法学原理与税收

2013年度所得税汇算清缴

——务实沟通主要内容一、法学原理与税收二、合法有效凭证原则三、资产损失的备案和会计处理四、政府补助与不征税收入五、自然人股东的税收管理六、企业清算的税务管理西安张辉2法学原理与税收一、法律条款冲突的选择适用二、法律规则的分类三、狭义的语义解释四、证据规则的应用五、法律行为实质性要件西安张辉3法律冲突的适用2004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要调整同一对象的两个或者两个以上的法律规范因规定不同的法律后果而产生冲突的，一般情况下应当按照立法法规定的上位法优于下位法、后法优于前法以及特别法优于一般法等法律适用规则，判断和选择所应适用的法律规范。西安张辉4同类法律性质一、法律——全国人大及其常委会注：不区分宪法/基本法/普通法二、行政法规——国务院三、部门规章——财政部/国家税务总局四、规范性文件—财税/公告/国税发五、指导性文件—国税函西安张辉5上位法优先于下位法一、如果上位法和下位法都存在具体规定，则以上位法为准二、如果上位法仅仅是原则规定，但存在不违背上位法原则规定的下位法具体规定，则以下位法为准西安张辉6企业所得税法第二十六条企业的下列收入为免税收入：（一）国债利息收入；

（二）符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益；（三）在中国境内设立机构、场所的非居民企业从居民企业取得与该机构、场所有实际联系的股息、红利等权益性投资收益；（四）符合条件的非营利组织的收入。西安张辉7企业所得税法第七条

收入总额中的下列收入为不征税收入：（一）财政拨款；（二）依法收取并纳入财政管理的行政事业性收费、政府性基金；

（三）国务院规定的其他不征税收入。注：可以扩大解释西安张辉8指导性文件的效力2004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要

行政审判实践中，经常涉及有关部门为指导法律执行或者实施行政措施而作出的具体应用解释和制定的其他规范性文件，这些具体应用解释和规范性文件不是正式的法律渊源，对人民法院不具有法律规范意义上的约束力。西安张辉9指导性文件的效力（续）

但是，人民法院经审查认为被诉具体行政行为依据的具体应用解释和其他规范性文件合法、有效并合理、适当的，在认定被诉具体行政行为合法性时应承认其效力；人民法院可以在裁判理由中对具体应用解释和其他规范性文件是否合法、有效、合理或适当进行评述。西安张辉102009法释14号关于裁判文书引用法律法规等规范性法律文件的规定

第六条

对于法律、法律解释、行政法规或者司法解释之外的规范性文件，根据审理案件的需要，经审查认定为合法有效的，可以作为裁判说理的依据。西安张辉11后法优先于前法2000立法法第八十三条：同一机关制定的法律、行政法规、新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。注：后法一般都是在总结前法的经验教训的基础上制定的，或者是针对社会发展的新形势制定的，往往代表了社会对某一社会行为的重新评价或认识。西安张辉12后法优先于前法的例外规定2004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要法律之间、行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致的，人民法院原则上应按照下列情形适用：新的一般规定允许旧的特别规定继续适用的，适用旧的特别规定；新的一般规定废止旧的特别规定的，适用新的一般规定。西安张辉13后法优先于前法的例外规定在同一法律级次前提下：1、如果新法注明“法律另有规定除外”“法律另有规定的，适用其规定”等字样，则按照旧法执行

2、如果新法没有注明“法律另有规定除外”“法律另有规定的，适用其规定”等字样，则按照新法执行西安张辉14不同法律的新旧冲突1996年行政处罚法第二十九条违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。2001税收征管法第八十六条违反税收法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在五年内未被发现的，不再给予行政处罚。西安张辉15模拟情形2006年行政处罚法第二十九条违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。2001税收征管法第八十六条违反税收法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在五年内未被发现的，不再给予行政处罚。西安张辉16滞纳金的限制2001征管法第三十二条纳税人未按照规定期限缴纳税款的，扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的，税务机关除责令限期缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。2012行政强制法第四十五条第二款滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。西安张辉17股东的股利分配权2006公司法第三十五条（有限责任公司）股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。第二百一十八条外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。西安张辉182001中外合资经营企业法

