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文档简介

精选司法制度和法律职业道德前言总论

一、司法制度和法律职业道德题型分值分布表单选题多选题不定项总计2009年46102010年46102011年66122012年66122013年6612

二、司法制度和法律职业道德复习概要

(一)结构与重点

包括司法制度和法律职业道德概述、审判制度和法官职业道德、检察制度和检察官职业道德、律师制度和律师职业道德、公证制度和公证员职业道德等四个专题。每年考核12分,根据历年考题,以及近几年的考试趋势判断,重点是司法制度和法律职业道德概述、审判制度和法官职业道德与律师制度和律师职业道德部分。

(二)学习方法

法律职业群体包括法官、检察官、律师、公证员,这四种人个性鲜明、特征明显,考生可以采取“通观大略”的学习方法,把握住各个群体的基本特征,如对于法官,大家可以把握住其基本定位:“各人自扫门前雪,休管他人瓦上霜”。然后针对题目中的具体选项做出整体上的判断,这样,即使你在细节上的掌握不是特别充分,也极有可能得分。专题一、司法制度和法律职业道德概述分论

本专题为司法制度和法律职业道德的理论概述部分,主要讨论司法的概念和特征、法律职业道德的概念及司法的功能、司法公正、司法独立等。涉及知识点较多,既有需要记忆的内容,也有侧重理解的内容。掌握本章内容对理解其他四个专题的内容颇为关键。

考点一、司法

1、乔治·劳森提出了政府职能的三重划分:立法、司法、执法。

2、资产阶级启蒙思想家孟德斯鸠第一次全面论述了“司法”的问题。

3、1787年分权学说被载入美国宪法,由学术层面进入现实实践,使得司法的概念逐步呈现技术性、程序性特征。

4、在实行三权分立的国家,如美国,司法权就是审判权,司法机关也就仅指法院,而检察权则是作为行政权的一部分。

5、中国古代并无“司法”这一概念,“司法”一词是我国清朝末年从西方引进的,仿大陆法系德日制度,司法权即审判权,虽然审检合署,但是检察部门受专门负责司法行政的法部领导。

6、社会主义中国,司法权由审判权和检察权共同构成。人民法院是审判机关,行使审判权;人民检察院是法律监督机关,行使检察权。

7、我国司法的特征

(1)独立性:人民法院依照法律规定独立行使审判权,人民检察院依照法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

(2)被动性:司法程序的启动以及裁判范围,要以当事人的诉请为前提。

(3)交涉性:各方参与,相互论辩。司法者所做的裁判,必须是在受判决直接影响的有关各方参与下,通过提出证据并进行理性说服和辩论,并以此为基础作出。

(4)终局性:法院的审判活动具有终局性。

检察院的不起诉决定已经作出立即生效,诉讼活动即告终结,也是终局性的体现。

(5)普遍性:司法不仅具有形式上的普遍性,在实质意义上,司法可以解决其他机关所不能解决的一切纠纷。在现代社会,司法构成社会纠纷解决体系中最具普适性的方式,法院已成为最主要的纠纷解决主体。

8、司法的功能

司法的功能分为应然和实然两个层面。

(1)司法的应然功能,即通常说的“定分止争”、“惩奸除恶”、“止恶扬善”、“实现公平正义”、“最后一道防线”以及亚里士多德讲的“校正正义”等。

(2)司法的实然功能。

从总体上看,司法具有解决纠纷的直接功能和调整社会关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能。

①司法具有解决纠纷的直接功能。我国司法“解决纠纷”的功能要延伸到“案结事了”的程度,强调实体效果。

②间接功能。调整社会关系、解释和补充法律、形成公共政策。

【例题·不定项】关于司法、司法制度的表述,下列哪些选项是错误的?()

A.在中国古代,没有司法的概念,也没有司法的活动

B.孟德斯鸠首次提出政府职能的三重划分,即立法、司法、执法

C.我国清朝末年引进西方的司法制度,将行使检察权的机关附设在大理院或同级审判厅

D.司法的应然职能包括调整社会关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能[答疑编号506642010101:针对该题提问]【答案】ABD

【解析】本题考核司法、司法制度。中国古代尽管没有司法的概念,但是有司法的活动。乔治·劳森首次提出政府职能的三重划分。实然功能包括调整社会关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能。考点二、司法公正与司法效率

1、司法公正:包括实体公正和程序公正两个方面。

(1)司法活动的公开性:除法律特殊规定的,司法机关的活动应当向社会公开。

(2)裁判人员的中立性:利益无涉性和情感自控性。

(3)当事人地位的平等性。

(4)司法过程的参与性:包括“认真倾听、说明根据、决定建立在证据基础上”。

(5)司法活动的合法性:包括“主体合法”以及“程序合法”。

(6)案件处理的正确性。

2、司法效率:与司法公正相比,司法效率更具有实在性与可见性。

司法效率主要由以下要素构成:

(1)司法机构的精简性。

(2)司法人员的专业性。

(3)权责的科学性和明确性。

(4)程序的简明性和终结性。

程序的终结性要求司法机关保证诉讼的不反复,落实“一事不再理”,防止重复追究,制止不合理的重审和再审。

(5)期间的适度性和严格性。

期间的严格性要求明确诉讼行为超期的责任和后果,以此敦促各方积极行事,及时实施诉讼行为。

(6)诉讼费用分担的合理性。

3、司法公正与效率的关系:

效率与公正都是司法所追求的目标,我国的司法现状决定了“公正优先,兼顾效率”的价值选择。

考点三、司法独立

1、西方学者的解释:

(1)审判权由法院依法独立行使,不受行政机关和立法机关的干涉,法院与行政机关、立法机关三权分立;

(2)一个法院的审判活动不受另一个法院的干涉,上级法院只能依据法定程序变更下级法院的判决;

(3)法官依良心独立行使职权,不受各方面意见包括检察官控诉的影响。

2、我国的司法独立:

(1)人民法院、人民检察院独立行使审判权、检察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

(2)人民法院、人民检察院独立行使审判权、检察权,必须严格遵守宪法和法律的各项规定,包括实体法和程序法的规定。

3、马克思对司法独立的核心——法官依法独立的观点:法官除了法律就没有别的上司。法官的责任是当法律运用到个别场合时,根据他对法律诚挚的理解来解释法律。

【例题·不定项】关于司法公正的理解和看法,下列哪些选项是正确的?()

A.司法公正是由司法权的性质所决定的,司法权作为判断权,其性质决定了如果不能客观中立地判断,当事人不会信服司法权的判断

B.不告不理原则体现了审判权的被动性,是审判中立的根本要求

C.司法公正要求法官在解决纠纷过程中要主动提醒双方当事人注意庭审中的各种可能导致败诉的因素,平等保障当事人的司法参与权

D.为了客观、中立、公正地进行事实判断、解决纷争,在组织技术上,司法机关只服从法律,不受上级机关、行政机关的干涉[答疑编号506642010102:针对该题提问]【答案】ABD

【解析】本题考核司法公正。法官主动提醒的行为带有明确的倾向性,违反了司法的中立性。

考点四、法律职业道德及其基本原则

1、法律职业道德的特征

(1)主体的特定性:专门从事法律工作的法官、检察官、律师、公证员等法律职业人员。

(2)职业的特殊性:政治性、法律性、行业性(法官、检察官、律师、公证员,各有行业特征)、专业性。

(3)更强的约束性:相对于一般社会道德而言,具有更强的约束性。违反职业道德的法律职业人员要承担更大范围的责任。

2、法律职业道德的基本原则

(1)忠实执行宪法和法律,维护法律的尊严。

(2)以事实为根据,以法律为准绳。

(3)严明纪律,保守秘密。

(4)互相尊重,相互配合。

(5)恪尽职守,勤勉尽责。

(6)清正廉洁,遵纪守法。

【例题·不定项】以下哪些说法是错误的?()

