2023年法考钟秀勇讲民法讲义电子版

按份债务的概念与特点(《民法典》第517条)按份债务，指债的标的可分，债务人为二人以上，各债务人按照确定的份①对外。债务人仅按照确定份额对债权人负担债务，超出其份额的部分偿义务。对债务人清偿不能的风险，由债权人承担。②对内。债务人彼此间无分摊请求权(无追偿权③对外份额的确定。(a)因合同负担的按份债务，按当事人的约定确定；因侵权负担的按份债务，根据侵权人的过错程度与原因力大小确定；因其他法定原因负担规定确定。(b)按份债务人的份额难以确定的，视为份额相同(《民法典》第517条第二例1甲、乙、丙(无共同故意亦无共同过失)分别排污给丁造成100万元的损失。法院依据《民法典》第1172条判决甲、乙、丙承担按份责任，甲承担50万元、乙承担30万元、丙承担20万元。①100万元的责任，由两个以上的人共同承担，系共同责任。②按份债务人按照确定的份额对丁共同承担赔偿100万元的责任，对超过自己份额的部分，无责任。③丁能够也只能够请求甲赔偿50万元，乙赔偿30万元，丙赔偿20万元。④甲对丁清偿50万元后，无权请求乙、丙分担(即无权向乙、连带债务，指债务人为二人以上，共同对债权人负担同一债务，债权人务人履行全部债务，但每一债务人仅就其内部份额承担最终责任；债权人人对各债务人的履行请求权消灭(《民法典》第518条第一款)。①对外。每一债务人对债权人均负有清偿全部债务的义务；债权人获得各债务人不再享有履行请求权。②对内。每一债务人有内部分担份额，每一债务人仅就其内部份额承担最终责任；某一连带债务人清偿不能的风险，由其他连带债务人承③内部分担份额的确定。(a)债务人对内部分担份额有约定的，按约定；没有约定的，依照法定规则(如过错承担和原因力大小)确定。(b)连带债务人之额相同(《民法典》第519条第一款)。④“按照内部份额比例”在其他连带债务人未履行的份额范围内向其追偿。⑤连带债务系加重责任，成立连带债务须有法定的特别原因。对此，《民法款规定：“连带责任，由法律规定或者当事人约定。”例2甲、乙、丙共同侵权给丁造成120万元的损失。法院依据《民法典》第1168条判决甲、乙、丙承担连带责任。①120万元的责任，由两个以上的人共同承担，系共同债务。②在对外关系上，甲、乙、丙对债权人丁的责任是连带的，即每一个债务人对丁均负有清偿120万元的责任。因此，丁有权同时或分别请求甲、乙、丙中的一人或者数人承担120万元中的全部或部分。同时，在对外关系上，丁仅能获得120万元。丁获得120万元的赔偿后，丁对各债务人的履行请求权消灭。③在对内关系上，连带债务人有内部份额分担。确定连带债务人内部份额有两个意义：第一，内部份额是连带债务人应当承担的最终责任；第二，对外承担责任超出其内部份额的连带债务人，就“超出部分”,有权按照例3甲向乙出售拼装汽车，双方约定，如果发生交通事故，甲只承担30%的责任。后乙驾驶该车发生交通事故，给丙造成30万元的损失。法院依照《民法典》第1214条判决甲、乙承担连带责任。①连带债务人甲、乙关于内部份额的约定不具有对抗丙的效力(无对外效力),丙仍有权请求甲承担连带责任赔偿30万元。②甲、乙关于内部份额的约定可在甲、乙间产生约束力(内部效力),甲对丙赔偿30万元后，可按照约定向乙追偿21万元(70%的责任)。2.连带债务人之间的“分摊请求权”①《民法典》第519条第一款规定：“连带债务人之间的份额难以确定的，视为份额相同。”②损害债权人的利益。其他连带债务人对债权人的抗辩，可以向该债务人主张。”③债务人应当在相应范围内按比例分担。”内容①②③例4甲、乙、丙均对丁有仇，某晚，甲、乙、丙在互不知情的情况下，分别同时将丁所有的某别墅之东、南、西面点燃，三把火共同将别墅烧毁，造成损失300万元。法院依照《民法典》第1171条判决甲、乙、丙承担连带责任。甲应丁的请求一个人对丁承担了300万元的责任。①甲、乙、丙对其内部份额无约定的，按照其过错程度与原因力大小确定(均为故意且均提供了100%的原因力),因此，其内部份额均等，各占三分之一。②甲有权分别向乙追偿100万元、向丙追偿100万元。③若甲向乙追偿时，乙无力承担被追偿的100万元，根据《民法典》第519条第三款的规定，甲对丙享有“二次分摊请求权”,对于乙无力承担的100万元，甲有权请求丙二次分摊50万元(甲、丙各二次分担50万元)。