【未成年人打赏撤销的责任认定及其行为规制研究9400字（论文）】

未成年人打赏撤销的责任认定及其行为规制研究TOC\o"1-3"\h\u18084第1章未成年人打赏网络主播现状分析 112400第2章未成年人直播打赏行为的撤销 222025第3章未成年人打赏被撤销或无效后的责任认定 2207243.1负有返还打赏的义务主体 279333.1.1直播平台与主播构成劳动合同关系 3129843.1.2直播平台与主播之间构成商业合作等非劳动合同关系 339583.2打赏合同无效或被撤销各方当事人过错的认定 3156463.2.1未成年人监护人 413913.2.2网络直播平台 486583.2.3主播 428951第4章对未成年人网络直播打赏行为的规制 5186084.1网络直播平台自行规制 565534.1.1落实提示义务 5266084.2.2健全交易主体识别程序 684834.2.3设置打赏冷静期 647574.2.4严格监管直播内容 625724.2构建全社会联动预防体系 760024.2.1家庭 8200454.2.2学校 874944.2.3社会 8255174.2.4国家 932554.3构建完善的法律规制体系 967274.3.1健全法律体系 979974.3.2提供专门化司法救济服务 1028763结语 1125139参考文献 12第1章未成年人打赏网络主播现状分析2016年起，网络直播行业迅速发展而进入公众视野。2019年中国互联网络信息中心(CNNIC)发布的第44次《中国互联网络发展状况统计报告》显示，截至2019年6月，我国网民规模达8.54亿，而网络直播用户规模达4.33亿，较2018年底增长3646万，占网民整体的50.7%。这说明网络直播正凭借其碎片化、去中心化和即时互动的特点广泛渗透进网络生活中。值得一提的是，19岁以下网民群体数量达到1.78亿，占整体的20.9%，同时，根据上海市信息安全行业协会的数据，未成年人占每个直播平台观众总量的15%左右，网络直播的火热正影响着未成年人。直播行业的吸金能力及其背后的利益链条也不容小觑，直播打赏是随着网络直播而兴起的一项新功能，点下角落的打赏按钮，一笔款项便流入平台和主播囊中。然而，各种乱象与社会事件层出不穷，主播在直播时进行话语引诱，甚至对巨额打赏予以福利性质互动，加上网络平台有效监控不足、充值门槛较低，致使一掷千金的“土豪”中不乏未成年人的身影，打赏金额之巨大也屡屡令人咋舌。在郑某涵诉北京蜜莱坞网络科技有限公司合同纠纷一案中，作为未成年人的郑某涵利用母亲的身份信息登录视频直播平台，并且多次利用母亲的银行账户购买虚拟币以及对主播进行巨额打赏，打赏金额高达六十几万元。2018年4月26日《北京青年报》报道，一名10岁男孩用母亲胡女士的手机将5万元打赏给某平台游戏主播，胡女士没有收到短信通知，发现金钱不翼而飞后才发现原来是被孩子打赏出去，而这笔钱本是要用于孩子父亲的丧葬费。2020年2月24日资讯短视频平台“梨视频”报道，在山西大同，韩女士作为护士奋战在防疫前线，丈夫身在外地，留10岁儿子独自在家用手机上网课，不料儿子观看抖音直播，3天给一主播刷近10万礼物。韩女士与抖音客服联系，对方已表示会处理，但至今没有结果。近年来，多起未成年人巨额打赏事件见诸报端，早已不是罕见现象，也有众多相关纠纷案件诉上法庭。面对正不断崛起的网络直播产业，心智尚未成熟的未成年人需要受到来自社会和法律多方面的保护，如果放任未成年人进行高额打赏，不仅不利于对其消费观念的正确引导，还会加大家庭的经济负担甚至引发社会矛盾。