第八条合营企业获得的毛利润，按中华人民共和国税法规定缴纳合营企业所得税后，扣除合营企业章程规定的储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，净利润根据合营各方注册资本的比例进行分配。西安张辉19虚假外资企业以前：按照股权比例分配的股利，中方按照税率差补税，外方免税现在：中方免税，外方按照10%或5%征收预提所得税，部分企业策划为全部分配给中方西安张辉20实例分析位于重庆的外商投资企业，中方和澳门的股权比例为70%和30%，但董事会决定将股息全部分配给中方所有，澳门投资者完全同意，则中方账面取得股息100万元1、其中70万元可以享受免税2、中方扣缴预提所得税1.5万元（30×5%）3、中方确认接受捐赠所得28.5万元西安张辉21新旧法律的衔接问题2004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要根据行政审判中的普遍认识和做法，行政相对人的行为发生在新法施行以前，具体行政行为作出在新法施行以后，人民法院审查具体行政行为的合法性时，实体问题适用旧法规定，程序问题适用新法规定，但下列情形除外：西安张辉22新旧法律的衔接问题（续）（一）法律、法规或规章另有规定的（二）适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的；

注：从旧兼从轻（不包括欠税和偷税）（三）按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定的。西安张辉232009财税69号关于执行企业所得税优惠政策若干问题的通知

四、2008年1月1日以后，居民企业之间分配属于2007年度及以前年度的累积未分配利润而形成的股息、红利等权益性投资收益，均应按照企业所得税法第二十六条及实施条例第十七条、第八十三条的规定处理。西安张辉242011公告第25号企业资产损失所得税税前扣除管理办法第五十二条

本办法自2011年1月1日起施行，。。。本办法生效之日前尚未进行税务处理的资产损失事项，也应按本办法执行。注：程序从新西安张辉25实施性规定2004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要法律、行政法规或者地方性法规修改后，其实施性规定未被明文废止的，人民法院在适用时应当区分下列情形：因法律、行政法规或者地方性法规的修改，相应的实施性规定丧失依据而不能单独施行的，不予适用；西安张辉26实施性规定（续）2004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规相抵触的，不予适用；实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规不相抵触的，可以适用。西安张辉272009国税函55号关于做好2008年度企业所得税汇算清缴工作的通知

对新税法实施以前财政部、国家税务总局发布的企业所得税有关管理性、程序性文件，凡不违背新税法规定原则，在没有制定新的规定前，可以继续参照执行；

2005国税发129号税收减免管理办法（试行）西安张辉282009国税函55号关于做好2008年度企业所得税汇算清缴工作的通知

对新税法实施以前财政部、国家税务总局发布的企业所得税有关的政策性文件，应以新税法以及新税法实施后发布的相关规章、规范性文件为准。1991固定资产范围注释西安张辉29部门规章之间的冲突2004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要国务院部门之间制定的规章对同一事项的规定不一致的，人民法院一般可以按照下列情形选择适用：（1）适用与上位法不相抵触的部门规章规定；西安张辉30部门规章之间的冲突（续）2004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要（2）与上位法均不抵触的，优先适用根据专属职权制定的规章规定；（3）两个以上的国务院部门就涉及其职权范围的事项联合制定的规章规定，优先于其中一个部门单独作出的规定；西安张辉31税收优先税收征收管理法实施细则第三条任何部门、单位和个人作出的与税收法律、行政法规相抵触的决定一律无效，税务机关不得执行，并应当向上级税务机关报告。西安张辉322004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要人民法院对于所适用的法律规范，一般按照其通常语义进行解释；有专业上的特殊涵义的，该涵义优先；语义不清楚或者有歧义的，可以根据上下文和立法宗旨、目的和原则等确定其涵义。西安张辉33转让1993国税发149号营业税税目注释转让无形资产，是指转让无形资产的所有权或使用权的行为。1999财税273号专利法/著作权法/商标法转让所有权/许可使用权西安张辉342009国税函377号关于企业所得税核定征收若干问题的通知银行、信用社、小额贷款公司、保险公司、证券公司、期货公司、信托投资公司、金融资产管理公司、融资租赁公司、担保公司、财务公司、典当公司等金融企业；注：中国人民银行列举的金融机构不包括典当行西安张辉352004国税发136号关于商业企业向货物供应方收取的部分费用征收流转税问题的通知

