济法济法二章六七讲

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李彦斌

第一节劳动合同法律制度六、集体合同与劳务派遣：1、集体合同⑴定义：工会代表企业职工与企业签订的以劳动报酬工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等为主要内容的书面协议。未建立工会的单位，可由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立集体合同。

—专项集体合同：职工一方与单位也可以订立劳动安全卫生、女职工权益保护、工资调整机制等专项集体合同。第二章劳动合同与社会保险法律制度

—行业性集体合同：县级以下区域内，建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业可由工会与企业方面代表订立行业性集体合同，或者订立区域性集体合同。

⑵

集体合同的订立：集体协商

①用人单位和职工选派代表会商草案：每方3人，1人首席代表。②草案提交职工代表大会或全体职工讨论：须半数以上职工同意通过，而出席讨论会至少须2/3以上人数。③首席代表签字。④递交劳动行政部门。收到合同文本15日内未提出异议，则合同生效。集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域用人单位和劳动者具有约束力。注意：集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地政府规定的最低标准；单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。⑶

集体合同纠纷与法律救济：工会地位单位违反集体合同侵犯职工劳动权益，工会可依法要求单位承担责任；因履行集体合同发生争议且协商解决不成的，工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。七、劳务派遣⑴定义：指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同与用工单位订立劳务派遣协议，由被派遣劳动者向用工单位给付劳务。⑵特征：劳务派遣单位与被派遣员工存在劳动合同关系，劳动力给付事实存在于被派遣员工与用工单位之间，劳动力的雇佣与使用相分离。⑶适用范围：①劳动合同用工是我国企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或替代性的工作岗位上实施。a、临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位

b、辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的、非主营业务岗位；

c、替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。②用人单位不得设立劳务派遣公司向本单位或所属单位派遣劳动者，也不得将被派遣劳动者再派遣到其他单位。③劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用派遣劳动者。④用工单位应当控制劳务派遣用工总量，不得超过其用工总量的10%。⑷派遣公司、用工单位和劳动者的权利、义务：①派遣公司：

—派遣公司是其中的用人单位，应当与劳动者之间签订2年以上的劳动合同，并按月支付报酬。

—劳动合同除具备正常条款外，还应注明被派遣单位、派遣岗位和期限等。派遣公司应将其与用工单位签订的劳务派遣协议内容告知劳动者。

—在被派遣劳动者无工作期间，应按照当地政府最低工资标准，按月支付报酬。

—派遣公司不得克扣用工单位按协定支付给劳动者的劳动报酬。②用工单位：

—用工单位应与派遣公司签订劳务派遣协议，约定岗位、人员数量、期限、报酬及支付方式和违约责任等相关内容。

—不得将连续用工期限分割成数个短期劳务派遣协议。

—不得向劳动者收取任何费用。③劳动者：

—在用工单位同工同酬。没有同类岗位，则参照所在地相同或类似岗位报酬确定。

—有权在派遣公司和用工单位参加工会组织，以维护自身权益。

【例1】乙劳务派遣公司应甲公司要求，将张某派遣到甲公司工作。根据劳动合同法律制度的规定，下列关于该劳务派遣用工的表述中，正确的是（BCD）A、乙公司应向张某按月支付劳动报酬B、甲公司可以将张某再派遣到其他用人单位C、乙公司可以向张某收取劳务中介费D、甲公司与张某之间存在劳动合同关系【例2】根据劳动合同法律制度的规定，关于劳务派遣的下列表述中，正确的有（CD）A、劳动合同关系存在于劳务派遣单位与被派遣劳动者之间B、劳务派遣单位是用人单位，接受以劳务派遣形式用用的单位是用工单位C、被派遣劳动者的劳动报酬可低于用工单位同类岗位劳动者的劳动报酬D、被派遣劳动者不能参加用工单位的工会【例3】根据劳动合同法律制度的规定，下列工作岗位中，企业可以采用劳务派遣用工形式的有（A）A、主营业务岗位B、替代性岗位C、临时性岗位D、辅助性岗位【例4】根据劳动合同法律制度的规定，劳务派遣临时性岗位最长期限为（ACD）A、3个月B、6个月C、9个月D、12个月【例5】劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同。（F）七、劳动争议的解决1、劳动争议及解决办法⑴定义：执行劳动/集体合同过程中，就劳动权利义务分歧而引起的争议。⑵劳动争议适用范围①因确认劳动关系发生的争议②因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议③因除名、辞退和辞职、离职发生的争议④因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议⑤因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；⑥法律、法规规定的其他劳动争议。⑶劳动争议解决原则：根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人的合法权益。⑷劳动争议解决方法（依次适用）①协商：双方协商或请第三方与单位协商，如工会。②调解：调解组织主持，以自愿为原则解决争议③仲裁：仲裁委员会。（劳动争议仲裁与经济纠纷仲裁比较见次页）