第2章未成年人直播打赏行为的撤销在未成年监护人和平台之间法律纠纷中，其争议焦点往往在于未成年人直播打赏行为构成的合同是否具有法律效力以及未成年人是否可撤销。对于无民事行为能力人的打赏行为，在无民事行为能力人及其法定代理人能承担举证责任的前提下，打赏行为多被认定为无效；而对于作为限制民事行为能力人的未成年人，其打赏行为的有效性及撤销值得讨论。首先，应当考量未成年人打赏者的打赏行为与其年龄、智力的是否相适应。意思能力即自然人的认识能力和控制能力，是自然人民事行为能力的划分标准。具体认定未成年人打赏者的打赏行为是否“与年龄、智力或精神状况相适应”，即认定未成年人其打赏行为的认识和控制能力，应从其打赏行为与其生活相关联的程度、智力或精神状态能否理解其行为并预见相应的行为后果以及行为标的数额等方面加以衡量。在认定未成年人打赏行为是否与其年龄、智力相适应时，也应将其家庭经济状况、未成年人能支配的金钱数额等影响未成年人意思能力的个别具体因素作为考量对象。其次，如果巨额打赏等打赏行为超出其年龄、智力状况，根据《合同法》第四十七条，应当要求有追认权的监护人对其行为进行追认或撤销，在告知监护人追认权利后若监护人在时效（一个月内）不予追认，默认未成年人打赏行为有效，未成年人打赏者与平台或主播之间的合同即生效，生效后不可撤回。第3章未成年人打赏被撤销或无效后的责任认定3.1负有返还打赏的义务主体负有返还打赏的义务主体的确定与直播平台和主播之间的关系密切相关。两者之间的关系可以分成两种：一是劳动合同关系，此种关系我们简单认为是主播作为直播平台的员工而存在，不做过多细分；二是平等的商业合作关系等非劳动合同关系，即主播仅利用直播平台，两者之间主要是网络服务关系。在前者关系的基础上，分析打赏行为涉及的主体及其定性较为清晰，打赏行为存在于打赏者与直播平台之间，是双方法律关系；主播作为直播平台的员工，在线直播的行为可定性为平台提供给用户的直播服务，打赏用户与平台间是消费服务关系。但在后者商业合作关系存在的基础上进一步分析负有返还打赏的义务主体，就需要缕清主播、网络直播平台、打赏者间的三方法律关系，且打赏者打赏主播的途径也分为两种，即打赏者直接打赏到主播的私人账户和通过平台打赏主播，多数情况下认定为赠与关系，最终需要根据具体的打赏途径来确定是主播、直播平台还是两者都负有返还打赏的义务。3.1.1直播平台与主播构成劳动合同关系主播属于直播平台的员工，在线直播是员工进行劳动的行为，是直播平台提供给用户的直播服务，用户对该服务的打赏应认定为消费服务合同，未成年人打赏被撤销或无效后的法律责任应当适用《合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。”主播作为平台的员工，不享有直接获得打赏财产的权利，亦不负有返还义务。平台享有获得打赏财产的权利，自然应独立承担返还打赏的义务。消费服务合同被撤销或认定为无效后，未成年人及其法定代理人有权直接向平台要求返还充值打赏的金额，根据《合同法》的规定，直播平台应当返还财产。3.1.2直播平台与主播之间构成商业合作等非劳动合同关系（1）未成年人直接打赏到主播私人账户打赏者与主播之间构成赠与合同关系，未成年人打赏被撤销后的法律责任应当适用《合同法》第194条的规定“撤销权人撤销赠与的，可以向受赠人要求返还赠与的财产”，主播是受赠人，未成年人及其法定代理人可以直接要求主播返还打赏。（2）未成年人通过直播平台充值打赏主播未成年人通过在直播平台高额充值获得虚拟礼物及代币，与平台构成买卖合同关系，据《合同法》第五十八条对合同无效或被撤销后的法律责任的规定，平台应当返还高额充值打赏金额。