《创新、创业与法律-核心知识与案例实战》 课件 5第5节 民事诉讼辅助保障制度

第五节民事诉讼辅助保障制度————CONTENTS目录案例展示1法律知识点2相关建议3模拟与实战训练4过渡页PARTONE案例研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度转移财产怎么办？申请保全给他看

A省B市著名大学学生陈立风是某省高考状元，入校后经常有人慕名找他为中小学生课外补习，于是他萌生了在校创业开办“状元中小学培训机构”的想法，他的好友于仁理和吴文亮非常赞同愿意加入创业团队，于是三人按照共同投资设立“状元优培有限责任公司”。经过多年的良好发展，“状元优培有限责任公司”已在B市具有一定知名度，收益不菲，三人趁热打铁，打算扩大规模，将“状元优培有限责任公司”打造成A省知名品牌。

“状元优培有限责任公司”向银行贷款100万元，再加上公司运营资金100万，共计200万元用于办公场地出租和向乙公司购买设备，但由于经济不景气和经营策略问题，“状元优培有限责任公司”未能如约支付乙公司货款。乙公司提起诉讼要求“状元优培有限责任公司”支付货款，在诉讼中，乙公司申请对“状元优培有限责任公司”一处价值90万元的房产采取保全措施，并提供担保。一审法院在作出财产保全裁定之后发现，“状元优培有限责任公司”在向银行贷款100万时已将该房产和一辆小轿车抵押给银行。一审法院能否对房产采取保全措施？一审法院对本案作出判决后，乙公司提起上诉。以案说法问题：在一审法院将诉讼材料报送二审法院之前，乙公司发现“状元优培有限责任公司”转移财产，若想申请保全，此时乙公司该如果做？过渡页PARTTWO法律知识点二、法律知识点01诉讼的时间限制02送达03保全04先予执行研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度1.诉讼的时间限制诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，债务人获得诉讼时效抗辩权。在法律规定的诉讼时效期间内，权利人行使请求权的，人民法院就强制义务人履行所承担的义务，而在法定的诉讼时效期间届满之后，权利人行使请求权的，人民法院就不再予以保护。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度2.送达

（1）直接送达直接送达，是指法院派专人将诉讼文书直接交给受送达人。直接送达是送达方式中最基本的方式，即是说凡是能够直接送达的，就应当直接送达，以防止拖延诉讼，保证诉讼程序的顺利进行。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度2.送达（2）留置送达留置送达，是指受送达人或与其同住的成年家属拒收诉讼文书时，送达人将诉讼文书留在受送达人住所的一种送达方式。但调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度2.送达（3）委托送达委托送达，是指法院直接送达诉讼文书，有困难的委托受送达人所在地法院代为送达。委托送达与直接送达具有同等法律效力。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度2.送达（4）电子送达电子送达，是指采用传真，电子邮件，移动通信等受送达人能够及时知悉的方式进行送达。采用电子送达方式应依照下列条件和程序进行：A.必须经受送达人同意；B.只适用于对判决书、裁定书、调解书以外的诉讼文书的送达；C.电子送达的具体手段包括传真、电子邮件、移动通信等及时收悉的能够确认受送达人可以收悉的方式。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度2.送达（5）邮寄送达邮寄送达，是指法院通过邮局以双挂号信的方式向受送达人送达诉讼文书。实践表明，法院采用邮寄送达通常是受送达人住地离法院路途较远，直接送达有困难时所采用的一种送达方式。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度2.送达（6）公告送达公告送达，是指法院以登报粘贴公告的方式，告知受送达人诉讼文书的内容。公告送达的前提条件是受送达人下落不明，或者受送达人有音讯，但行踪不定，没有通讯地址，无法联系，采用其他方式均无法送达。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度3.保全（1）财产保全与行为保全财产保全是指法院针对被申请人的财产采取的查封、扣押、冻结等强制措施。行为保全是指法院根据一方当事人的申请，责令另一方当事人为或不为一定的行为。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度3.保全（2）诉讼保全与诉前保全诉讼保全是指法院在受理诉讼后作出判决前，为保证将来生效判决的执行，对当事人的财产或争议的标的物采取的强制措施。诉前保全是指在提起诉讼之前，法院根据利害关系人的申请，对被申请人的财产采取的强制措施。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度3.保全（3）保全的解除诉讼保全的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。审判实践中，遇有下列情形之一的，应当依法及时解除财产保全：A.申请人自愿申请解除保全措施或申请人在诉讼过程中申请撤诉并经人民法院裁定准许的;B.被申请人提供了相应数额的可供执行的财产担保的。研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度4.先予执行