A.法律职业道德具有规范作用和法律上的普遍强制作用

B.虽然我国的法律职业主要由法官、检察官、律师和公证员构成,但是,由于他们必须参加我国的统一司法考试,因而他们应当具有共同的职业道德规范

C.法律职业道德是社会道德体系的重要组成部分,与一般社会道德相比具有职业特殊性

D.法律职业以法官、检察官、律师为代表,但是法律职业之间具备同质性和行业属性,因此,多数国家规定担任法官、检察官、律师无需专门培养和训练[答疑编号506642010103:针对该题提问]【答案】ABD

【解析】本题考核法律职业道德。法律职业道德并不是法律,因此不具有法律上的普遍强制作用。法官、检察官、律师和公证员具有各自的行业属性,有其特有的职业道德规范。法官、检察官、律师需要专门的培养和训练。专题二、审判制度与法官职业道德本专题属于绝对重点、考分大户。本章主要讨论审判制度与法官职业道德,主要内容为《法官法》关于法官制度的主要规定、法官职业道德,其中法官职业责任的规定要重点理解和把握。

本专题主要法律规定:

1、《人民法院组织法》

2、《法官法》

3、《法官职业道德基本准则》

4、《法官行为规范》

5、最高人民法院、司法部《关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定》

6、《人民法院工作人员处分条例》

考点一、我国审判制度的基本原则

1、我国审判制度的特征

(1)人民法院由国家权力机关产生并受其监督。

(2)人民法院统一设立并独立行使审判权。

(3)我国审判活动特有的原则和制度,具体包括:以事实为根据、以法律为准绳的原则、专门机关与群众路线相结合的原则、人民陪审员制度、法院调解制度、死刑复核制度和审判监督制度等。

2、我国审判制度的基本原则

(1)审判权独立行使原则

外部独立:法院依法独立行使审判权,不受各种社会力量的法外干预。

内部独立:法官在执行审判职务过程中应独立于其同事和上级法官。

(2)不告不理原则

原告的起诉是法院启动审判程序的先决条件。

法院审判范围应与原告起诉范围一致,不得对原告未提出诉讼请求的事项进行审判。

(3)直接言辞原则,又称直接审理原则、直接审理主义,其基本内容包括直接审理与直接受证两方面。言词原则,是指法庭对案件的审理,对证据的调查采取言词陈述的方式进行。直接原则是言词原则的基础,言词原则是直接原则的补充。

(4)审判及时原则,是指人民法院审判案件应在法律规定的期限内进行,而且应尽量做到快速结案。

【例题·不定项】下列关于审判制度基本原则的哪些理解是正确的?()

A.不告不理原则体现了审判权的被动性,是审判中立的根本要求

B.一切审判程序都必须适用直接原则和言词原则

C.审判独立原则包括外部独立与内部独立。所谓外部独立,指法院依法独立行使审判权,不受各种社会力量的法外干预;而所谓内部独立指,法官在执行审判职务过程中应独立于其同事和上级法官

D.审判及时原则体现了现代审判活动的效率价值[答疑编号506642020101:针对该题提问]【答案】ACD

【解析】本题考核我国审判制度的基本原则。不是一切审判程序都必须使用直接原则和言词原则的,例如二审的时候,可以是书面审理,所以选项B错误。

考点二、我国的审判制度

我国的主要审判制度有两审终审制度、审判公开制度、人民陪审员制度、审判监督制度等。

1、两审终审制度

(1)最高人民法院管辖的案件实行“一审终审”。

(2)基层人民法院按照民事诉讼法规定的特别程序审理的选民资格案件、宣告失踪案件、宣告死亡案件、认定公民无行为能力案件、认定公民限制行为能力案件和认定财产无主案件亦实行“一审终审”。

(3)判处死刑的案件多了一个死刑复核程序。

2、审判公开制度

审判公开是原则,不公开是例外。不公开审理的案件包括:(1)涉及国家秘密的案件;(2)涉及个人隐私的案件;(3)14岁以上不满16岁未成年人犯罪的案件;人民法院决定不公开审理的16岁以上不满18岁未成年人犯罪的案件;(4)经当事人申请,人民法院决定不公开审理的涉及商业秘密的案件;(5)经当事人申请,人民法院决定不公开审理的离婚案件。(6)法律另有规定的其他不公开审理的案件。对于不公开审理的案件,应当当庭宣布不公开审理的理由。

【例题·不定项】下列说法错误的是?()

A.法院实行审判公开,除非法有例外规定,记者都可以采访报道案件

B.刘某以性生活不和谐提出与丈夫离婚且申请不公开审理的案件

C.我国法院审判案件应当公开进行,案件审判的一切程序都必须公开

D.在审判制度中实行“两审终审制”,从来没有过“一审终审”的情况[答疑编号506642020102:针对该题提问]【答案】CD

【解析】本题考核审判公开制度。根据审判公开制度,不是一切程序都必须公开的,选项C的说法错误;最高人民法院实行一审终审制度,基层法院一系列的特别程序一审终审,选项D的说法错误。

3、人民陪审员制度

(1)公民担任人民陪审员,应当具备下列条件:拥护中华人民共和国宪法;年满二十三周岁;品行良好、公道正派;身体健康。

(2)担任人民陪审员,一般应当具有大学专科以上文化程度。

(3)人民陪审员的任命与任期。

①人民陪审员由基层人民法院院长提出人民陪审员人选,提请同级人民代表大会常务委员会任命。

②人民陪审员的任期为五年。

(4)人民陪审员的禁止性条件

①人民代表大会常务委员会的组成人员,人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、司法行政机关的工作人员和执业律师等人员,不得担任人民陪审员。

②下列人员不得担任人民陪审员:因犯罪受过刑事处罚的;被开除公职的。

【例题·不定项】下列哪些人员不得担任人民陪审员?()

A.某甲,司法行政机关工作人员

B.某乙,曾因盗窃受到刑事处罚

C.某丙,所学专业为法律专业但只具有大学专科文化程度

D.某丁,具有大学本科文化程度但所学专业为非法律专业[答疑编号506642020103:针对该题提问]【答案】AB

【解析】本题考核人民陪审员制度。根据人民陪审员的禁止性条件,选项A和选项B正确。

考点三、法官

法官是依法行使国家审判权的审判人员,包括最高人民法院、地方各级人民法院和军事法院等专门人民法院的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员和助理审判员。

1、法官的任职条件

(1)中国国籍,年满二十三岁,拥护宪法,有良好的政治、业务素质和良好的品行,身体健康。

(2)高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业具有法律专业知识,从事法律工作满二年,其中担任高级人民法院、最高人民法院法官,应当从事法律工作满三年。

(3)获得法律专业硕士学位、博士学位或者非法律专业硕士学位、博士学位具有法律专业知识,从事法律工作满一年,其中担任高级人民法院、最高人民法院法官,应当从事法律工作满二年。

2、法官任职的禁止性条件

曾因犯罪受过刑事处罚与被开除公职的不得担任法官。

3、法官的任职回避

(1)法官不得兼任人民代表大会常务委员会的组成人员,不得兼任行政机关、检察机关以及企业、事业单位的职务,不得兼任律师。

(2)法官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的,不得同时担任下列职务:

①同一人民法院的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长;

②同一人民法院的院长、副院长和审判员、助理审判员;

③同一审判庭的庭长、副庭长、审判员、助理审判员;

④上下相邻两级人民法院的院长、副院长。

(3)法官从人民法院离任后二年内,不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人。

(4)法官从人民法院离任后,不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或辩护人。

(5)法官的配偶、子女不得担任该法官所任职法院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。

(6)《最高人民法院关于对配偶子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行岗位法官实行任职回避的规定(试行)》规定:人民法院领导干部和审判、执行岗位法官,其配偶、子女在其任职法院辖区内从事律师职业的,应当实行任职回避。这里的从事律师执业包括:开办律师事务所、担任律师以及从事法律服务工作。