对商业企业向供货方收取的与商品销售量、销售额无必然联系，且商业企业向供货方提供一定劳务的收入，例如进场费、广告促销费、上架费、展示费、管理费等，不属于平销返利，不冲减当期增值税进项税金，应按营业税的适用税目税率征收营业税。西安张辉362004法函96号关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要法律规范在列举其适用的典型事项后，又以“等”、“其他”等词语进行表述的，属于不完全列举的例示性规定。注：正列举+等，基层执法部门不得扩展西安张辉2004法函96号以“等”、“其他”等概括性用语表示的事项，均为明文列举的事项以外的事项，且其所概括的情形应为与列举事项类似的事项。注：正列举+等+概括性词语，基层执法部门可以扩展西安张辉2008国税函828号关于企业处置资产所得税处理问题的通知二、企业将资产移送他人的下列情形，因资产所有权属已发生改变而不属于内部处置资产，应按规定视同销售确定收入。（一）用于市场推广或销售；（二）用于交际应酬；（三）用于职工奖励或福利；（四）用于股息分配；（五）用于对外捐赠；（六）其他改变资产所有权属的用途。西安张辉392009立法技术规范（试行）（一）“以上、以下、以内”均含本数，“不满、超过”均不含本数。“日”包含节假日，“工作日”不包含节假日。“或者”表示一种选择关系，一般只指其所连接的成分中的某一部分。西安张辉4041调整性规则授权可以义务应当禁止不得/禁止保护性规则2010国家审计准则

第三条

本准则中使用“应当”、“不得”词汇的条款为约束性条款，是审计机关和审计人员执行审计业务必须遵守的职业要求。

本准则中使用“可以”词汇的条款为指导性条款，是对良好审计实务的推介。注：绝对确定性规则/相对确定性规则西安张辉42可处/并处税收征收管理法第六十条纳税人有下列行为之一的，由税务机关责令限期改正，可以处二千元以下的罚款；情节严重的，处二千元以上一万元以下的罚款：西安张辉43可以一、如果针对行政机关，指导性条款，原则上应当执行。但如果执法人员举证存在特殊情况，可以不执行。二、如果针对非行政机关，授权性条款，是否执行不需要举证是否存在特殊情形西安张辉442012财税27号关于进一步鼓励软件产业和集成电路产业发展企业所得税政策的通知五、符合条件的软件企业按照《财政部国家税务总局关于软件产品增值税政策的通知》（财税〔2011〕100号）规定取得的即征即退增值税款，由企业专项用于软件产品研发和扩大再生产并单独进行核算，可以作为不征税收入，在计算应纳税所得额时从收入总额中减除。西安张辉4546是否允许当事人进行自主调整强制性条款当事人不得协商改变任意性条款当事人平等协商的权利义务，优先于法律规范的权利义务任意性规则1、允许当事人通过协商自主确定自己的权利和义务，可以与法律规则的不同，而且其效力要优先于法律规定的权利和义务；2、法律规定的权利和义务，只有在当事人之间没有自主作出权利和义务的约定时才适用；3、强调当事人的行为自由西安张辉47任意性规则合同法第一百四十四条

出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担第二百零八条借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利息。西安张辉48强制性规则1、不允许当事人自己确定自己的权利和义务，否则是无效的；2、不允许当事人通过自主约定变更法律确定的行为模式（义务/禁止），更不允许当事人违反这种行为模式；3、强调社会秩序和对基本人权的保障西安张辉49强制性条款公司法第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。西安张辉50强制性条款（续）税收征收管理法实施细则第三条

纳税人应当依照税收法律、行政法规的规定履行纳税义务；其签订的合同、协议等与税收法律、行政法规相抵触的，一律无效。西安张辉511993反不正当竞争法第十三条

经营者不得从事下列有奖销售：

（三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。附表八《广告费和业务宣传费跨年度纳税调整表》第2行“不允许扣除的广告费和业务宣传费支出”填报税收规定不允许扣除的广告费和业务宣传费支出的金额。西安张辉522010国税函79号关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知

根据《实施条例》第十九条的规定，企业提供固定资产、包装物或者其他有形资产的使用权取得的租金收入，应按交易合同或协议规定的承租人应付租金的日期确认收入的实现。西安张辉532010国税函79号

其中，如果交易合同或协议中规定租赁期限跨年度，且租金提前一次性支付的，根据《实施条例》第九条规定的收入与费用配比原则，出租人可对上述已确认的收入，在租赁期内，分期均匀计入相关年度收入。注：前期亏损/免税年度西安张辉54合同法