若未成年人用代币换取虚拟礼物来打赏主播，未成年人与主播之间构成赠与关系，依照《合同法》赠与合同被撤销后的法律责任规定，未成年人及其法定代理人有权要求主播返还打赏财产，同时要求平台返还剩余的充值金额。3.2打赏合同无效或被撤销各方当事人过错的认定《合同法》第五十八条规定了合同无效或被撤销后各方当事人的法律责任，遵循过错责任原则承担相应的缔约过失责任。《合同法》第四十二条规定了应当承担缔约过失责任的几种情况，兜底的一款“有其他违背诚实信用原则的行为”表明，缔约过失责任的基础在于诚实信用原则，缔约双方不仅需要承担不损害他人的消极义务，还需要互负告知、协助、照顾、保护等先合同义务。当违背这些义务破坏了缔约关系，就构成缔约过失。3.2.1未成年人监护人未成年人不具有完全民事行为能力，对主播进行高额打赏的行为在一定程度上超出了与其年龄、智力相适应的范围。网络直播、打赏等给未成年人的认知带来了挑战，因其心智不成熟、涉世未深，未成年人不应承担缔约过失责任。《民法总则》第26条“父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。”未成年人的监护人，应当引导子女树立正确的消费观，并逐步培养未成年人的网络交易风险意识。同时，对家庭财产、个人银行密码等重要信息的保管也是监护人的职责。因未成年人的心智不成熟、不具有可独立支配的财产等主客观因素，笔者认为其不需要承担缔约过失责任，但是其监护人若有过错，因没有较好地履行自己的监护义务而给网络直播平台与主播造成了损失，则其监护人应当承担相应的损害赔偿责任。3.2.2网络直播平台据《未成年人保护法》和《互联网直播服务管理规定》的规定，保护未成年人是全社会的共同责任，互联网直播服务者负有保护未成年人财产安全的注意义务，应当对用户与主播的真实身份信息进行认证，承担营造风清气正的网络空间的责任。打赏合同无效或被撤销有部分原因是直播平台在对用户身份的认证时有失误错漏，或是在打赏支付过程中没有尽到提示义务，随后高额打赏支付完成后，平台也没有及时的对远超出对价的特殊打赏行为进行证据保留并启动备案程序等。正是由于平台某个或某些环节的疏漏，未成年人高额打赏事件频发。若平台存在过错，如明知是未成年人操作仍然继续打赏交易并未尽到提示义务，给未成年人及其监护人带来了经济损失，应当在返还打赏的同时承担与其过错相对应的赔偿责任。3.2.3主播根据前述法律的规定，主播亦是社会的一份子，负有保护未成年人身心健康与财产安全的责任。与观众的互动交流是直播的特色之一。显然，当有用户进行高额打赏后，该主播必定会与高额打赏的用户有着更加密切、频繁的互动，所以也就更容易通过用户的行为方式判断该用户是否为未成年人。若发现打赏用户为未成年人，主播负有及时告知直播平台并作出相应减少未成年人财产损失措施的义务。倘若主播明知用户是未成年人，仍然有暗示性索财行为，则属于明显有过错，应当承担以诚实信用原则为基础的缔约过失责任。此外，即便主播不知众多用户中存在未成年人，出于基本的道德要求，在直播过程中也不应该有明显诱导观众高额打赏的指向性言语，主播应当注意自己的言行，杜绝向心智不成熟的未成年人索要高额打赏事件的发生。第4章对未成年人网络直播打赏行为的规制4.1网络直播平台自行规制根据《中国未成年人网络保护法律政策研究报告》提供的信息，我国4.25亿网络直播用户中，青少年观看直播的比例达到45.2%，由于未成年人的心智发育不成熟、自制力差，他们更容易受到不良网络信息的影响，因此也就更有可能对喜欢的网络主播进行高额打赏，从而引起“高额打赏是否有效”的民事纠纷。