绪论与夏商西周的法律制度

中国法制史主讲：章桦

TEL：EMAIL：171831236＠qq中国法制史在司法考试中的地位和作用，考试技巧每周3节课，共18周，一共54节课考试方式为闭卷，以司法考试为重点，测试中国法制史的根本知识课堂纪律要求，关闭或开成静音，如无其他特殊情况请勿迟到或早退。课堂上会不定期抽同学答复以下问题作为点名方式，有三次旷课者，原那么上不能参加法律逻辑的考试。目录绪论第一章夏商西周的法律制度第二章春秋战国时期的法律制度第三章秦朝的法律制度第四章汉朝的法律制度第五章魏晋南北朝法制的开展第六章隋唐五代的法律制度第七章宋元的法律制度第八章明清的法律制度第九章清末法律制度的改革第十章中华民国的法律制度第十一章人民民主政权的法律制度章桦

第一章绪论泸州医学院法学系一、中国法制史的涵义(一)中国法制史概念中国法制史是研究中国历史上各种类型法律制度的主要内容、特点、历史、作用及其规律性的科学。(二)中国法制史的研究对象中国法制史的研究对象是中国历史上各种类型法律制度在其产生、开展、演变的过程中所表现出的本质、特点及其规律性。绪论

二、中国法制史的性质、地位与学习方法中国法制史跨法学和历史学两个学科门类，既是法学的一个分支，又是历史学中的一门专史，是具有法学属性和历史学属性的二重性质的边缘学科。中国法制史法学历史学区别于历史学的特点：中国法制史的内容、研究目的和根本方法更具法学特色，法学属性居主导地位。法律史学为法学根底学科，为法学专业主干课程和必修的专业根底课程。学习和研究这门科学，既需要有法学的根底理论知识，也需要有历史学的理论和知识。学好这门课的根本方法：首先，要掌握中国法制开展历史过程中的主要阶段以及各个历史阶段法制的根本特征。其次，要掌握中国法制开展历史上主要的法律制度及其开展变化的关系。第三，要坚持用马克思主义的辩证唯物观和历史唯物观来分析和理解中国历史上的各种法律制度和法律现象。三、学习中国法制史的意义中国法制史其学科价值主要是通过对法律现象的历史总结，为当代的法制建设提供历史借鉴，同时也为各个部门法的开展提供理论底蕴。中国法制史所研究的是历史上的法律，是过去的法。但是，它所面对的却是现在和未来，它以总结法制历史的经验来启迪人们的思维，开阔人们的视野。“以古为鉴，可知兴替〞，这正是中国法制史的学科魅力和价值所在。章桦

第一章夏商西周的法律制度泸州医学院法学系内容简介中国法律的起源夏商西周法制思想的演变夏商周的礼夏商西周的刑夏商西周的司法制度中国法律的起源一、关于法的观点〔一〕法律是国家社会的产物〔传统的观点〕法律至少与国家同时产生，我国法律产生于夏朝

大禹

夏启夏启受位于大禹，并且镇压了反对派有扈氏，确立了“家天下〞的世袭制，建立了文献所记载的中国历史上的第一个国家。〔尧舜禹〕，〔伯益，夏启〕〔二〕法律是社会生活需要的产物〔法人类学派的观点〕有人类社会就有法律，我国法律产生于原始社会。法是社会生活需要的产物；无论是原始社会还是文明社会都有其法律制度法人类学经典著作——《原始人的法》二、中国法律的起源中国的法律由原始习俗演变而成，主要由礼和刑组成。〔一〕礼起源于原始人的祭祀礼最初是祭祀中的礼节仪式，后演变成习俗，国家形成后，涉及国家制度的礼演变成法。礼——禮《说文解字》：“禮，履也，所以事神致福也。〞〔二〕刑始于兵兵刑同一；法官源于军法官；刑源于军法、军纪。商代大铜钺中国古代用于劈砍的搏斗冷兵器。由斧身和斧柄组成。斧身为石质、铜质或铁质，斧柄为木质。钺与斧形制相近，区别是钺形体薄、刃部宽且成圆弧形。钺主要是作为军权的象征，所以钺大多铸造精良，钺身上刻有人面或兽面纹饰，形象狰狞而华美，给人一种威慑力。三、奴隶制法律体系及根本特征〔一〕奴隶制法律体系由礼、刑、训、誓、命、诰组成，礼、刑是一般法，训、誓、命、诰是特别法。〔二〕奴隶制法制的一个重要特征是“临事制刑〞，其目的是追求“刑不可知，威不可测〞的效果。夏商西周法制思想的演变一、夏、商的法制观念夏商奉行“天命〞、“天罚〞观念“天命〞即“受命于天〞，“天罚〞即“奉天之命，行天之罚〞。商朝将祖先神与上帝合一，使神权法思想到达顶峰。殷人通过占卜与祖先神、上帝相沟通，甲骨文就是他们占卜的记录。