第二百一十四条租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。

租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。西安张辉55税后工资企业与员工的工资薪金，是个人所得税的税前工资，还是个人所得税的税后工资，劳动合同法没有明确规定，应当认为由双方协商决定。对于劳动合同中约定企业在经济上负担劳动者个人所得税税款的行为，属于合同当事人之间的一种商业约定，税务部门将不予干涉。西安张辉562011公告第28号雇主为雇员负担的个人所得税款，应属于个人工资薪金的一部分。凡单独作为企业管理费列支的，在计算企业所得税时不得税前扣除。注：上述文件中的“管理费”，不仅仅指的是管理费用科目，应当理解为“应付职工薪酬—工资”科目以外，如管理费用、销售费用和营业外支出等。工资表西安张辉57确定性条款确定性条款是指明确规定了主体的权利和义务等内容，不再需要援用其他法律文件加以说明的法律条款不确定条款，明示或者默示援用其他法律文件加以说明的法律条款明示：准用、参照西安张辉582012财税40号关于工伤职工取得的工伤保险待遇有关个人所得税政策的通知

对工伤职工及其近亲属按照《工伤保险条例》（国务院令第586号）规定取得的工伤保险待遇，免征个人所得税。

动态解释，上位法西安张辉592009财税113号关于固定资产进项税额抵扣问题的通知

《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》第二十三条第二款所称建筑物，是指供人们在其内生产、生活和其他活动的房屋或者场所，具体为《固定资产分类与代码》（GB/T14885-1994）中代码前两位为“02”的房屋；

注：静态解释，国家标准或行业标准西安张辉602011公告第48号关于实施农林牧渔业项目企业所得税优惠问题的公告

企业从事实施条例第八十六条规定的享受税收优惠的农、林、牧、渔业项目，除另有规定外，参照《国民经济行业分类》（GB/T4754-2002）的规定标准执行。西安张辉61参照2009立法技术规范（试行）（一）18·3“参照”一般用于没有直接纳入法律调整范围，但是又属于该范围逻辑内涵自然延伸的事项。注：允许以后的下位法另有规定西安张辉622006企业财务通则在中华人民共和国境内依法设立的具备法人资格的国有及国有控股企业适用本通则。金融企业除外。其他企业参照执行。参照执行：本部法律法规虽然不直接适用特定主体，但如果特定主体从事本部法律规范的法律行为，在没有相应的具体规范的前提下，按照本部法律法规执行。西安张辉63默示援用按照下列顺序援用相关法律规范1、其他税种的规定2、企业会计准则和企业财务通则3、其他相关法律规范4、交易习惯西安张辉642010国税函148号

根据企业所得税法精神，在计算应纳税所得额及应纳所得税时，企业财务、会计处理办法与税法规定不一致的，应按照企业所得税法规定计算。

企业所得税法规定不明确的，在没有明确规定之前，暂按企业财务、会计规定计算。西安张辉652009劳动合同法实施条例第十六条劳动合同法第二十二条第二款规定的培训费用，包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。西安张辉662009国税函3号关于企业工资薪金及职工福利费扣除问题的通知《实施条例》第三十四条所称的“合理工资薪金”，是指企业按照股东大会、董事会、薪酬委员会或相关管理机构制订的工资薪金制度规定实际发放给员工的工资薪金。西安张辉67工资薪金的扣除时间1995劳动法第五十条第二款：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。注：税法放弃权责发生制原则西安张辉682001财税157号关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入（包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用)，其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税；西安张辉692008劳动合同法第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

注：劳动者主动辞职的除外西安张辉70劳动合同法（续）劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。西安张辉71辞退补偿免税限额劳动合同法规定的补偿月份xMIN（3

x当地上年月平均工资，劳动者的月工资）超标准发放的，按照全年一次性奖金处理，企业所得税全部按照辞退补偿处理，不得作为计算福利费的扣除限额西安张辉722008劳动合同法第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。西安张辉73超额的辞退补偿（续1）2008劳动合同法第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。2007财税102号

竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。西安张辉74超额的辞退补偿（续2）在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。西安张辉7576超标准的辞退补偿是否存在保密条款或者竞业限制其他所得全年一次性奖金2009国税函777号关于企业向自然人借款的利息支出企业所得税税前扣除问题的通知

