

发展、依法治国基本方略扎实贯彻，同时民主法制建设与扩大人民民主

和经济社会发展的要求还不完全适应”。与扩大人民民主不完全适应，

主要表现为：随着现代化事业的发展，人民的民主需求不断扩大，参政

议政的意识和愿望不断提升，改善民生的呼吁不断强烈，而我国这些方

面的立法仍然滞后，有关教育、医疗卫生、就业、收入、居住、社保、

社会公共安全、公民有序政治参与等方面的法律或者不够完备，或者缺

乏可操作性和可执行力。与经济社会发展不完全适应，主要表现在：有

关社会主义市场经济的法律体系还不够完善、不够先进，例如关于物权

的私法（物权法）已经制定出来，而涉及物权的公法尚未出台；有关社

会主义文化建设的法律体系尚未形成，保护人民文化权益、解放和发展

文化生产力的规范多数停留在政策层面，尚未转化为法律规范；有关社

会主义社会建设的法律体系刚刚起步，特别是社会管理诸多领域还没有

真正意义上的法律规范；以实现全面建设小康社会奋斗目标的新要求衡

量，我们的法律体系还有些力不从心。总之，为了应对扩大人民民主和

经济社会发展的需要，我们必须加快立法速度，提高立法质量。

“两个不完全适应”不仅仅存在于立法方面，也存在于执法和司法领域。

为此，要高度重视，着力解决执法领域存在的权力与权利失衡、官本

位、野蛮执法、衙门作风等突出问题，重视对土地征用、房屋拆迁、企

业兼并、城市管理等方面所涉及的公民和企业的私权保护，加强文明执

法、和谐执法；着力解决司法领域存在的地方保护主义、特权保护主

义，以及权钱交易所导致的司法不公、审判迟误、裁判执行不力等问

题，提高司法公信力和执行力，切实维护当事人的合法权益，维护社会

稳定，为经济社会发展保驾护航。

第四，法治建设要坚持全面协调和统筹兼顾，走向和谐法治。为此，首

先是做到坚持党的领导、人民当家作主、依法治国的有机统一，这是社

会主义法治的本质要求和总体目标，也是和谐法治的首要标志。二是经

济立法、社会立法、政治立法、刑事立法、民事立法、涉外立法、程序

立法相互衔接。三是中央立法与地方立法、国内法与国际法的协调一

致。四是既要加强立法工作，更要重视宪法和法律实施，做到有法可

依、有法必依、执法必严、违法必究的统一。五是要以体现社会主义核

心价值的和谐精神为统领，将和谐精神融入法律规范体系，用和谐精神

指导法律运行实践，使我国法治充分体现社会主义和谐精神，最终使我

国社会主义法治超越西方传统法治而走向善治。

宪法学

一、简答题（共3小题，每小题l0分，共30分）

1．简述单一制与联邦制的区别。

【参考答案】单一制国家，只有一部宪法，有统一的中央立法机关根据

宪法制定法律；只有一个最高立法机关，一套完整的司法体系；地方政

府的权力由中央政府授予，地方行政区域单位和自治单位没有脱离中央

独立的权力；国家是一个统一的主体，地方政府不享有独立主权。

联邦制国家，除了联邦宪法外，各成员国或州还有各自的宪法；各成员

国或州有各自的立法机关、政府和司法系统；中央和地方的职权由联邦

宪法明确界定。

第一，在单一制国家，地方政府是由中央政府设立的，在联邦制国家，

联邦政府是由各成员单位协议建立的，各成员单位往往先于联邦政府而

存在；

第二，在单一制国家，地方政府的权力是中央政府授予的，中央政府可

以单方面规定地方政府的权限，地方政府必须服从中央政府所代表的最