商汤

武王伐纣商汤伐桀、武王伐纣都可以看作“恭行天罚〞的神权法思想的表达。二、西周的法制思想西周奉行“明德慎罚〞思想周初统治者总结商朝灭亡的教训，从“皇天无亲，惟德是辅〞推出“明德慎罚〞思想。在“明德慎罚〞思想指导下，又提出“刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典〞、“刑罚世轻世重〞的政策原那么《尚书》中的《吕刑》是我国历史上最早的法学专著，涵盖了西周的刑法、诉讼法等多方面的法律制度和法律思想。夏商周的礼一、礼的制定与《周礼》夏朝制定了《夏礼》，商朝制定了《商礼》。西周初年，通过“周公制礼〞，制定了《周礼》。《周礼》是调整人们行为标准的总和，范围涉及上层建筑的各个方面。周公姬旦西周初年，周公姬旦摄政，制礼作乐，建立典章制度，奠定了西周“礼治〞的根底。二、礼的分类〔一〕以内容和形式的关系为标准可分为“本〞与“文〞。本是精神原那么，文是礼节仪式〔二〕以内容量的多少为标准，可分为“五礼〞、“六礼〞和“九礼〞，以“五礼〞之分为主。“礼〞大体上包括抽象的精神原那么和具体的礼仪形式两个层面的内容。抽象的精神原那么，包括“忠〞、“孝〞、“节〞、“义〞、“仁〞、“恕〞等。“礼〞的核心在于“亲亲〞和“尊尊〞，在于强调等级名分、等级差异。从具体的礼仪形式方面看，“礼〞通常有“五礼〞、“六礼〞和“九礼〞之说，以“五礼〞为主。“五礼〞包括吉、嘉、宾、军、凶等五个方面的礼仪。“吉礼〞是指祭祀、敬事鬼神之礼，“嘉礼〞是指婚冠、饮宴之礼，“宾礼〞是指朝聘盟会之礼，“军礼〞是指行军作战之礼，“凶礼〞是指丧亡殡葬之礼。“六礼〞一般是指冠、婚、丧、祭、乡饮酒、相见等六个方面的礼仪。其中“冠〞是指成年之礼，“乡饮酒〞是指序长幼、睦邻里之礼。“九礼〞包括冠、婚、朝、聘、丧、祭、宾主、乡饮酒、军旅等，其中的“朝〞是指诸侯朝觐之礼，“聘〞是诸侯之间聘享之礼。三、礼的实质、精神原那么及作用〔一〕礼的实质：“差异〞〔二〕礼的精神原那么：“亲亲〞、“尊尊〞“亲其亲着〞，指必须亲爱自己的亲属，特别是以父权为中心的尊亲属，所谓“亲亲父为大〞。“尊其尊者〞，指下级必须尊敬和服从上级，特别是周王，严格遵守上下等级秩序，不得犯上作乱，所谓“尊尊君为首〞。〔三〕礼的作用：维护政治统治和社会秩序，可“经国家，定社稷，序民人，利后嗣〞四、周礼的内容〔一〕土地所有权土地王有：“溥〔pǔ〕天之下，莫非王土〞。“田里不鬻yù〞〔鬻yù：买卖的意思〕。〔二〕债权质剂、傅别、质人、司约；“凡以财狱讼者，正之以傅别、质剂〞。〔三〕婚姻家庭与继承一夫一妻多妾制，“同姓不婚〞原那么。要求“父母之命，媒妁之言〞并经过六礼程序。家庭内部维护父权、夫权。改夏朝实行的父死子继，商朝实行过“兄终弟及〞、“父死子继〞和嫡子继承为严格的嫡长子继承制度。契约法律——质剂与傅别西周时期比较普遍的契约形式有两种，一种称为“质剂〞，另一种称为“傅别〞。“质剂〞是使用于买卖关系中的契约形式。“大市以质，小市以剂〞，质是买卖奴隶、马牛等较大标的所使用的契券；剂是买卖兵器、珍异之物等较小标的使用的契券。