在该类纠纷案件中，按规定显然应当由原告即未成年人的监护人承担举证责任，证明是未成年人未经其监护人的允许而实施的打赏行为，但其举证难度之大显而易见。鉴于对互联网特点和交易安全的考虑，为保护未成年人及其监护人的合法权益不受侵害，确保原告依法合理的对打赏行为行使撤销权，网络直播平台的配合显得尤为重要。为从源头上解决该问题，网络直播平台的自行规制不可或缺。4.1.1落实提示义务《互联网直播服务管理规定》第3条、第12条的规定，互联网直播服务者应当对用户与主播的真实身份信息进行认证，承担为广大网民特别是青少年成长营造风清气正的网络空间的责任。平台往往通过《注册协议》来履行法律要求的提示义务，但对未成年人而言，鲜少会点开协议去阅读，《注册协议》形同虚设，提示义务这种程度的履行显然完全不足够。经调查，目前许多短视频、游戏app都存在“青少年模式”，网络直播平台应当借鉴并推广此类模式，注册时要求未成年用户与其监护人手机号关联，在此基础上可以为未成年人专门设置一个进行打赏的程序来小小的满足未成年人的满足感与好胜心，在进行打赏时弹出警示信息，同时将信息发送至家长手机，形成“平台—未成年人—家长”体系，有助于落实提示义务的履行，从而预防未成年人高额打赏的发生。4.2.2健全交易主体识别程序鉴于网络虚拟性的特点，审查网络服务实际用户与注册人是否一致所需的成本高昂与技术要求较高，平台对单纯的观看网络直播不涉及打赏交易的用户行为可以有所宽缓，但一旦进行打赏，必须对交易主体进行严格识别，落实履行平台的注意义务，来保护未成年人及其监护人的财产。若说之前的提示义务是对未成年人的第一重限制与保护，则交易主体识别就是对未成年人的第二重保护。当未成年人在注册时未选“未成年人模式”，“交易主体识别”程序就起到了补充的作用。在未成年人进行充值、打赏时，网络直播平台可以设置有效的身份识别系统，如人脸识别、分析用户行为轨迹等，来限制未成年人的打赏行为。一旦发现交易主体是未成年人，平台应当自动关闭该账号的支付功能，并审查该账号的身份信息。4.2.3设置打赏冷静期网络直播平台应当设置打赏冷静期，基于善良风俗与诚实信用原则，给予用户一定的缓冲时间，设立专门的账户在一定时间内（如24小时）保存打赏资金。当用户的打赏金额远高于合理对价（将该合理对价简单认定为打赏金额平均值）时，平台应当记录下该特殊情况并设置备案，保存与该用户进行交易的整个完整流程的证据，若在24小时内，未成年人的监护人联系平台申请撤销打赏，并有证据证实是未成年人操作，出于对未成年人及其监护人财产的保护，平台应当无条件返还。同时，网络直播平台还应当健全高额打赏的二次确认机制，这既是对未成年人的限制与保护，同样在一定程度上也给了一些冲动的成年人冷静思考的时间，是对激情打赏、糊涂打赏等有瑕疵的打赏行为的一次修正或撤销，从而减少冲动消费带来的巨大财产损失。4.2.4严格监管直播内容网络直播平台应当提高主播准入门槛，对主播的个人道德素养等进行考评，定期组织主播思想教育培训，引导直播内容向绿色健康、积极向上、社会正能量发展。刚柔并济、奖惩并存，平台应事先告知主播违法违规直播的严重后果，不光平台内部会对其作出一定的惩戒如删除视频、取消直播资格等，行政部门作出行政处罚，严重违反法律法规的行为如传播淫秽、色情、暴力内容的应当负刑事责任，扣押违法所得、给予刑事处罚。以此来警示网络主播应注意自己的言行，杜绝主播向心智不成熟的未成年人索要高额打赏事件的发生。在直播过程中，平台也应随时监控直播的内容，发现有暗示性索财行为的主播，必须立即作出严肃处理，停止直播，强迫下线。