其借款情况同时符合以下条件的，其利息支出在不超过按照金融企业同期同类贷款利率计算的数额的部分，

根据税法第八条和税法实施条例第二十七条规定，准予扣除。西安张辉77企业向自然人借款（续1）（一）企业与个人之间的借贷是真实、合法、有效的，并且不具有非法集资目的或其他违反法律、法规的行为1991关于人民法院审理借贷案件的若干意见2010关于审理非法集资刑事案件的解释西安张辉782009法释11号关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第十一条承租人经出租人同意装饰装修，因出租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，应予支持；因承租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，不予支持。西安张辉79保证金（民法通则）第一百一十一条

当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十二条第二款

当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。西安张辉802010国税函42号关于设计劳务营业税纳税人及纳税地点问题的批复

只签订劳务合同、未提供设计劳务并收取价款的单位和个人，不能作为营业税纳税义务人注：一般违约/根本违约西安张辉81经营租赁中的押金2003财税16号关于营业税若干政策问题的通知第三条第三项单位和个人提供应税劳务、转让无形资产和销售不动产时，因受让方违约而从受让方取得的赔偿金收入，应并入营业额中征收营业税。1998广东关于纳税人提供应税劳务向对方收取的押金应按规定征收营业税的批复西安张辉822004国税函416号关于对福建雪津啤酒有限公司收取经营保证金征收增值税问题的批复根据《中华人民共和国增值税暂行条例》及实施细则有关价外费用的规定，福建雪津啤酒有限公司收取未退还的经营保证金，属于经销商因违约而承担的违约金，应当征收增值税；对其已退还的经营保证金，不属于价外费用，不征收增值税。西安张辉831991国税发155号关于印花税若干具体问题的解释和规定对工业、商业、物资、外贸等部门经销和调拨商品物资使用的调拨单（或其他名称的单、卡、书、表等），填开使用的情况比较复杂，既有作为部门内执行计划使用的，也有代替合同使用的。对此，应区分性质和用途确定是否贴花。

凡属于明确双方供需关系，据以供货和结算，具有合同性质的凭证，应按规定贴花。842009国税函9号关于企业集团内部使用的有关凭证征收印花税问题的通知

对于企业集团内具有平等法律地位的主体之间自愿订立、明确双方购销关系、据以供货和结算、具有合同性质的凭证，应按规定征收印花税。

对于企业集团内部执行计划使用的、不具有合同性质的凭证，不征收印花税。851999合同法第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；

（二）标的；（三）数量；

（四）质量；

（五）价款或者报酬；

（六）履行期限、地点和方式；

（七）违约责任；（八）解决争议的方法86法释【2012】7号关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。872009国税发31号第六条企业通过正式签订《房地产销售合同》或《房地产预售合同》所取得的收入，应确认为销售收入的实现，2003法释7号第五条商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。西安张辉88商品房买卖合同1、当事人名称或者姓名和住所；2、商品房基本状况；3、商品房的销售方式；4、商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间；5、交付使用条件及日期；西安张辉89法律行为形式要件民法通则第五十六条民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。注1其他形式：视听资料、电子数据注2特定形式：公证、登记、审批、备案西安张辉90资产损失的备案2011公告第25号企业资产损失所得税税前扣除管理办法第五条

企业发生的资产损失，应按规定的程序和要求向主管税务机关申报后方能在税前扣除。未经申报的损失，不得在税前扣除。西安张辉91备案与审批备案：形式审查1、清单申报，相关资料不需要留存备查2、专项申报，相关资料需要留存备查审批：形式审查+实质审查

1、批准，符合规定条件不一定同意

2、核准，符合规定条件应当同意西安张辉92批准—核准2011立法技术规范（试行）（二）“批准”用于有权机关依据法定权限和法定条件，对当事人提出的申请、呈报的事项等进行审查，并决定是否予以准许。“核准”用于有权机关依据法定权限和法定条件进行审核，对符合法定条件的予以准许。

多数转化为备案西安张辉932003国税发89号关于房产税城镇土地使用税有关政策规定的通知（一）购置新建商品房，自房屋交付使用之次月起计征房产税和城镇土地使用税。（二）购置存量房，自办理房屋权属转移、变更登记手续，房地产权属登记机关签发房屋权属证书之次月起计征房产税和城镇土地使用税。西安张辉942007物权法第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。西安张辉952007物权法（例外规定）第二十八条因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。第二十九条因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。西安张辉962007物权法