“傅别〞那么是使用于借贷关系中的契约形式，就是在契券上面书写借贷内容，然后一分为二，借贷双方各执其一，以为凭证。“婚姻六礼〞。具体包括：〔1〕纳采，即男方请媒氏携礼物到女方家提亲；〔2〕问名，即在女方家长容许议婚后，男家请媒氏问明女子的生辰、身份，并卜于祖庙以问吉凶；〔3〕纳吉，在卜得桔兆以后，男家携礼物至女家确定缔结婚姻；〔4〕纳征，也称纳币，男家送财礼至女家，正式缔结婚姻；〔5〕请期，即男家携礼物至女家，确定婚期；〔6〕亲迎，即在确定之日，新郎至女家迎娶，至此婚礼始告完成，婚姻也最终成立。

夏商西周的刑一、刑的制定夏商西周建国之初分别制定了禹刑、汤刑、九刑，西周中期制定了吕刑各朝还制定了大量单行法——誓、命、诰、训，其内容主要涉及刑法方面二、刑罚种类〔一〕五刑：墨、劓、刖、宫、大辟五刑〔二〕族刑：孥戮〔nú、lù〕、劓殄〔tiǎn〕〔三〕宥〔yòu〕刑：流、赎、鞭、扑〔此四刑主要用于贵族或同族人〕〔四〕法外酷刑：醢、脯、剖心、炮烙、刳剔、斫胫、虿鞭扑，是从古至今各代通用的刑罚，鞭扑时将人打得皮开肉绽，鲜血淋漓，有不少人曾被鞭打致死。因此，也把鞭扑列为酷刑之一。五刑墨：在脸上刺字、蒙以浸沾墨水之巾，使脸上长有墨色而无法褪掉。劓yì：割去鼻子。刖yuè

：指砍脚或砍腿或撬去膝盖。宫：毁坏罪犯的生殖器官，破坏其生殖功能的刑罚，方法是男子去势，女子幽闭。大辟bì：即死刑，执行方法有斩、杀、焚、辜、磬、活埋、沉水、杀人沥血、弃尸等。商朝的法制以严酷著称，其见于史书的酷刑有醢〔hǎi将人剁成肉酱〕、脯〔fǔ，把人做成肉干〕、炮烙〔指用烧红的铁烙人的刑罚〕、剖心。族刑孥戮：把罪犯的妻子、子女罚为奴隶。劓殄：是将罪犯的家人全部杀害。