高国家权力，在联邦制国家，联邦政府与联邦成员政府的权力划分由联

邦宪法作出了明确的规定，双方都不能单方面任意变更，对宪法的修改

必须经过双方的同意和批准；

第三，在单一制国家，中央政府可以变更地方政府的疆界，在联邦制国

家，联邦政府不能任意改变各成员单位的疆界。

2．简述当今世界各国宪法实施保障的三种体制。

【参考答案】宪法实施保障体制主要有以下三种：（1）由司法机关负

责保障宪法实施的体制。1803年，美国联邦最高法院审理马伯里诉麦迪

逊一案开创了由联邦最高法院审查国会制定的法律是否符合宪法的先

例。以后，许多资本主义国家，将这种体制扩展到地方法院。

（2）由立法机关负责保障宪法实施的体制。起源于英国。社会主义国

家采取的也大多是由立法机关负责保障宪法实施的体制。

（3）由专门机关负责保障宪法实施的体制。起源于1799年法国宪法设

立的护法元老院。从发展趋势来看，由专门机关负责保障宪法实施的体

制，已日益受到许多国家的重视，并且有可能成为占据主导地位的体制

之一。在现在，宪法法院和宪法委员会成为专门机关负责保障宪法实施

体制的两种主要形式。

3．简述公民权与人权的关系。

【参考答案】人权是指人基于其本质和尊严应当和实际享有的基本权利

和自由，而基本权利和自由主要包括自由权、平等权、财产权、生存权

和发展权，其核心和关键因素则是人的行为自由和价值确认。

所谓公民权是指国家通过宪法和法律所确认的公民从事某种行为的可能

性。人权与公民权的内容是相互联系相互交叉的。

人权与公民权既有联系又有区别。人权与公民权是相互渗透相互促进

的，它们不可能相互脱离而单独存在。它们的一个重要共同点是谁也离

不开宪法和法律，宪法和法律将它们规范化，宪法和法律保障它们的行

使和实现。但是，人权与公民权毕竟是两个不同的概念，人权与公民权

的区别主要表现在四个方面的：

第一，两者的主体不同。人权的享有者是“人”，而公民权的享有者必须

是国家承认的“公民”。明显，人权的主体范围广于公民权享有主体。

第二，两者的来源不同。人权随“人”而来，先于国家和宪法而存在。公

民权则是来源于宪法，因宪法而产生了国家权力和公民权的划分。

第三，两者所受限制不同。公民只要不违反宪法和法律所设定的明确限

制，就可以完全自主地享有基本人权。公民权既来源于宪法，也就要受

到宪法的约束。这种约束实际上是遵循宪法对国家权力和公民权利的调

整。公民权的被剥夺或限制应该遵循宪法的约束，所以部门法可以依据

这种约束做出更为具体的行为模式规定。

民法学

一、问答题（10分）

试述我国民法调整对象及其特点。

【参考答案】我国《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整

平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关

系。”该条规定的民法调整发生于平等主体的公民之间、法人之间、公

民和法人之间的财产关系和人身关系，确立了民法调整对象的最主要部

分。该条规定把民法调整对象定性为平等主体之间的社会关系，准确地

界定了民法调整对象的社会关系的法律性质，突出和强调了民法所具备

和要求的“平等”性质和特征。

（一）平等主体之间财产关系的概念和特征

平等主体的财产关系，是指主体在生产、分配、交换、消费工程中形成