4、法官的考核

考核的内容包括以下四个方面:

(1)审判工作实绩。这是考核法官的重点。

(2)思想品德。

(3)审判业务和法学理论水平。

(4)工作态度和审判作风。

5、法官的惩戒

(1)对法官的处分分为:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。

(2)受撤职处分的,同时降低工资和等级。受处分期间不得晋升职务、级别,其中,受记过、记大过、降级、撤职处分的,不得晋升工资档次;受撤职处分的,应当按照规定降低级别。

6、法官的辞职与辞退

(1)法官有辞职的权利,但应当由本人提出书面申请,依照法律规定的程序免除其职务。

(2)法官有下列情形之一的,予以辞退:

①在年度考核中,连续两年确定为不称职的;

②不胜任现职工作,又不接受另行安排的;

③因审判机构调整或者缩减编制员额需要调整工作,本人拒绝合理安排的;

④旷工或者无正当理由逾假不归连续超过15天,或者1年内累计超过30天的;

⑤不履行法官义务,经教育仍不改正的。辞退法官应当依照法律规定的程序免除其职务。

【例题·不定项】以下说法错误的是()。

A.王法官因醉驾被判缓刑,不得继续担任法官职务

B.法官从任职法院离职后两年内不得担任原任职法院的诉讼代理人或者辩护人

C.人民法院领导干部和审判、执行岗位法官,其配偶、子女在其任职法院辖区内从事律师职业的,应当实行任职回避,但是,投资律师事务所,不直接经营者除外

D.法官考核的重点是审判业务和法学理论水平[答疑编号506642020104:针对该题提问]【答案】BCD

【解析】本题考核法官的内容。法官从人民法院离任后,不得担任原任职法院办理案件的诉讼代理人或辩护人,选项B说法错误;人民法院领导干部和审判、执行岗位法官,其配偶、子女在其任职法院辖区内从事律师职业的,应当实行任职回避。这里的从事律师执业包括:开办律师事务所、担任律师以及从事法律服务工作,选项C说法错误;法官考核的重点是审判工作实绩,选项D说法错误。

考点四、法官职业道德

法官职业道德的核心是公正、廉洁、为民。

1、忠诚司法事业。

2、保证司法公正。

(1)维护司法独立,包括外部独立,内心独立和内部独立。尤其注意内部独立:

①除非基于履行审判职责或者通过适当的程序,不得对其他法官正在审理的案件发表评论,不得对与自己有利害关系的案件提出处理建议和意见;

②不得擅自过问或者干预下级人民法院正在审理的案件;

③不得向上级人民法院就二审案件提出个人的处理建议和意见。

(2)确保案件裁判结果公平公正。

(3)坚持实体公正与程序公正并重。

(4)提髙司法效率:要勤勉,注意审限。

(5)公开审判。

①认真贯彻司法公开原则,尊重人民群众的知情权。

②自觉接受法律监督和社会监督,同时避免司法审判受到外界如新闻媒体和公众舆论的不当影响。

(6)遵守回避规定,保持中立地位。

①平等对待当事人和其他诉讼参与人。

②禁止单方接触,不得私自单独会见一方当事人及其代理人。

③法官除了严格按照诉讼法规定的回避事由回避外,还应当充分考虑其他任何虽然不会影响公正裁判,但可能引起公众合理怀疑的情况,或者认为自己可能无法确保自己公正的情况。一旦发现存在这些情况,则可以向审判长或者院长提出不再审理此案。

(7)抵制关系案、人情案。

审慎处理法官与法官、法官与当事人或律师之间的关系。

3、保持清正廉洁。

(1)不得接受当事人钱财、利益;

(2)不得以其地位、身份、声誉谋取利益;

(3)保持正常的生活方式和水准;

(4)法官不得兼任律师、企事业单位或者个人的法律顾问等职务;

(5)不得就未决案件给当事人及其代理人、辩护人提供咨询意见和法律意见;

(6)不得从事或参与营利性的经营活动;

(7)约束家庭成员。

4、坚持司法为民。

(1)以人为本;

(2)发挥司法的能动作用;

(3)司法便民;

(4)尊重当事人和其他诉讼参与人。

5、维护司法形象。

(1)遵守司法礼仪:礼貌对待当事人、遵守法庭规则。法官开庭时应当遵守法庭规则,并监督法庭内所有人员遵守法庭规则,保持法庭的庄严,并做到:

①按照有关规定穿着法官袍或者法官制服、佩带徽章,并保持整洁;

②准时出庭,不缺席、迟到、早退,不随意出进;

③集中精力,专注庭审,不做与审判活动无关的事。

(2)加强自身修养:政治素质、业务素质、道德素质。

(3)约束业外活动。

①法官从事各种职务外活动,应当避免使公众对法官的公正司法和清正廉洁产生合理怀疑,避免影响法官职责的正常履行,避免对人民法院的公信力产生不良影响。

②法官必须杜绝与公共利益、公共秩序、社会公德和良好习惯相违背的,可能影响法官形象和公正履行职责的不良嗜好和行为。

③法官应当谨慎出入社交场合,谨慎交友,慎重对待与当事人、律师以及可能影响法官形象的人员的接触和交往,以免给公众造成不公正或者不廉洁的印象。

④法官发表文章或者接受媒体采访时,不得针对具体案件和当事人进行不适当的评论,避免因言语不当使公众对司法公正产生合理的怀疑。

⑤法官在职务外活动中,不得披露或者使用非公开的审判信息和在审判过程中获得的商业秘密、个人隐私以及其他非公开的信息。

(4)法官退休后应当继续保持自身的良好形象,避免因其不当言行而使公众对司法公正产生合理的怀疑。

【例题·不定项】刘某与王某系老上下级关系,现在同时到某人民法院担任审判员,下列刘某的做法错误的是()。

A.刘某在闲谈时对王某正在审理的某一赡养案件发表评论

B.刘某在办理某债权债务案件时,因该案与王某有利害关系的案件,因此向王某咨询处理建议和意见

C.刘某偶然得知下级法院正在处理一起买卖合同案件,认为处理有误,及时打电话给下级人民法院,指导其如何审理

D.王某在对一起侵权案件作出一审判决后,当事人提起上诉,王某向上级人民法院就二审案件提出个人的处理建议和意见[答疑编号506642020201:针对该题提问]【答案】ABCD

【解析】本题考核法官职业道德。根据保证司法公正中的内容,能判断出选项ABCD的说法都是错误的。

考点五、法官行为规范

1、立案:

(1)当事人口头起诉:

①告知应当递交书面诉状;

②当事人不能书写诉状且委托他人代写有困难的,要求其明确诉讼请求、如实提供案件情况和联络方式,记入笔录并向其宣读,确认无误后交其签名或者捺印。

(2)当事人要求上门立案或者远程立案

①当事人因肢体残疾行动不便或者身患重病卧床不起等原因,确实无法到法院起诉且没有能力委托代理人的,可以根据实际情况上门接收起诉材料;

②当事人所在地离受案法院距离远且案件事实清楚、法律关系明确、争议不大的,可以通过网络或者邮寄的方式接收起诉材料;

(3)当事人在立案后询问证据是否有效、能否胜诉等实体问题:

①不得向其提供倾向性意见;

②告知此类问题只有经过审理才能确定,要相信法院会公正裁判。

2、出庭

出庭时注意事项:

①准时出庭,不迟到,不早退,不缺席;

②在进入法庭前必须更换好法官服或者法袍,并保持整洁和庄重,严禁着便装出庭;合议庭成员出庭的着装应当保持统一;