④诉讼：法院⑸举证责任：当事人对自己的主张具有举证责任。但证据属单位掌握管理的，则用人单位负责提供；最终无法确定举证人，根据公平和诚实信用原则，由仲裁庭确定举证责任的承担。2、劳动调解：⑴调解组织：①企业劳动争议调解委员会：由企业和职工代表组织②基层人民调解组织③乡镇街道有劳动争议调解职能的组织⑵调解员：①企业调解委员会由职工和企业代表组成。职工代表由工会成员或由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。调解委员会主任由工会成员或双方推举的人员担任。②公道正派、联系群众、热心调解工作、有一定法律知识、政策水平和文化水平⑶调解程序：①申请：可口头可书面②调解③制作调解书，调解员及调解组织和双方当事人签章后生效。—从收到调解申请日起15日内未达成调解协议的，申请仲裁。

—因拖欠工资、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金在约定期限内不履行调解协议的，可向法院申请支付令。3、劳动仲裁：⑴劳动仲裁参加人、劳动仲裁机构①劳动仲裁参加人：

a、当事人。注意

—劳务派遣人员与用工单位争议，派遣单位和用工单位为共同当事人；

—劳动者与个人承包经营者争议，则承包人、发包人为共同当事人；

—单位已经不存在，则出资人、开办单位或主管部门是作为共同当事人。

b、当事人代表。注意：

—发生争议的劳动者在10以上且有共同诉求。

—因集体合同发生劳动争议，工会可以申请仲裁；无工会，则由上级工会指导劳动者推举代表。

c、第三人：与处理结果有利害关系方。

d、代理人：必须提供委托代理协议。劳动者死亡的，其近亲属或代理人参加仲裁；丧失民事行为能力，代理人参加仲裁；无代理人则由劳动争议仲裁委员会指定代理人。

②劳动仲裁机构：

a、劳动仲裁机构是劳动仲裁委员会，仲裁委员会由省级政府根据统筹规划、合理布局、适应需要原则在市、区、县设立。设立时可在同一地区设立一个或多个委员会，而且不按行政区划层层设立。

b、仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成。委员会组成人员单数为原则。

c、仲裁委员会经费由财政予以保障。⑵仲裁管辖

①劳动争议由劳动合同履行地或用人单位所在地仲裁委员会管辖。

②案件受理后，劳动合同履行地和用人单位所在地发生变化的，不改变争议仲裁的管辖。

③当事人分别向合同履行地和用人单位所在地仲裁委员会申请的，劳动合同履行地委员会优先管辖。④多个仲裁委员会均有管辖权的，由先受理的仲裁委员会管理。

⑶仲裁时效：⑷仲裁制度：①公开仲裁。除非当事人协议不公开或涉及国家、商业秘密和个人隐私。②仲裁庭制。3名仲裁员组成，设首席仲裁员。简单劳动争议案件可由1名仲裁员独裁。③回避制度。

a、本案当事人、当事人或代理人的近亲

b、与本案有利害关系

c、与本案当事人、代理人有其他关系可能影响裁决

d、私自会见本案当事人、代理人，或受当事人、代理人请客送礼的。

⑸仲裁程序①申请：书面或口头②受理：5日。委员会不予受理或逾期未做出决定的，可向法院提起诉讼。—按规定被申请人在收到仲裁通知后应提交答辩书，未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。③开庭：