的具有经济内容的社会关系。包括财产所有权关系和财产的流转关系。

（1）主体之间法律地位平等；

（2）当事人意思表示自由；（3）等价有偿。

（二）平等主体之间人身关系的概念和特征

平等主体之间的人身关系，是指平等主体之间发生的与人身密切联系、

本身不具备直接财产内容的社会关系。包括人格权关系和身份权关系。

（1）人身关系本身没有财产内容；

（2）人身关系与特定的人密切联系，离开了具体的人就没有意义；

（3）人身关系中权利主体所享有的权利不能转让、继承。

二、辨析题（10分）

试比较物权和债权的区别和联系。

【参考答案】物权与债权的区别，主要体现在下列方面：

（1）权利性质上的区别。物权为对物的支配权，债权为对人的请求

权，这是二者最基本的区别。物权是对特定的标的物为直接支配的权

利，即物权人得依自己的意思及行为对标的物为管领处置并实现其利

益，而无须他人的意思或行为之介入。债权则为请求特定的义务人为特

定行为的权利，债权人欲实现其利益，必须借助于义务人履行义务的积

极行为，因而债权的实现具有相对性。

（2）权利客体上的区别。物权的客体是物．债权的客体是给付行为。

作为物权客体的物．还限于是特定的、独立的、有形的物。唯有例外的

是，在法律有特别规定的情形下，作为无体物的财产性权利也可以作为

担保物权的客体而设定权利抵押权、权利质权。债权的客体是“给付”行

为，至于给付行为之对象，则可以是物、劳务、智力成果等。

（3）权利效力上的区别。第一，作为支配权的物权所具有的基本效力

为支配力，作为请求权的债权所具有的基本效力为请求力。第二，物权

的效力在范围上及于任何人，而债权的效力原则上只及于特定的债务

人。第三，物权的圆满状态受到妨害时，发生物权人的物之返还请求

权、妨害预防请求权、妨害排除请求权等物上请求权，以保障物权人对

物的圆满支配状态的回复，而赔偿损失只是不得已情况下的补充救济方

法。债权不能正常实现时，采取的主要救济方法则是赔偿损失。

（4）权利设定上的区别。物权的设定，法律上通采的是法定主义和公

示主义，而债权的设定则实行任意主义。

（5）权利期限上的区别。债权性质上为有期限的权利，法律上不允许

存在无期限限制的债权，一切债权，无论为任意债权或法定债权，均有

其存续期限。该期限可以是当事人约定的期限，也可以是时效期限及其

它法定期限。期限届满，债权即归于消灭或失去法律的保护。物权中的

所有权则为无期限的权利，只要所有物存在，所有权就存在。不过，物

权中除所有权无期限外，其他物权通常是有存续期限的。

物权与债权的联系主要体现在：债权的物权化，物权的债权化。农村承

包经营权要解决的是农民对集体经济土地的占有、使用、收益和处分的

问题，是物权问题。农村联产承包责任制的合同是典型的物权债权化，

既然其是债权，那么对其的保护就不如对物权这种绝对权、支配权的保

护，所以又把债权用益物权化，这就是债权的物权化。某些债权就有物

权的某些优先性，如“买卖不破租赁”。

三、法条分析题（10分）

我国《合同法》第l22条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人

身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者

依照其他法律要求其承担侵权责任。”