这样，甲可总共可向丙追偿150万元。①债权人的债务在相应范围内消灭；该债务人可以依据前条规定向其他债务人追偿。”②的份额范围内，其他债务人对债权人的债务消灭。”③务人应当承担的份额后，债权人对其他债务人的债权继续存在。”④生效力。”例5甲、乙、丙分别排污(无共同故意亦无共同过失),给丁造成300万元的损害。因经鉴定甲、乙、丙的排污单独均足以造成全部300万元的损害。法院依照《民法典》第1171条的规定判决甲、乙、丙对丁遭受的300万元损害承担连带责任，甲、乙、丙内部份额均等(各占三分之一)。判决甲应当承担的内部份额范围内(100万元),乙、丙的连带责任“相应消灭”,即乙、丙仅就200万元对丁承担连带责任。②理由：若丁免除甲的责任后，乙、丙仍然就300万元对丁承担连带责任，那么乙(或丙)对丁承担300万元责任后，却不能请求甲分摊100万元，这是不公平的。例6甲、乙、丙因合伙对丁负担30万元债务(2021年9月1日到期)。按照合伙合同的约定，对丁负担的30万元债务，甲、乙、丙内部平均分担。2021年3月1日，甲死亡，丁(未放弃继承)为甲唯一法定继承人。①因继承，甲对丁的连带债务，以及丁对甲的债权，同归于丁一人，发生混同，甲对丁的连带债务以及丁对甲的债权均因混同消灭。②这一混同，具有相对涉他效力，乙、丙对连带债务“相应扣除”,乙、丙仅在扣除甲的内部份额(10万元)后的范围内，就20万元的债务对丁不真正连带债务，指债务人为二人以上，共同对债权人负担同一债务，债全部债务人履行全部债务，但仅由一个债务人就全部债务承担最终责任；债债权人对各债务人的履行请求权消灭。①对外。每一债务人对债权人均负有清偿全部债务的义②③追偿权是“单向的”。(a)中间责任人对外承担责任后，有权全额向最终责终责任人对外承担责任后，无权向中间责任人追偿。例7甲药厂生产的药品具有缺陷，乙医院在诊疗过程中使用该药品导致患者丙人身损害，共造成100万元的损失。根据《民法典》第1223条规定，甲、乙应承担不真正连带责任。①100万元的责一个最终责任承担者(甲)。(b)追偿权是单向的，即乙对丙承担责任后，可以对甲追偿；而甲对丙①产品责任。生产者与销售者(《民法典》第1203条②医疗产品责任。医疗机构与药品上市许可持有人、生产者、血液提供机构(《民法典》第1223条)。③因第三人的过错污染环境、破坏生态。有过错的第三人与污染环境、破坏生态的侵权人(《民法典》第1233条)。④因第三人的过错导致饲养的动物致人损害。有过错的第三人与动物的饲养人或者管理人(《民法典》第1250条)。⑤方的公平责任(《民法典》第1192条第二款)。补充债务(补充责任),指两个以上的债务人就同一债务共同对债权人承担责任，人而言),先由第一顺位的责任人承担全部责任，仅在第一顺位的责任人无力承担全部责任时，才由第二顺位的责任人补充承担与其过错相应的责任(见例8就《民法典》所规定的侵权责任中的两种补充责任而言，补充责任具有以下特①具有顺位利益。第一顺位的责任人有赔偿能力的，不承担补充责任。②③与其过错“相应”的补充责任(并非“兜底”责任④不承担最终责任。承担补充责任后，有权向第一顺位的责任人追偿。例8甲(13岁)下晚自习回乙中学的宿舍途中，遭遏窜入校内的歹徒丙(社会上的混混)抢劫，甲因此受重伤(损失共计100万元)。此前，乙中学发生过多起校外人员入校抢劫事件，但乙学校从未采取过有针对性的措施。甲以乙、丙为被告起诉后，根据《民法典》第1201条的规定，法院判决：丙对甲承担100万元的侵权损害赔偿责任；乙有过错，乙对甲承担与其过错相应的30万元的补充责任。①100万元的责任，由两个以上的债务人共同承担，系共同责任。②共同责任须按顺序承担。首先，由丙作为“第一顺位的责任人”承担100万的责任。仅在“第一顺位的责任人”丙无力承担或不能确定时，乙才作为“后顺位的责任人”承担与其过错相应的30万元补充三个特点：(a)“顺位利益”,若丙担责任；仅在丙无力承担100万元的责任或者不能确定时，乙才可能对外承担责任。(b)“过错责任”,在丙无力承担100万元的责任或者不能确定时，若乙无过错，乙亦不承担责任。(c)“与过错相应的”责任数额。例如，丙仅承担了10万元的责任，剩余90万元暂时无力承担时，若乙有过错，乙应的责任数额。⑤“补充责任在执行程序中得以最终实现”。