③设立法官通道的,应当走法官通道;

④一般在当事人、代理人、辩护人、公诉人等入庭后进入法庭,但前述人员迟到、拒不到庭的除外;

⑤不得与诉讼各方随意打招呼,不得与一方有特别亲密的言行;

⑥严禁酒后出庭。

3、诉讼调解

调解优先、调判结合的司法理念,强调案结事了。如果当事人不愿意调解,不得强行调解,不能久调不判。

4、业外活动

(1)受邀请参加座谈、研讨活动:

①对与案件有利害关系的机关、企事业单位、律师事务所、中介机构等的邀请应当谢绝;

②对与案件无利害关系的党、政、军机关、学术团体、群众组织的邀请,经向单位请示获准后方可参加。

(2)受邀请参加各类社团组织或者联谊活动:

①确需参加在各级民政部门登记注册的社团组织的,及时报告并由所在法院按照法官管理权限审批;

②不参加营利性社团组织;

③不接受有违清正廉洁要求的吃请、礼品和礼金。

(3)从事写作、授课等活动:

①在不影响审判工作的前提下,可以利用业余时间从事写作、授课等活动;

②在写作、授课过程中,应当避免对具体案件和有关当事人进行评论,不披露或者使用在工作中获得的国家秘密、商业秘密、个人隐私及其他非公开信息;

③对于参加司法职务外活动获得的合法报酬,应当依法纳税。

(4)出入社交场所注意事项:

①参加社交活动要自觉维护法官形象;

②严禁乘警车、穿制服出入营业性娱乐场所。

【例题·不定项】以下说法错误的是()。

A.考虑到同学基本都是法官,且聚会酒店在偏远郊区,李法官因办案劳累,下班后乘警车直奔某酒店和同学聚会

B.考虑到司法为民和司法便民的理念,我国法院可以上门立案,而由于电子数据的不确定性,我国目前不允许通过网络的方式进行远程立案

C.王法官为了弘扬司法公正,决定参加和本案有利害关系的单位主办的学术研讨会议,准备利用学术研讨的时机阐明自己的观点

D.张法官在审判过程中用适当方式向双方当事人表明自己对案件审理结果的观点或态度[答疑编号506642020202:针对该题提问]【答案】ABCD

【解析】本题考核法官行为规范。根据法官行为规范的内容,能判断出选项ABCD的说法都是错误的。

考点六、法官职业责任

(一)纪律责任

1、纪律责任包括:警告(6个月);记过(12个月);记大过(18个月);降级(24个月);撤职(24个月);开除。

2、受处分期间不得晋升职务、级别,其中,受记过、记大过、降级、撤职处分的,不得晋升工资档次;受撤职处分的,应当按照规定降低级别。处分期最长不超过48个月。

(二)刑事责任

法官因职务行为构成犯罪的,应当追究其刑事责任。可构成下列犯罪:

贪污罪,受贿罪,挪用公款罪,巨额财产来源不明罪,隐匿境外存款罪,滥用职权罪、玩忽职守罪,泄露国家秘密罪,私枉法罪、枉法裁判罪,徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪专题三、检察制度与检察官职业道德本专题讨论检察制度与检察官职业道德,主要包括《检察官法》关于检察官制度的主要规定、检察官职业道德的主要内容等,其中检察官职业责任的规定要理解和把握。

本专题主要法律规定:

1、《人民检察院组织法》

2、《人民检察官法》

3、《检察官职业道德基本准则(试行)》

4、《检察人员纪律处分条例(试行)》

考点一、检察制度沿革

1、与国家实施法律的其他制度如审判制度相比,检察制度并没有伴随着国家的产生而产生,而是人类社会发展到一定阶段的产物。

2、检察制度最早起源于13世纪的英国和法国。目前,资本主义国家的检察制度主要包括两类,即大陆法系国家的检察制度和英美法系国家的检察制度。其共同特点也有两个:一是检察机关多隶属于行政机关的司法行政部门,二是检察机关的任务主要是刑事诉讼,一般不承担其他法律监督职责。

考点二、我国检察制度的特征

1、检察机关是人民代表大会体制下与审判机关并列的国家机构,由人民代表大会产生,对其负责,受其监督。

2、宪法和法律明确规定,检察机关是国家法律监督机关。

3、检察机关依照法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

4、公安机关、检察机关、审判机关办理刑事案件,实行分工负责、互相配合、互相制约的原则。

5、在领导体制上实行上级检察机关领导下级检察机关,在检察机关内部实行民主集中制和检察长负责制相结合。

考点三、检察制度的基本原则

1、检察权统一行使原则。

又称检察一体原则,是指各级检察机关、检察官依法构成统一的整体,在行使职权、执行职务的过程中实行“上命下从”,即根据上级检察机关、检察官的指示和命令进行工作。这是检察系统与法院系统的重要差别之一。

2、检察权独立行使原则。

3、对诉讼活动实行法律监督原则。

是指检察机关依法对各种诉讼的进行,以及诉讼中国家专门机关和诉讼参与人的诉讼活动进行监督,其重点是对诉讼活动中国家机关及其工作人员的违法行为和违法事项进行监督。

考点四、检察官

1、担任检察官必须具备下列条件:

(1)中国国籍;二十三岁;拥护宪法;有良好的政治、业务素质和品行;身体健康;

(2)高等院校法律专业本科毕业或者高等院校非法律专业本科毕业具有法律专业知识,从事法律工作满二年,其中担任省、自治区、直辖市人民检察院、最高人民检察院检察官,应当从事法律工作满三年;

(3)获得法律专业硕士学位、博士学位或者非法律专业硕士学位、博士学位具有法律专业知识,从事法律工作满一年,其中担任省、自治区、直辖市人民检察院、最高人民检察院检察官,应当从事法律工作满二年。

2、检察官的禁止性条件。

下列人员不得担任检察官:曾因犯罪受过刑事处罚的;曾被开除公职的。

【例题·不定项】下列说法不正确的是()。

A.检察制度伴随着国家的产生而产生

B.根据检察权统一行使原则,我国各级检察机关构成不可分割的统一整体,其特点是在行使职权、执行职务时实行“上命下从”;每个检察机关和检察官的活动是检察机关全部活动的有机组成部分,均需依照法律赋予的权力进行

C.人民检察官依照法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉

D.在我国,检察机关属于专门的法律监督机关。其重点是对诉讼活动中国家机关及其工作人员的违法行为和违法事项进行监督[答疑编号506642030101:针对该题提问]【答案】AC

【解析】本题考核检察制度沿革和检察制度的基本原则。根据检察制度沿革内容,检察制度并没有伴随着国家的产生而产生,而是人类社会发展到一定阶段的产物,选项A说法错误;人民检察院依照法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和个人干涉,选项C说法错误。

考点五、检察官的任职回避

1、检察官不得兼任人民代表大会常务委员会的组成人员,不得兼任行政机关、审判机关以及企业、事业单位的职务,不得兼任律师。

2、检察官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的,不得同时担任下列职务:

(1)同一人民检察院的检察长、副检察长、检察委员会委员;

(2)同一人民检察院的检察长、副检察长和检察员、助理检察员;

(3)同一业务部门的检察员、助理检察员;

(4)上下相邻两级人民检察院的检察长、副检察长。

3、检察官从人民检察院离任后二年内,不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人。

4、检察官从人民检察院离任后,不得担任原任职检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。

5、检察官的配偶、子女不得担任该检察官所任职检察院办理案件的诉讼代理人或者辩护人。

【例题·不定项】根据我国检察官法有关任职回避的规定,下列表述哪些是不正确的?()