第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。注：仅针对合同当事人，不得对抗第三人思考：开发商转让在建工程和土地西安张辉972003财税16号关于营业税若干政策问题的通知（七）单位和个人转让在建项目时，不管是否办理立项人和土地使用人的更名手续，其实质是发生了转让不动产所有权或土地使用权的行为。

在建项目是指立项建设但尚未完工的房地产项目或其它建设项目。西安张辉982007国税函645号

土地使用者转让、抵押或置换土地，无论其是否取得了该土地的使用权属证书，无论其在转让、抵押或置换土地过程中是否与对方当事人办理了土地使用权属证书变更登记手续，只要土地使用者享有占有、使用、收益或处分该土地的权利，且有合同等证据表明其实质转让、抵押或置换了土地并取得了相应的经济利益，土地使用者及其对方当事人应当依照税法规定缴纳营业税、土地增值税和契税等相关税收。西安张辉99法律要件民法通则第五十五条民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。思考：如果实质要件与形式要件不一致西安张辉100实质重于形式企业会计准则——基本准则

第十六条企业应当按照交易或者事项的经济实质进行会计确认、计量和报告，不应仅以交易或者事项的法律形式为依据。西安张辉101中华人民共和国合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定西安张辉102剩余租赁年限情形：合同一年一签，届满续签思考：装修支出达到年租金的50%及以上反避税：书面合同约定的租赁期限无效，应当按照剩余租赁年限和3年孰高的原则三年，合理的装修耐用年限1032000国税函687号关于以转让股权名义转让房地产行为征收土地增值税问题的批复

鉴于深圳市能源集团有限公司和深圳能源投资股份有限公司一次性共同转让深圳能源（钦州）实业有限公司100%的股权，且这些以股权形式表现的资产主要是土地使用权、地上建筑物，对此应按土地增值税的规定征税。西安张辉104有限责任公司法第三条

公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任…注：双方约定以前的债务由以前的股东承担，违背了法律强制性规定。西安张辉1052002财税191号关于股权转让有关营业税问题的通知一、以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。二、对股权转让不征收营业税。西安张辉106是否承担风险1995国税函156号营业税问题解答（之一）

甲方以土地使用权、乙方以货币资金合股，成立合营企业，合作建房。对此种形式的合作建房，则要视具体情况确定如何征税。西安张辉107共担风险（一）房屋建成后如果双方采取风险共担、利润共享的分配方式，按照营业税“以无形资产投资入股，参与接受投资方的利润分配、共同承担投资风险的行为，不征营业税”的规定，对甲方向合营企业提供的土地使用权，视为投资入股，对其不征营业税；只对合营企业销售房屋取得的收入按销售不动产征税；对双方分得的利润不征营业税。西安张辉108销售收入分成（二）房屋建成后甲方如果采取按销售收入的一定比例提成的方式参与分配，或提取固定利润，则不属营业税所称的投资入股不征营业税的行为，而属于甲方将土地使用权转让给合营企业的行为，那么，对甲方取得的固定利润或从销售收入按比例提取的收入按“转让无形资产”征税；对合营企业则按全部房屋的销售收入依“销售不动产”税目征收营业税。西安张辉109开发产品分成（三）如果房屋建成后双方按一定比例分配房屋，则此种经营行为，也未构成营业税所称的以无形资产投资入股，共同承担风险的不征营业税的行为。因此，首先对甲方向合营企业转让的土地，按“转让无形资产”征税，其营业额按实施细则第十五条的规定核定。因此，对合营企业的房屋，在分配给甲乙方后，如果各自销售，则再按“销售不动产”征税。西安张辉1101986民法通则第五十二条企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。

依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。西安张辉1112009国税发31号房地产开发经营业务企业所得税处理办法第三十六条

企业以本企业为主体联合其他企业、单位、个人合作或合资开发房地产项目，且该项目未成立独立法人公司的，按下列规定进行处理：（二）凡开发合同或协议中约定分配项目利润的，应按以下规定进行处理：西安张辉1122009国税发31号1.企业应将该项目形成的营业利润额并入当期应纳税所得额统一申报缴纳企业所得税，不得在税前分配该项目的利润。同时不能因接受投资方投资额而在成本中摊销或在税前扣除相关的