针对屡教不改者应当封号处理并向有关行政部门反映。4.2构建全社会联动预防体系未成年人进行高额网络直播打赏而引起民事纠纷的事件近年来屡见不鲜，它的发生可以看作是未成年人这一网络直播的特殊受众与该网络直播环境的一次交互。因此，要规制未成年人网络直播充值打赏行为，绝不能仅仅着眼于未成年人本身，而是要联合所有存在可能与未成年人网络直播打赏发生交互的环境进行结构性的建设。以未成年人为辐射点扩散，射程范围内的环境都应当针对该问题提出建设性的预防举措，逐步形成全社会联动预防体系。以下即是与未成年人这个特殊群体极有可能发生交互的环境内所构建的预防体系，笔者按从近到远依次赘述。4.2.1家庭家庭是未成年人成长过程中最重要的场所之一，是防止未成年人走上歧途的第一道关卡。显而易见，一个好的家庭教育对杜绝未成年人的非理性消费有着不可估量的作用。未成年人的父母或者其他监护人对未成年人负有抚养、教育和保护的义务，应当关注未成年的发展与成长，引导他们树立正确的理性的消费观。当今，不少心智不成熟的未成年人寄托于网络发泄情感、排解空虚，与网络主播的互动正是途径之一。未成年人在互动中逐渐与主播形成依赖与被依赖的关系，并通过网络直播平台所提供的打赏奖励机制对他们“心仪”的主播进行高额打赏，从而获得满足感与自豪感。这一系列行为无一不表明未成年人缺少家人的陪伴与家庭教育的引导。与此同时，家长不应给予未成年人超出其心智所能支配范围的金钱，并应及时关注零花钱的流向。培养孩子的互联网“风险意识”也很重要，以防有心人利用未成年人不成熟的心智来骗取金钱。家长对自己的银行账号、密码、身份证等支付时可能需要的重要证件、信息，应牢牢掌控，防止未成年人有机会支配高额财产，造成家庭的巨大损失。4.2.2学校首先，要加强对学生的思想教育，引导理性消费观的树立，脚踏实地，发扬朴实节俭的中华民族传统美德，根据自身经济条件与是否必要进行合理消费。其次，老师应当多加关注班级内学生之间的人际关系，培养学生正确的社交观念，促进同学间的融洽交往。对缺乏家庭陪伴的学生着重关注他们的心理状态，必要时与学生谈心，给予他们缺失的温暖与关爱，做好与家长的沟通交流工作。学校加强对心理咨询队伍的建设也是很有必要的。开设心理教育课程，并定期制作调查问卷进行普查，以了解学生这一阶段的心理状态。在校内设立心理咨询室，负担起事前疏导学生压力、事中事后开导、教育学生的职责。4.2.3社会媒体工作者应当充分利用各种媒体渠道，经当事人同意，全面严肃报道“未成年人高额打赏主播使得家庭惨遭巨大财产损失”的案例，使该行为的危害性为全社会所知，以引起未成年人及其监护人的高度重视，从源头遏制，减少网络直播巨额打赏事件的发生。同时，各网络平台运营者应当增强社会责任感，依法及时清理网站上的不良信息，并将违法的网站举报到相关部门，不包庇不隐瞒，揭露他们的劣行，履行作为社会一份子所应当承担的社会义务。此外，政府应加强组织在社区、校园等公共场所的普法工作，增强公民维护合法权益的意识，将家庭的损失降低到最小化。4.2.4国家根据《网络安全法》第8条、第13条、第14条的规定，网管局等相关部门应当承担监管监督网络安全的职责，实时监控网络，收到危害网络安全行为的举报及时作出处理；依法惩治利用网络从事危害未成年人身心健康的活动，为未成年人提供安全、健康的网络环境。工商局、广电局等部门与学校合作，不定期对学生上网所接触的内容进行调查，及时掌握学生日常有可能接触到的网络直播类型，加强对这类直播的监管力度以保护未成年人。行政机关制定并逐步完善互联网直播平台的行业规范，通过增加处罚方式和增强处罚力度来震慑网络平台运营者与主播。