A.杨某和蒋某系夫妻,二人不得同时在同一人民检察院担任检察员

B.何甲和何乙系姐弟,二人不得同时在同一人民检察院起诉科担任助理检察员

C.检察官袁某从人民检察院离任后2年内,不得担任诉讼代理人或者辩护人

D.林某为县人民检察院检察官,其子小林不得担任该县人民检察院办理案件的辩护人[答疑编号506642030102:针对该题提问]【答案】AC

【解析】本题考核检察官的任职回避。检察官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的,不得同时担任下列职务:(1)同一人民检察院的检察长、副检察长、检察委员会委员;(2)同一人民检察院的检察长、副检察长和检察员、助理检察员;

(3)同一业务部门的检察员、助理检察员;(4)上下相邻两级人民检察院的检察长、副检察长。选项A和C表述错误。

考点六、检察官职业道德

检察官职业道德的主要内容可以概括为“忠诚、公正、清廉、文明”八个字。

考点七、检察官职业责任

1、纪律责任。

(1)警告(6个月);记过(12个月);记大过(18个月);降级(24个月);撤职(24个月);开除。

(2)纪律处分产生下列后果:

受纪律处分者,在处分影响期内不得晋升职务、级别。受记过、记大过、降级、撤职处分的,在处分影响期内不得晋升工资档次。受降级处分的,自处分的下个月起降低一个级别;级别为对应的国家公务员最低级别的,给予记大过处分。受撤职处分的,在处分影响期内不得担任领导职务。

(3)检察官违法违纪案件由各级人民检察院的监察部门按照有关规定立案、调查和处理。给予地方各级人民检察院检察长、副检察长纪律处分的,由上一级人民检察院检察长办公会议决定。

考点八、检察官的辞职与辞退

1、检察官有辞职的权利。

2、检察官有下列情形之一的,予以辞退:

(1)在年度考核中,连续2年确定为不称职的;

(2)不胜任现职工作,又不接受另行安排的;

(3)因检察机构调整或者缩减编制员额需要调整工作,本人拒绝合理安排的;

(4)旷工或者无正当理由逾假不归连续超过15天,或者1年内累计超过30天的;

(5)不履行检察官义务,经教育仍不改正的。辞退检察官应当依照法律规定的程序免除其职务。

【例题·不定项】下列说法正确的是()。

A.检察官职业道德的主要内容可以概括为“忠诚、公正、清廉、文明”

B.检察官的纪律责任分为:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除

C.检察官旷工或者无正当理由逾假不归连续超过15天,或者1年内累计超过15天的,应予辞退

D.检察官在年度考核中,确定为不称职的应予辞退[答疑编号506642030103:针对该题提问]【答案】AB

【解析】本题考核检察官职业道德、检察官职业责任和检察官的辞职与辞退。旷工或者无正当理由逾假不归连续超过15天,或者1年内累计超过30天的,应予辞退,选项C说法错误;在年度考核中,连续2年确定为不称职的应予辞退,选项D说法错误。专题四、律师制度与律师职业道德本专题属于重点,主要讨论律师制度与律师职业道德,包括律师执业的条件、程序、限制性规定和基本原则,律师事务所的设立和管理制度,律师收费制度,律师业务范围,律师职业道德的主要内容,要理解和把握执业律师的权利义务、律师执业行为的基本规范、律师职业责任的规定和法律援助制度。

本专题主要法律规定:

1、《刑事诉讼法》

2、《律师法》

3、《法律援助条例》

4、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于刑事诉讼法律援助工作的规定》

5、《律师事务所管理办法》

6、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定》

7、《律师执业管理办法》

8、《律师执业行为规范》

考点一、律师

1、《律师法》第2条规定:“本法所称律师,是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。”

2、律师应当维护当事人合法权益,维护法律正确实施,维护社会公平和正义。

3、律师的管理体制。

(1)行政机关的行政管理和律师协会行业管理相结合的管理体制。

(2)律师、律师事务所应当加入所在地的地方律师协会。加入地方律师协会的律师、律师事务所,同时是全国律师协会的会员。

考点二、律师执业许可

1、申请律师执业,应当具备下列条件:

拥护中华人民共和国宪法;通过国家统一司法考试;在律所实习满一年;品行良好。

2、律师执业的禁止性条件:

申请人有下列情形之一的,不予颁发律师执业证书:

(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;

(2)受过刑事处罚的,但过失犯罪的除外;

(3)被开除公职或者被吊销律师执业证书的。

3、律师执业的其他限制性规定:

(1)律师只能在一个律师事务所执业。律师变更执业机构的,应当申请换发律师执业证书。

(2)律师执业不受地域限制。

(3)公务员不得兼任执业律师,律师担任各级人民代表大会常务委员会组成人员的,任职期间不得从事诉讼代理或者辩护业务。

(4)律师在执业期间不得以非律师身份从事法律服务。

【例题·不定项】以下说法正确的是()。

A.张律师应当事人的请求,以非律师的身份为当事人服务

B.张某因过失致人死亡判处有期徒刑三年,刑满释放后重新申请律师执照,司法行政部门应当允许

C.律师执业时不受地域限制,律师终身只能在一个律师事务所执业

D.律师可以担任人大代表,但是任职期间不得从事诉讼代理或者辩护业务[答疑编号506642040101:针对该题提问]【答案】B

【解析】本题考核律师。选项A说法错误。律师在执业期间不得以非律师身份从事法律服务。选项C说法错误。律师可以变更执业机构。选项D说法错误。律师担任各级人民代表大会常务委员会组成人员的,任职期间不得从事诉讼代理或者辩护业务。

考点三、律师权利

1、接受辩护委托权。

《刑事诉讼法》第33条规定,犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,有权委托辩护人;在侦查期间,只能委托律师作为辩护人。

2、同犯罪嫌疑人、被告人会见和通信权。

《刑事诉讼法》第37条规定:“辩护律师可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可,也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。”

“辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所应当及时安排会见,至迟不得超过48小时。”

“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件,在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人,应当经侦查机关许可。上述案件,侦查机关应当事先通知看守所。”

“辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人,可以了解案件有关情况,提供法律咨询等;自案件移送审查起诉之日起,可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。”

3、查阅案卷权。

《刑事诉讼法》第38条:“辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起,可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。”

4、调查取证权。

《律师法》第35条规定,受委托的律师根据案情的需要,可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。律师自行调查取证的,凭律师执业证书和律师事务所证明,可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。

《刑事诉讼法》第39条规定:“辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的,有权申请人民检察院、人民法院调取。”

5、辩护权受保障。

律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。但是,发表危害国家安全、恶意诽谤他人、严重扰乱法庭秩序的言论除外。

律师被依法拘留、逮捕后,侦查机关的通知义务如下:

(1)及时通知所在律师事务所或者所属律师协会。

(2)除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外,拘留后24小时以内通知律师的家属。

6、拒绝辩护或代理权。

律师接受委托后,无正当理由的,不得拒绝辩护或者代理。但是,委托事项违法、委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人故意隐瞒与案件有关的重要事实的,律师有权拒绝辩护或者代理。

7、要求回避、申请复议权。

刑事诉讼法第31条规定,辩护人、诉讼代理人可以依照规定要求回避、申请复议。

8、有得到人民法院开庭通知权。

9、在法庭审理阶段的权利:

(1)对法庭不当询问的拒绝回答权。人民法院审理案件,对于代理律师或者辩护律师,均不得询问其姓名、年龄、籍贯、住址和职业等,否则律师有权拒绝回答。

(2)发问权。在法庭审理过程中,律师可以申请审判长对证人、鉴定人、勘验人和被告人发问,也可以经审判长许可,直接向以上人员发问。

(3)提出新证据的权利。

(4)质证权。

(5)参加法庭辩论的权利。

10、代为上诉的权利。

刑事诉讼法第216条规定:“被告人的辩护人和近亲属,经被告人同意,可以提出上诉。”民事诉讼法第59条也规定,诉讼代理人提起上诉,“必须有委托人的特别授权”。

11、代理申诉或控告权。

12、获取本案诉讼文书副本的权利。

13、为犯罪嫌疑人、被告人申请取保候审或解除强制措施的权利

14、刑事诉讼中的律师—委托人特免权。

《刑事诉讼法》第46条规定:“辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息,有权予以保密。但是,辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人,准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的,应当及时告知司法机关。”