请指出并解释该法条所蕴含的是一种什么法律现象，试分析这一法律现

象形成的条件和法律效果。

【参考答案】本条反映的是侵权责任与违约责任的竞合现象。根据该规

定可以看出，在违约责任与侵权责任竞合时，违约是侵权的原因，侵权

是违约的结果。违约责任与侵权责任竞合是指行为人实施的某一行为，

违反了合同规范和侵权规范。同时具备了违约责任的要件和侵权责任的

要件，导致违约责任与侵权责任的同时产生的一种法律现象。它是一种

常见的民事责任竞合现象。其构成条件包括：

（1）行为人实施了一个违反民事义务的行为。民事责任是民事主体违

反民事义务而依法应承担的民事法律后果。行为人虽负有某种民事义

务，但其未违反该项民事义务或者正确履行了该项民事义务，则不产生

民事责任，自然也就不存在民事责任竞合的问题。另一方面，违约责任

与侵权责任的竞合是基于行为人同一违反民事义务的行为产生的，如果

行为人实施了数个性质不同的违反民事义务的行为，既产生了违约责任

又产生了侵权责任，则行为人分别承担不同的法律责任，也不产生违约

责任与侵权责任的竞合问题。

（2）该行为同时符合违约行为和侵权行为的构成要件。这是违约责任

与侵权责任竞合的基础。也就是说，虽然行为人只实施了一个违反民事

义务的行为，但该行为同时触犯了合同规范和侵权行为规范，并符合法

律关于违约责任和侵权责任构成的规范要求，理论上应该产生两个民事

责任，由此需要在法律上界定行为人具体承担法律责任的性质及个数，

即行为人是应承担违约责任或侵权责任，还是承担违约责任和侵权责任

的双重责任或并列适用违约责任和侵权责任，交叉重叠的法律责任部分

适用一次。这些问题需要在法律上予以确定。

（3）该行为引发的违约责任和侵权责任在适用法律上彼此重叠，这是

违约责任和侵权责任竞合的关键。所谓的彼此重叠是指，一方面行为人

承担不同的法律责任，在后果上是不同的；另一方面，行为人基于同一

违反民事义务的行为依法应承担的违约责任和侵权责任在法律责任后果

上又有彼此重叠的部分，如果行为人应承担的违约责任和侵权责任在责

任后果上彼此并存不悖，属于责任聚合的问题，则不会发生责任竞合及

依法确定责任选择取舍的问题。

我国《合同法》第l22条确认了责任竞合制度，充分尊重了当事人的处

分权，并在绝大多数情况下，因受害人会选择对其最为有利的方式提

起诉讼，从而能够使损失得到充分的补救。然而这一制度只允许受害人

就违约责任和侵权责任择一提出请求，而不能就两种责任同时提出请

求，一旦发生了并用的情况，就否定了竞合的存在。因此，责任竞合制

度也有其固有的缺陷，即在某些情况下，受害人只能提出一种而不能提

出两种请求，将不能使受害人遭受的损失得到完全补偿。

刑法学

一、辨析题（每小题6分，共18分）

1．间接故意与过于自信的过失。

【参考答案】所谓间接故意，是指明知自己的行为可能引起某种危害社

会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。而过于自信的过失是指

行为人已经预见自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信可以避

免，以致发生这种结果，从而构成过失犯罪的主观心理态度。间接故意

与过于自信的过失这种心理状态容易混淆。两者的相似处是：

第一，两者都预见到自已的行为可能发生危害社会的结果。

第二，都不是希望危害结果的发生。两者的区别主要在于：

第一，区别的关键在于对危害结果的发生所抱的心理态度不同。过于自

信的过失，行为人不仅不希望发生这种结果，而且是完全反对这种结果

的发生，相信是可以避免的，发生这种结果是违背其主观意愿的，出乎

其意料之外的。而间接故意，行为人对危害结果的发生持放任态度。既

不希望也不反对，既不追求，也不防止，发生与否均不违背其主观意

愿。

第二，促使和支配行为人实施行为的主观认识因素也不同。过于自信的

过失中，行为人虽在一开始对危害结果的发生曾有预见，但真正促使实

施行为时，其认识上却是相信可以避免的，认为不会发生这种结果，而

不再是认为仍有可能发生，而在间接故意情况下，行为人无论在行为

前，还是在行为过程中，对危害结果发生的认识一直处于可能发生也可

能不发生的不肯定的状态之中。

第三，过于自信的过失中，行为人认为危害结果不会发生，具有一定主

客观条件为依据的，只是对这些条件的作用作了轻率的、过高的估计，

误认为凭这些条件完全可以避免发生危害结果。

2．一般累犯与特殊累犯

【参考答案】一般累犯，是指因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执

行完毕或者赦免以后，在

五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。所谓特殊累

犯，是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以

后，又犯该特定之罪的犯罪分子。《刑法》第66条规定：“危害国家安

全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家

安全罪的，都以累犯论处。”