先予执行是指法院对某些民事案件作出判决前，为解决当事人一方生活或生产的紧迫需要，根据其申请，裁定另一方当事人给付申请人一定的财物，或者停止实施某种行为，并立即执行的一项制度。民事诉讼法规定的先予执行适用的案件范围是：A.追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；B.追索劳动报酬的案件；C.因情况紧急需要先予执行的案件。上述类型的案件，需要先予执行的，还应当满足下列条件：第一，当事人之间事实基本清楚、权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营的，即当事人之间谁享有权利谁负有义务是明确的。

PARTTHREE相关建议3研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度本章介绍的是民事诉讼辅助保障制度，这些制度表面上看是程序性的规定，与民事实体（即案件事实）没有什么太大的联系，不能保证增加胜诉的机率，因此就会有许多创新创业者只重视证据等实体内容而忽略了这些辅助性的保障制度。但是，这些制度的存在就是为了更好的保证诉讼有始有终的进行，有时候甚至能影响诉讼结果。以保全为例，创新创业者在创业过程中发生的大部分民事诉讼纠纷都是财产性质的纠纷，因此法院判决过后能否顺利执行，创新创业者能否得到足额的赔偿等是创新创业者最关心的问题，如果没有保全程序的保障，一旦对方当事人在诉讼中或者诉前转移财产或毁损物品等，即使创新创业者胜诉，也会出现无可执行财产的状况，这样创新创业者必然会遭受经济损失，因此，保全程序在一定程度上为减少当事人的损失发挥了巨大作用。创新创业者还需要注意的是诉讼时效等时间限制。法律保护公民的合法权益，但是对待“在权利上睡觉的人”法律并不宽容，因此，一旦纠纷发生，最好快速解决，即使有商事战略的考虑拖延诉讼的时间，也一定不能忘记诉讼程序中的各类时间限制，以免因小失大。因此创新创业者应当了解并熟悉这些辅助保障制度，以期在民事诉讼中少走弯路。相关建议PARTFOUR模拟与实战训练4研究背景第五节民事诉讼辅助保障制度

B市著名大学学生陈立风是某省高考状元，入校后经常有人慕名找他为中小学生课外补习，于是他萌生了在校创业开办“状元中小学培训机构”的想法，他的好友于仁理和吴文亮非常赞同愿意加入创业团队，于是三人按照共同投资设立“状元优培有限责任公司”。随后，由于公司资金周转困难，于是三人以公司的名义向于仁理的同学李刚借款8万元，并且要求李刚将这8万元借款汇入于仁理的个人银行账户，约定公司使用借款的期限为一年，到期后由公司一次性偿还。一年后借款到期，“状元优培有限责任公司”无法还清李刚的借款，因此，李刚提起了诉讼，将“状元优培有限责任公司”和于仁理共同起诉至法院，双方均应诉答辩，并提交证据至法院。法院先行组织调解，在调解未果的情况下，法庭通知双方决定于2019年9月9日就该案进行宣判。于仁理因在外出差，委托其妻子宋玉到庭代为签收判决书。宣判之日，宋玉发现于仁理败诉，当即表示不认可判决结果，并拒绝在送达回证上签字。审判人员