【例题·不定项】以下说法错误的是()。

A.受委托的律师自人民法院受理案件之日起,有权查阅、摘抄和复制本案的案卷材料

B.辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的,看守所应当及时安排会见,至迟不得超过48小时。但是对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件,在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人,应当经侦查机关许可

C.律师在参与诉讼活动中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的,拘留、逮捕机关应当在拘留、逮捕实施后至迟48小时内通知该律师的家属、所在的律师事务所以及所属的律师协会

D.辩护律师乙在办理甲涉嫌抢夺一案中,了解到甲实施抢夺时携带凶器,但办案机关并未掌握这一事实,乙律师应当告知公安机关[答疑编号506642040102:针对该题提问]【答案】ACD

【解析】本题考核律师的权利。选项A说法错误。《刑事诉讼法》第38条规定,辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起,可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。选项C说法错误。《律师法》第37条规定,律师在参与诉讼活动中涉嫌犯罪的,侦查机关应当及时通知其所在的律师事务所或者所属的律师协会;被依法拘留、逮捕的,侦查机关应当依照刑事诉讼法的规定通知该律师的家属。《刑事诉讼法》选项D说法错误。辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息,有权予以保密。但是,辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人,准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的,应当及时告知司法机关。

考点四、律师与委托人关系

1、委托权限:

(1)建立委托关系的基本要求。

与当事人建立委托关系应当就委托事项的代理范围、代理内容、代理权限、代理费用、代理期限等事项达成一致,由律师事务所与委托人签署委托代理协议。

(2)律师应谨慎、诚实、客观地告知委托人拟委托事项可能出现的法律风险。并且有权根据法律的要求和道德的标准,选择实现委托人目的的方法。

(3)律师可以公开委托人授权同意披露的信息。律师在代理过程中可能无辜地被牵涉到委托人的犯罪行为时,律师可以为保护自己的合法权益而公开委托人的相关信息。律师代理工作结束后,仍有保密义务。

(4)律师接受委托的权限

律师应当在授权范围内从事代理。如需特别授权,应事先取得委托人的书面确认。委托权限不明确的,律师应主动提示。

(5)在未征得委托人同意的情况下,律师不得同时接受有利益冲突的他方当事人委托,为其办理法律事务。无正当理由,不得无故拒绝辩护或代理。

2、禁止虚假承诺:

(1)律师必须遵守诚实信用原则,不得违背事实和法律作出虚假承诺,也不得为了建立委托代理关系而对委托人进行误导,为谋取代理或辩护义务向委托人作出虚假承诺。

(2)律师在接受刑事辩护委托后,如果刑事辩护证据不足以否认有罪指控,不得承诺经过辩护必然获得无罪的结果。

(3)委托人拟委托事项或者要求属于法律或者律师执业规范所禁止时,律师应当告知委托人,并提出修改建议或者予以拒绝。

但是,律师依法辩护、代理案件提出的正确意见未被采纳或因枉法裁判,使律师的预先分析意见没有实现,不能认为律师的意见是虚假承诺。

3、禁止非法牟取委托人利益:

律师不得向委托人索取财物,不得获得其他不利于委托人的经济利益,不得与委托人争议的权益产生经济上的联系,不得与委托人约定胜诉后将争议标的物出售给自己,不得委托他人为自己或为自己的亲属收购、租赁委托人与他人发生争议的诉讼标的物。非经委托人同意,律师不得运用来自于向委托人提供法律服务时所得到的信息牟取对委托人有损害的利益。

4、利益冲突与回避。

(1)绝对利益冲突:

《律师执业行为规范》第50条:有下列情形之一的,律师及律师事务所不得与当事人建立或维持委托关系:

(一)律师在同一案件中为双方当事人担任代理人,或代理与本人或者其近亲属有利益冲突的法律事务的;

(二)律师办理诉讼或者非诉讼业务,其近亲属是对方当事人的法定代表人或者代理人的;

(三)曾经亲自处理或者审理过某一事项或者案件的行政机关工作人员、审判人员、检察人员、仲裁员,成为律师后又办理该事项或者案件的;

(四)同一律师事务所的不同律师同时担任同一刑事案件的被害人的代理人和犯罪嫌疑人、被告人的辩护人,但在该县区域内只有一家律师事务所且事先征得当事人同意的除外;

(五)在民事诉讼、行政诉讼、仲裁案件中,同一律师事务所的不同律师同时担任争议双方当事人的代理人,或者本所或其工作人员为一方当事人,本所其他律师担任对方当事人的代理人的;

(六)在非诉讼业务中,除各方当事人共同委托外,同一律师事务所的律师同时担任彼此有利害关系的各方当事人的代理人的;

(七)在委托关系终止后,同一律师事务所或同一律师在同一案件后续审理或者处理中又接受对方当事人委托的;

(八)其他与本条第(一)至第(七)项情形相似,且依据律师执业经验和行业常识能够判断为应当主动回避且不得办理的利益冲突情形。

(2)相对利益冲突:

《律师执业行为规范》第51条:有下列情形之一的,律师应当告知委托人并主动提出回避,但委托人同意其代理或者继续承办的除外:

(一)接受民事诉讼、仲裁案件一方当事人的委托,而同所的其他律师是该案件中对方当事人的近亲属的;

(二)担任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辩护人,而同所的其他律师是该案件被害人的近亲属的;

(三)同一律师事务所接受正在代理的诉讼案件或者非诉讼业务当事人的对方当事人所委托的其他法律业务的;

(四)律师事务所与委托人存在法律服务关系,在某一诉讼或仲裁案件中该委托人未要求该律师事务所律师担任其代理人,而该律师事务所律师担任该委托人对方当事人的代理人的;

(五)在委托关系终止后一年内,律师又就同一法律事务接受与原委托人有利害关系的对方当事人的委托的;

(六)其他与本条第(一)至第(五)项情况相似,且依据律师执业经验和行业常识能够判断的其他情形。

5、转委托。

(1)未经委托人同意,不得转委托他人办理。律师在接受委托后出现突患疾病、工作调动等情况,需要更换律师的,应当及时告知委托人。委托人同意更换律师的,律师之间要及时移交材料,并通过律师事务所办理相关手续。

(2)非经委托人的同意,律师不能因为转委托而增加委托人的经济负担。

6、委托关系的终止

有下列情形之一,经提示委托人不纠正的,律师事务所可以解除委托协议:

(1)委托人利用律师提供的法律服务从事违法犯罪活动的;

(2)委托人要求律师完成无法实现或者不合理的目标的;

(3)委托人没有履行委托合同义务的;

(4)在事先无法预见的前提下,律师向委托人提供法律服务将会给律师带来不合理的费用负担,或给律师造成难以承受的、不合理的困难的;

(5)其他合法的理由的。

【例题·不定项】以下说法错误的是()。

A.曾经亲自处理或者审理过某一事项或者案件的行政机关工作人员、审判人员、检察人员、仲裁员,成为律师后又办理该事项或者案件的,经委托人同意可以办理该案件

B.在委托关系终止后,同一律师事务所或同一律师在同一案件后续审理或者处理中又接受对方当事人委托的,经前后委托人双方书面认可后,可以接受委托

C.接受民事诉讼、仲裁案件一方当事人的委托,而同所的其他律师是该案件中对方当事人的近亲属的,经委托人签署知情同意书并明确同意后可继续代理

D.律师事务所与委托人存在法律服务关系,在某一诉讼或仲裁案件中该委托人未要求该律师事务所律师担任其代理人,而该律师事务所律师担任该委托人对方当事人的代理人的,经委托人签署知情同意书并明确同意后可继续代理[答疑编号506642040201:针对该题提问]【答案】AB