4.3构建完善的法律规制体系4.3.1健全法律体系要预防未成年人高额打赏纠纷的发生、方便相关纠纷的有效解决，法律立法规制是必不可少的一部分。目前我国在未成年人网络直播打赏的立法方面存在不足，表现为是缺乏具有针对性的法律法规，现有的法律法规如《未成年人网络保护条例》、《互联网直播服务管理规定》，其中的相关规定都比较宽泛，在实践中难以运用，同时，其着重于防范未成年人受到网络不良信息的侵害，对直播打赏的规定存在空缺。在直播行业快速发展、未成年人高额打赏行为频频发生的当下，立法明显存在滞后于现实需要的问题。国外在未成年人网络保护方面的一些立法经验值得我们参考，如美国的《儿童在线保护法》《儿童因特网保护法》、韩国的《青少年保护法修正案》等。具体而言，美国对未成年人网络保护的法律措施的主要着力点在于色情内容管理，通过限制未成年人接触低俗色情内容的措施，防止其受到侵害。当前，部分直播存在低俗色情、诱骗未成年人进行打赏的乱象，美国在这一方面的相关立法值得借鉴。韩国的《青少年保护法》对未成年人实行“游戏宵禁”与强制实名注册，但结果却收效甚少，甚至对网络游戏产业的发展产生负面效应。如何平衡未成年人网络保护与新兴行业发展，是在进行立法时需要加以考虑的问题。笔者认为，一方面需要对网络直播平台与平台主播进行有效的管理与引导，通过法律法规、行业规范对平台与主播的行为进行监管，如高额打赏的“二次确认”机制、对引诱未成年人高额打赏行为的严厉惩罚、督促平台形成较为完善的高额打赏退款机制；另一方面，是加强对未成年人的网络保护立法，如限制未成年人对存在低俗色情内容直播的观看、明确未成年人网络消费的权利与义务。4.3.2提供专门化司法救济服务（1）设立专门法院鉴于我国至今没有设立专门处理未成年人案件的专门法院，仅仅存在解决未成年案件的少年法庭，而现如今随着互联网的快速发展，未成年人作为民事主体参与重大民事纠纷的案件屡见不鲜。现有的司法体系对未成年人的保护力度明显不足，设立专门处理未成年人案件的法院，实现法院的财政独立，可以更好地保护未成年人群体的正当权利。在法院设立后，包括未成年人巨额直播打赏等在内引起的法律纠纷都可以在该法院内解决，可以为未成年人提供专业化、更全面的法律纠纷服务。（2）培养专业化的法官在法院设立专门处理未成年人网络纠纷案件的法官，专门负责未成年人网络纠纷案件的审理工作。法院应当注重提升法官的个人技能，使其了解互联网运营的机制体系，熟练掌握未成年人保护法和互联网相关的国家法律法规。同时，注重提升法官在处理未成年人法律纠纷时应当注意的方式方法，使其能合法并合理地处理未成年人的相关案件。另外，专业化的法官处理未成年人网络纠纷案件能够积累办案经验，总结办案技巧，提高案件处理的效率。（3）提供专业性的律师服务培养能熟练掌握互联网运营机制和互联网相关法律法规、了解未成年人心理的律师为未成年人网络纠纷案件服务。法律援助机构也可以为未成年人为民事主体的法律纠纷提供相应的律师，为未成年人合法权益的保护提供强有力的支持。专业化的律师可以为未成年人网络直播巨额打赏纠纷提供专业化的法律服务，同时，在案件处理过程中能更好掌握未成年人的心理，这对未成年人今后的发展有着积极的影响。结语通过分析打赏者、网络直播平台、主播三者的内在关系，笔者以为，对网络直播打赏行为的法律性质应具体问题具体分析，以单纯的“赠与合同关系”或者“消费服务关系”对打赏行为一概而论是有失妥当的，在一定程度上限制了网络直播行业和从业者的发展，不利于维护打赏者、直播平台、主播三方当事人之间公平交易的民事法律关系及交易安全。关于撤销权行使及各方当事人对法律责任承