（1）实质条件不同。前罪与后罪都必须是故意犯罪。这是构成一般累

犯的主观条件。特殊累犯前罪与后罪都必须是特定之罪即危害国家安全

罪。这是构成特殊累犯的实质条件。

（2）刑度条件不同。前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当判处有

期徒刑以上刑罚。这是构成一般累犯的刑度条件。特殊累犯前罪被判处

的刑罚和后罪应当判处的刑罚的种类及其轻重不受限制。

（3）时间条件不同。后罪发生的时间，必须在前罪所判处的刑罚执行

完毕或者赦免后的5年之内。这是构成一般累犯的时间条件。构成特殊

累犯不受前后两罪相距时间长短的限制。

3．滥用职权罪与玩忽职守罪

【参考答案】滥用职权罪，是指国家机关工作人员超越职权，违法决

定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反法定程序处理公务，致使

公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。玩忽职守罪，指国家

机关工作人员严重不负责任，不履行或者不正确履行职责，致使公共财

产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。客观方面有三方面区别：

（一）行为性质上的区别。滥用职权罪在客观方面的本质属性是对职权

的“滥用”。这种“滥用”主要表现为两种情形：一是超越职权的滥用，即

行为人超越法定权力范围，违法决定无权决定的事项、擅自处理无权处

理的事务；二是违法行使职权的滥用，即行为人违反法定办事程序，胡

作非为，滥施淫威，随心所欲地违法处理公务。

玩忽职守罪在客观方面的本质属性是对职守的“玩忽”。这种“玩忽”行

为，主要表现为两种情形：一是不履行职责，即行为人严重不负责任，

对法定职责义务，该为而不为，放弃职守、擅离岗位；二是不认真履行

职责，即行为人严重不负责任，对法定职责义务，马虎草率、敷衍塞

责。

（二）行为方式的主要区别。从行为方式上讲，滥用职权罪和玩忽职守

罪都既可以由作为构成，也可以由不作为构成，只是行为的主要方式有

所区别，即滥用职权罪主要表现为作为，玩忽职守罪多数表现为不作

为。

（三）结果要件要求上的区别。鉴于滥用职权罪与玩忽职守罪的行为人

在主观恶性上有一定的差异，故在最高人民检察院《关于人民检察院直

接受理立案侦查案件立案标准的规定》中，对两种犯罪的危害结果要件

作出了略有区别的司法解释。

二、简答题

1．我国刑法对死刑的适用有哪些限制？

【参考答案】死刑是剥夺犯罪人生命的刑罚方法，包括立即执行与缓期

二年执行两种情况。由于死刑的内容是剥夺犯罪人的生命，故被称为生

命刑；由于生命具有最宝贵的、剥夺；可能恢复的价值，死刑成为刑罚

体系中最为严厉的刑罚方法。故被称为极刑。

（1）必须严格遵守罪刑法定原则，只有对分则条文明文规定了死刑的

犯罪，才可能判处死刑。既不能擅自将没有规定死刑的犯罪判处死刑，

也不能为了判处死刑而将法定刑没有死刑的犯罪认定为法定刑具有死刑

的犯罪。

（2）对象的限制。不得对犯罪的时候不满l8周岁的人和审判的时候怀

孕的妇女适用死刑。这里的不适用死刑，既包括不适用死刑立即执行，

也包括不适用死刑缓期二年执行，因为后者也属于死刑。这一规定充分

体现了对青少年的保护态度和社会主义人道主义精神。

（3）程序的限制。不得违反法定程序适用死刑。根据《刑事诉讼法》

第20条规定，死刑案件只能由中级以上人民法院进行一审，即基层人民

法院不得判处被告人死刑。根据刑法笫48条以及《刑事诉讼法》的规

定，死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院

核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。违反上述

法定程序适用死刑的，应认为是非法适用死刑。

（4）执行的限制。不得任意采用死刑执行方法。《刑事诉讼法》第212

条第2款规定：“死刑采用枪决或者注射等方法执行。”“等”字虽有列举

后表示省略的含义，但也有列举后表示煞尾的含义。对上述条文中

的“等”字宜作后一种含义的理解，即执行死刑只能采用枪决或注射方

法。

2．（奸淫幼女型）强奸罪的构成是否要求行为人明知对方是幼女？为

什么？

【参考答案】我国《刑法》第236条第二款规定，“奸淫不满十四周岁的

幼女的，以强奸论，从重处罚。”这显然是一种客观归罪的做法，即与

不满十四周岁的