【解析】本题考核利益冲突与回避。选项A、B中的情况属于绝对利益冲突;选项C、D中的情况属于相对利益冲突。

【例题·不定项】律师的下列哪些行为属于不当行为?()

A.王律师依据事实、证据和担保法的有关规定,在诉讼中主张全部免除委托人的担保责任,但法院未采纳其意见

B.李律师为了向当事人证明案件必定能胜诉,与委托人约定胜诉后将争议标的物出售给自己

C.赵律师接受辩护委托后,经过与被告人见面、详细查阅案卷、调查证据后,被告人尚有犯罪疑点的情况下,向委托人表示一定能让被告人无罪释放

D.张律师利用其曾经在前一法律事务中代理一方法律事务的优势,在一个相似法律事务中运用来自该前一法律事务中不利前任委托人的相关信息,为现任委托人争得了合法权益[答疑编号506642040202:针对该题提问]【答案】BCD

【解析】本题考核律师的不当行为。选项B中律师的行为属于非法牟取委托人利益的行为;选项C中律师的行为属于虚假承诺;选项D中律师的行为违反了保密义务。

考点五、律师执业推广

1、执业推广。

律师可以通过简介等方式介绍自己的业务领域和专业特长;可以举办或者参加各种形式的专题、专业研讨会,以推荐自己的专业特长;可以以自己或者律师事务所的名义参加各种社会公益活动,参加各类依法成立的社团组织。

2、律师广告规范。

律师个人广告的内容,应当限于律师的姓名、肖像、年龄、性别,学历、学位、专业、律师执业许可日期、所任职律师事务所名称、在所任职律师事务所的执业期限;收费标准、联系方法;依法能够向社会提供的法律服务业务范围;执业业绩。

(1)律师广告不能作引人误解的宣传,不得贬低同行,也不得以有悖于律师使命、有失律师形象的方式制作广告,不能采用一般商业广告的艺术夸张手段制作广告。

(2)在下列情况下,律师和律师事务所不得发布律师广告:

①没有通过年度年检注册的;

②正在接受暂停执业处分的;

③受到通报批评处分未满1年的。

3、律师宣传规范。

律师宣传是指通过公众传媒以消息、特写、专访等形式对律师和律师事务所进行报道、介绍的信息发布行为。律师和律师事务所进行律师宣传着重注意:不能做可能会使公众产生对律师不合理期望的宣传;可以宣传所从事的某一专业法律服务领域,但不能自我声明或暗示其被公认或证明为某一专业领域的专家;不能进行律师之间或律师事务所之间的比较宣传。

考点六、律师在诉讼与仲裁中的行为规范

1、回避规范。

2、调查取证规范。

(1)律师不得伪造证据,不能非法改变证据的内容、形式或属性;不得威胁、利诱他人提供虚假证据;不得利用他人的隐私及违法行为,胁迫他人提供与实际情况不符的证据材料;不得利用各种利益引诱他人提供虚假证据。

(2)律师不得向司法机关和仲裁机构提交已明知是由他人提供的虚假证据;在已了解事实真相的情况下,不得暗示委托人或有关人员出具无事实依据的证据。

(3)律师作为必要证人出庭作证的,不得再接受委托担任该案的辩护人或代理人出庭。

3、庭审仪表与举止规范。

4、谨慎司法评论规范。

5、维护司法公正规范。

(1)律师不能当庭评论(包括批评和颂扬)审判人员、仲裁人员言论。

(2)律师不得违反规定单方面会见法官,但可以与案件承办人在司法机关内指定场所接触和交换意见。

(3)律师在代理案件之前及其代理过程中,不得向当事人宣称自己与受理案件法院的法官具有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系,并不得利用这种关系或者以法律禁止的其他形式干涉或者影响案件的审判。

(4)律师不得明示或者暗示法官为其介绍代理、辩护等法律服务业务。

(5)律师不得以各种非法手段打听案情,不得违法误导当事人的诉讼行为。

【例题·不定项】王律师以下做法,违背律师执业规范的有()。

A.宣传时标明自己是全国有名的刑辩律师,擅长办理一般律师办不了的大案

B.请大学同学王法官帮忙为其介绍代理、辩护等法律服务业务

C.情急之下与法官争吵,并且批评李法官枉法裁判,赢得了法庭内外的阵阵掌声

D.作为某案件必要证人出庭作证后,主动拒绝了案件当事人请求担任该案的辩护人出庭的要求[答疑编号506642040203:针对该题提问]【答案】ABC

【解析】本题考核律师在诉讼与仲裁中的行为规范。律师可以宣传所从事的某一专业法律服务领域,但不能自我声明或暗示其被公认或证明为某一专业领域的专家。所以选项A做法违法。律师不得明示或者暗示法官为其介绍代理、辩护等法律服务业务。所以选项B做法违法。律师不能当庭评论(包括批评和颂扬)审判人员、仲裁人员言论。所以选项C做法违法。

考点七、律师事务所

1、律所的设立。

律师事务所是律师的执业机构。设立律师事务所应当具备下列条件:

(1)有自己的名称、住所和章程;

(2)有符合本法规定的律师;

(3)设立人应当是具有一定的执业经历,且三年内未受过停止执业处罚的律师;

(4)有符合国务院司法行政部门规定数额的资产。

2、个人律师事务所。

设立人是具有五年以上执业经历的律师,人民币10万元以上资产。设立人对律师事务所的债务承担无限责任。

3、合伙律师事务所。

三名以上合伙人,设立人应当是具有三年以上执业经历的律师。合伙人按照合伙形式对该律师事务所的债务依法承担责任。合伙律师事务所可以采用普通合伙或者特殊的普通合伙形式设立。

(1)设立普通合伙律师事务所条件:

①有书面合伙协议;

②有三名以上合伙人作为设立人;

③设立人应当是具有三年以上执业经历并能够专职执业的律师;

④有人民币三十万元以上的资产。

(2)设立特殊的普通合伙律师事务所条件:

①有书面合伙协议;

②有二十名以上合伙人作为设立人;

③设立人应当是具有三年以上执业经历并能够专职执业的律师;

④有人民币一千万元以上的资产。

4、国家出资设立的律师事务所,以该律师事务所的全部资产对其债务承担责任。

5、律师事务所的分所

成立三年以上并具有二十名以上执业律师的合伙律师事务所,可以设立分所。设立分所,须经拟设立分所所在地的省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门审核。合伙律师事务所对其分所的债务承担责任。

分所应当具备下列条件:

(1)有符合《律师事务所名称管理办法》规定的名称;

(2)有自己的住所;

(3)有三名以上律师事务所派驻的专职律师;

(4)有人民币三十万元以上的资产;

(5)分所负责人应当是具有三年以上的执业经历并能够专职执业,且在担任负责人前三年内未受过停止执业处罚的律师。

律师事务所到经济欠发达的市、县设立分所的,前款规定的派驻律师条件可以降至一至二名;资产条件可以降至人民币十万元。具体适用地区由省、自治区、直辖市司法行政机关确定。

【例题·不定项】关于律师事务所设立分所,下列说法错误的是()。

A.成立三年以上并具有二十名以上执业律师的律师事务所,可以设立分所

B.须经拟设立分所所在地的地市级人民政府司法行政部门审核

C.分所负责人应当是具有五年以上的执业经历并能够专职执业,且在担任负责人前五年内未受过停止执业处罚的律师

D.律师事务所对其分所的债务承担责任[答疑编号506642040301:针对该题提问]【答案】ABC

【解析】本题考核律师事务所的设立。只有合伙所才能设立分所。所以选项A说法错误。必须省一级的司法厅才有资格审核。所以选项B说法错误。应试3年内未受过停止执业处罚,而非5年内。所以选项C说法错误。