—申请人收到通知，无正当理由拒不到庭或未经仲裁庭同意中途退庭的，视为撤回仲裁申请。

—被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。—当事人申请劳动仲裁后，可自行和解。达成和解，可撤回仲裁申请。可据此仲裁庭出具调解书。④裁决a、仲裁庭做出裁决前，应先行调解。调解达成协议的仲裁庭制作调解书。调解书当事人签收后，发生法律效力。

b、调解不成或者调解书送达前，一方当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。

c、裁决按多数仲裁员意见做出，仲裁庭不能形成多数意见时，按首席仲裁员意见作出。

d、裁决书由仲裁员签章并加盖仲裁委员会印章，当事人在收到后对裁决不服的，可在15日内提起诉讼，期满不诉讼则予以生效。

e、对部分事实清楚，可先行裁决。

f、下列劳动争议，除法律另有规定外，一裁为终局。裁决书自作出之日起发生法律效力：

—追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金不超当地最低工资标准l2个月金额的争议—因执行国家标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

g、用人单位有证据证明上述仲裁有下列情形，可自收到裁决书日起30日内向仲裁委员会所在地中级法院申请撤销裁决：

—适用法律、法规确有错误的；

—劳动争议仲裁委员会无管辖权的；

—违反法定程序的；

—裁决所根据的证据是伪造的；

—对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决证据的；

—仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。⑤执行：

a、追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金案件，根据当事人申请，可裁决先予执行，移送法院执行（劳动者可不提供担保）。条件：

—当事人之间权利义务关系明确；

—不先予执行将严重影响申请人的生活。

b、当事人对生效的调解书、裁决书，应在规定期限履行。一方当事人逾期不履行，另一方当事人可向人民法院申请执行。4、劳动诉讼：⑴劳动诉讼申请范围①对劳动仲裁委员会不予受理或逾期未作出决定的劳动争议事项。②劳动者对劳动争议终局裁决不服的。自收到仲裁裁决书之日起15日内提起诉讼。③当事人对终局裁决情形之外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的。自收到仲裁裁决书之日起15日内提起诉讼。④终局仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可自收到裁定书之日起l5日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。⑵劳动诉讼程序。依照民事诉讼法的规定执行。

【例1】【例2】【例3】收到裁定书之日起l5日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。⑵劳动诉讼程序。依照民事诉讼法的规定执行。

【例1】根据劳动合同法律规定，下列劳动争议中，劳动者可以向劳动仲裁部门申请劳动仲裁的有（ABCD）A、确认劳动关系争议B、工伤医疗费争议C、劳动保护条件争议D、社会保险争议【例2】根据劳动合同法律规定，用人单位与劳动者发生争议，可以采取的解决方法包括（ABCD）A、协商B、调解C、仲裁D、诉讼【例3】劳动者因用人单位拖欠劳动报酬发生劳动争议申请仲裁的，应当在仲裁时效期间内提出。关于该仲裁时效期间的下列表述中，正确的有（AB）A、从用人单位拖欠劳动报酬之日起1年B、从用人单位拖欠劳动报酬之日起2年C、劳动关系存续期间无仲裁时效期间的限制D、劳动关系终止的自劳动关系终止之日起1年【例4】甲公司录用张某8个月后开始无故拖欠其工资，张某向甲公司多次催要未果，直至双方劳动关系终止，甲公司仍未结算所欠工资。根据劳动合同法律规定，张某就甲公司拖欠工资申请劳动仲裁的时效是（ACD）A、自甲公司开始无故拖欠工资之日起1年B、自双方劳动关系终止之日起1年C、自张某到甲公司工作之日起2年D、自张某向甲公司最后一次催要工资未果之日起2年【例5】根据劳动仲