宫刑：男子去势，女子幽闭。铜鬲上的刖足奴隶像法外酷刑——炮烙三、主要罪名不孝〔不友〕罪：不孝敬父母，不尊敬兄长，是破坏宗法制度的行为，会因此造成社会秩序的紊乱，所以不孝不友在西周被看做是最大恶极的犯罪。昏、墨、贼罪：“已恶而掠美为昏〞，即自己干了坏事还要掠取别人的美名掩饰罪恶为昏。“贪以败官为墨〞，即贪财好色，败坏官纪为墨。“杀人不忌为贼〞，即肆无忌惮地随便杀人为贼。三风十愆〔qiān〕罪三风：指巫风、淫风、乱风。十愆：即恒舞、酣歌，淫于货色、侮圣言、逆忠言、比顽童国君有以上行为，臣下不进行劝谏、阻止，对臣下处以墨刑。一般贵族官吏有这种行为，那么要被处以罚金。弃灰于公正罪即将灰土、垃圾弃于街道、大路上要处以断手之刑。违抗王命罪商王盘庚在决定迁都于殷时明确宣布，对敢于反对迁都的庶民要给予极其严厉的制裁。犯上作乱罪即奴隶和平民的对抗。盗窃、拐骗奴隶罪对盗窃牛马和拐骗别人的奴隶的犯罪变礼易乐罪、改变制度罪对任意改变礼乐制度要处以流放刑和军事讨伐。群饮罪严禁周人聚众饮酒，但对殷遗民不适用该罪名，而是以教育为主从这里开始〔NEXTLESSON〕四、刑法原那么与其杀不辜，宁失不经；司法官员宁肯不按常规办事，承担失职的责任，也不要错杀无罪的人，以免错罚了好人。区分成心与过失，惯犯与偶犯。司法官在量刑应遵循的两条原那么：对成心犯罪和惯犯，要从重处理；对过失犯罪和偶犯，要从轻发落。共同犯罪区分首从；对共同犯罪中的首犯、主犯要杀尽，对胁从人员那么不予处分。上刑适轻下服，下刑适重上服；触犯重罪但情节轻微者，轻罚；触犯轻罪但情节恶劣宜于重判者，重罚。罪疑惟轻；用刑适中；证明某人有罪的证据有，但缺乏，证明某人无罪的证据有，但也缺乏，难以确定是否犯罪，故称为疑罪。夏商两代对疑罪从轻处理，或减或免。司法官员判决时要公正和适中。罪人不孥；周文王针对夏商“罪人以族〞的原那么，提出“罪人不孥〞的主张，周公继承这一思想，反对族诛连坐，主张罪止一身。悼耄〔mào〕不刑80岁以上，7岁以下无论犯什么罪，均免于刑事处分。五、礼与刑的关系〔一〕礼和刑的共同性评价标准相同；两者相互依存。〔二〕礼和刑的区别作用不同；适用对象各有侧重。〔三〕“礼不下庶人，刑不上大夫〞辩证本义：贵庶过宗庙之礼，刑人不在君侧。引申义：特权之礼不下庶人，大夫犯罪有优待。孔子曾任鲁国司寇，此为孔子司寇冠像第四节夏商西周的司法制度一、司法职官的设置〔一〕夏朝夏王是全国最高司法官，掌握生杀予夺的大权。中央司法长官称“大理〞，掌管全国性重大案件的审判。地方司法官叫“士〞或“理〞，掌管辖区内案件的审理。〔二〕商朝商王是最高司法长官，重大案件都由商王裁决。中央司法长官为大司寇，其下设正、史等审判官吏，处理中央和地方局部复审案件。商朝开始封分诸侯，地方分畿内和畿外。畿内司法机关由士掌管，基层称蒙土，辖区内案件由其审理，假设遇重大、疑难案件，须报司寇，由司寇进行复审。畿外由诸侯掌管，对辖区内的案件，诸侯指派司法官审理，不必报司寇，享有司法自主权。商王对畿外司法机关也根本不干预。商朝的审判主要是以占卜等方式实施的神明裁判，负责占卜的贞人实际参与了审判，成为商朝司法组织中不可忽略的局部。〔三〕西周周王是全国最高审判官，最重大的案件都由周王作最后裁决。西周司法机关分为：中央、乡遂、诸侯国。1、中央司法机关大司寇是中央最高司法官。小司寇负责具体的司法工作。2、乡遂司法机关地方上在畿内按区划乡、遂、都、邑等分别设乡士、遂士、县士、方士、讶士等，负责各该地区的刑、民事案件。诸侯国司法机关仿中央体制，设司寇、士师等审理狱讼案件。二、诉讼审判制度〔一〕夏、商神明裁判传说夏朝就用卜筮的方法审理疑难案件。用龟甲叫卜，用蓍草叫筮。当司法官员遇到一些紧靠人力无法判明是非的案件时，就邀请贞人用龟甲、蓍草占卜，以求神灵明鉴，然后用卜筮上所显示的图像作为定罪的依据。商朝统治者崇拜天神，凡事皆用占卜的方式请求神旨，商王几乎是无事不卜，无日不卜。审理案件时，亦以占卜祈求神意，并以甲骨卜辞作为定罪处刑的依据。殷人通过占卜与祖先神、上帝相沟通，甲骨文就是他们占卜的记录。〔二〕西周诉讼审判制度1、告诉。西周的告诉可以口头提出，也可以书面提出。西周将案件分为“狱〞和“讼〞两类。“狱，谓相告以罪名者〞，这类大概相当于今天的刑事案件，当事人要缴纳“钧金〞〔三十斤铜〕作为诉讼费。“讼，谓以财货相告者〞，这类大致相当于今天的民事案件，但败诉方也可能被判刑，故又不完全等同于现在的民事案件，当事人须交“束失〞〔一百支箭〕作为诉讼费。诉讼费在案件审结后，退还胜诉方，败诉方不退。西周在告诉这一环节设置了一定的诉讼限制，禁止卑幼控告尊长。2、审理。西周法律要求双方当事人到庭，坐地对质。贵族可派臣属为