考点八、法律援助制度

1、我国的法律援助制度具有以下重要特征:

(1)法律援助制度责任主体的明确性。我国的法律援助是的一项重要职责。

(2)法律援助工作的统一性。

对公民的法律援助申请和法院指派的法律援助案件,由法律援助机构统一受理、统一审查、统一指派、统一监督。

(3)法律援助服务的无偿性。

(4)法律援助范围的广泛性。

凡是中华人民共和国公民,具备法律援助条件的都可以申请法律援助;与中国签订法律援助司法协议的外国公民和无国籍人,符合条件的,也可申请获得法律援助。

(5)法律援助形式的丰富性。

我国的法律援助既包括诉讼法律援助服务,也包括非诉讼法律援助服务,还包括公证、法律咨询(电话咨询和当面咨询)、法律信息资料的免费提供。

(6)法律援助实施人员的多样性。

尽管法律援助实施主体应该是国家。但是,法律援助制度的具体实施主体是以律师为主的法律工作者。法律援助实施人员既有律师、法律援助机构的工作人员,又有社会团体(如工会、妇联、共青团组织等)、事业单位(如法律院校、法学研究机构)等社会组织利用自身资源提供法律援助的人员。

2、民事诉讼案件与行政诉讼案件的法律援助

《法律援助条例》第10条,公民对下列需要代理的事项,因经济困难没有委托代理人的,可以向法律援助机构申请法律援助:

(一)依法请求国家赔偿的;

(二)请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的;

(三)请求发给抚恤金、救济金的;

(四)请求给付赡养费、抚养费、扶养费的;

(五)请求支付劳动报酬的;

(六)主张因见义勇为行为产生的民事权益的。

3、刑事诉讼案件。

(1)可以援助的情形:

犯罪嫌疑人、被告人因经济困难没有委托辩护人的,本人及其近亲属可以向办理案件的公安机关、人民检察院、人民法院所在地同级司法行政机关所属法律援助机构申请法律援助。

具有下列情形之一,犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的,可以依照前款规定申请法律援助:

(一)有证据证明犯罪嫌疑人、被告人属于一级或者二级智力残疾的;

(二)共同犯罪案件中,其他犯罪嫌疑人、被告人已委托辩护人的;

(三)人民检察院抗诉的;

(四)案件具有重大社会影响的。

公诉案件中的被害人及其法定代理人或者近亲属,自诉案件中的自诉人及其法定代理人,因经济困难没有委托诉讼代理人的,可以向办理案件的人民检察院、人民法院所在地同级司法行政机关所属法律援助机构申请法律援助。

公安机关、人民检察院在第一次讯问犯罪嫌疑人或者采取强制措施的时候,发现上述情形,应当告知犯罪嫌疑人可以向法律援助机构申请法律援助。

人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起3日内,发现上述情形,应当告知犯罪嫌疑人,其本人及其近亲属可以向法律援助机构申请法律援助;应当告知被害人及其法定代理人或者近亲属可以向法律援助机构申请法律援助。

人民法院自受理案件之日起3日内,应当告知被告人,其本人及其近亲属可以向法律援助机构申请法律援助;应当告知自诉人及其法定代理人可以向法律援助机构申请法律援助。人民法院决定再审的案件,应当自决定再审之日起3日内履行相关告知职责。

(2)应当援助的情形:

犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一没有委托辩护人的,公安机关、人民检察院、人民法院应当自发现该情形之日起3日内,通知所在地同级司法行政机关所属法律援助机构指派律师为其提供辩护:

(一)未成年人;

(二)盲、聋、哑人;

(三)尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人;

(四)可能被判处无期徒刑、死刑的人。

(3)强制医疗案件:

人民法院自受理强制医疗申请或者发现被告人符合强制医疗条件之日起3日内,对于被申请人或者被告人没有委托诉讼代理人的,应当向法律援助机构送交通知代理公函,通知其指派律师担任被申请人或被告人的诉讼代理人,为其提供法律帮助。

人民检察院申请强制医疗的,人民法院应当将强制医疗申请书副本一并送交法律援助机构。通知代理公函应当载明被申请人或者被告人的姓名、法定代理人的姓名和联系方式、办案机关联系人姓名和联系方式。

3、拒绝援助的情形:

(1)对于依申请提供法律援助的案件,犯罪嫌疑人、被告人坚持自己辩护,拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护的,法律援助机构应当准许,并作出终止法律援助的决定;对于有正当理由要求更换律师的,法律援助机构应当另行指派律师为其提供辩护。

(2)对于应当通知辩护的案件,犯罪嫌疑人、被告人拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护的,公安机关、人民检察院、人民法院应当查明拒绝的原因,有正当理由的,应当准许,同时告知犯罪嫌疑人、被告人需另行委托辩护人。犯罪嫌疑人、被告人未另行委托辩护人的,公安机关、人民检察院、人民法院应当及时通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。

人民检察院审查批准逮捕时,认为犯罪嫌疑人具有应当通知辩护的情形,公安机关未通知法律援助机构指派律师的,应当通知公安机关予以纠正,公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。

4、终止援助的情形:

具有下列情形之一的,法律援助机构应当作出终止法律援助决定,制作终止法律援助决定书发送受援人,并自作出决定之日起3日内函告公安机关、人民检察院、人民法院:

(一)受援人的经济收入状况发生变化,不再符合法律援助条件的;

(二)案件终止办理或者已被撤销的;

(三)受援人自行委托辩护人或者代理人的;

(四)受援人要求终止法律援助的,但应当通知辩护的情形除外;

(五)法律、法规规定应当终止的其他情形。公安机关、人民检察院、人民法院在案件办理过程中发现有前款规定情形的,应当及时函告法律援助机构。

5、救济程序:

(1)申请人对法律援助机构不予援助的决定有异议的,可以向主管该法律援助机构的司法行政机关提出。司法行政机关应当在收到异议之日起5个工作日内进行审查,经审查认为申请人符合法律援助条件的,应当以书面形式责令法律援助机构及时对该申请人提供法律援助,同时通知申请人;认为申请人不符合法律援助条件的,应当维持法律援助机构不予援助的决定,并书面告知申请人。

(2)犯罪嫌疑人、被告人及其近亲属、法定代理人,强制医疗案件中的被申请人、被告人的法定代理人认为公安机关、人民检察院、人民法院应当告知其可以向法律援助机构申请法律援助而没有告知,或者应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护或者诉讼代理而没有通知的,有权向同级或者上一级人民检察院申诉或者控告。

【例题·不定项】下列说法错误的是?()

A.被告人王某,属于一级或者二级智力残疾,检察机关应当自发现该情形3日内为被告人向法律援助机构申请法律援助

B.被告人王某,属于一级或者二级智力残疾,拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护的,法律援助机构应当准许,并作出终止法律援助的决定

C.被告人李某属于尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人,公安机关应当自发现该情形之日起3日内,通知所在地同级司法行政机关所属法律援助机构指派律师为其提供辩护

D.被告人李某属于尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人,拒绝法律援助机构派遣的律师辩护,法律援助机构应当终止援助[答疑编号506642040302:针对该题提问]【答案】AD

【解析】本题考核法律援助。选项A属于依申请进行法律援助的案件。所以选项A说法错误。对于依申请提供法律援助的案件,犯罪嫌疑人、被告人坚持自己辩护,拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护的,法律援助机构应当准许,并作出终止法律援助的决定。所以选项B说法正确。选项C属于应当提供法律援助的案件。所以选项C说法正确。对于应当通知辩护的案件,犯罪嫌疑人、被告人拒绝法律援助机构指派的律师为其

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