假设：甲以乙、丙为共同被告起诉后，法院作出的判决生效后，在执行程序中，须先对丙的财产执行，而不能先(或同时)对乙的财产执行，若对丙成功执行了100万元，则不再对乙执行；相反，若先对丙仅执行了10万元，剩余90万元丙暂时无力清偿，才能对乙执行30万元。①安保义务人违反安保义务，致使第三人致人损害的。由第三人承担侵权责力赔偿的，安保义务人承担与其过错相应的补充责任。安保义务人承担补充②无、限制民事行为能力人在教育机构学习、生活期间，因教育机构以外第三人育机构以外的第三人承担责任；第三人不能确定或者无力承担的，教育机构承担与其过错相应的补充责任。教育机构承担补充责任后，可以向第三人追偿。(《民法典》第1201条第三十一讲第三十一讲债权转让与债务承担①得转让。”②约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。”如上图。设甲为债务人，乙为债权人，乙将其对甲的债权全部或者部分转让给丙让给丙，其要件有三：①须债权具有可让与性。《民法典》第545条第一款规定，下列根据债权性质不得转让。例如：债权转让将导致债务人的给付内容人利益成立的债权(如竞业禁止债权);基于对特定债权人的人身信任而成立的债权。(见例按照当事人约定不得转让。但该约定的效力受限制。当事人约定非得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。不得转让或者质押。”②让与人(乙)与受让人(丙)就债权转让订立有效的转让协议。须注意：根据《第一款的规定，通知债务人甲并非债权转让给丙的生效要件。③例1甲与乙培训学校签订授课合同约定：“甲每周为乙讲授G乙将其对甲的该合同债权转让给丙出租汽车公司(丙受让该债权用于培训为冬奥会服务的司机),乙通知了甲。①乙对甲享有的债权若转让给丙，将导致债务人甲的给付内容彻底变更(甲须重新备课、重新调整授课方式等),使债务丧失同一性，因此，乙对甲的该合同债权属于依照性质不能转让的债例2甲与乙法考培训学校签订授课合同约定：“甲自2020年3月2日至2023年3月1日为乙独①“独家授课义务”,系债务人甲“专为特定债权人乙的利益而负担的债务”,甲往往只愿对乙负担这样的债务，乙对甲的该不作为债权，属于依照债权性质不得转让的债权。②未经甲同意，①《民法典》第546条第二款规定：“债权转让的通知不得撤销，但是经受让人同意的除外。”②《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第50条第一款规定：“债务人因未接到债权转让通知而已经向让与人履行，受让人请求债务人履行的，人民法院不予支持；债务向让与人履行，受让人请求债务人履行的，人民法院依法予以支持。”《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿通知债务人并提供确认债权转让事实的生效法律文书、经公证的债权转让合同等实的证据的，人民法院应当认定受让人的通知发生法律效力。”例3甲对乙负有50万元债务。乙于4月1日与丙达成协议，将对甲的50万元债权转让给丙。乙向甲发出的让与通知于4月15日到达甲。①4月1日，丙取得乙的债权。②4月15日，债权转让对甲生效，此后，甲对乙履行债务的，不产生清偿的效力。③4月1日至4月15日期间，虽然丙已经取得《民法典》第545条第二款规定：“当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。”见例4。手交货。甲、乙基于该买卖合同享有的合同债权禁止转让，违约转让的须支付2万元违约金。”①6月1日，甲将请求乙支付30万元价款的合同债权转让给丙，并通知乙。其法律效果是：第一，无论丙受让时善意、恶意，丙均取得该金钱债权；第二，无论丙受让时善意、恶意，丙于9月1日请求乙支付30万元时(不考虑同时履行抗辩权),乙不得拒绝履行(因为金钱债权不得转让的约定不得对抗“第三人”);第三，乙有权请求甲支付2万元违约金。②假设7月1日，乙将请求甲交付B画的合同债权转让给丁，并通知甲。其法律效果是：第一，无论丁受让时善意、恶意，丁均取得该非金钱债权；第二，若丁受让时善意，丁于9月1日请求甲交付B画时(不考虑同时履行抗辩权),甲不得拒绝履行(因为非金钱债权不得转让的约定不得对抗“善意第三人”);第三，若丁受让时恶意，丁于9月1日请求甲交付B画时(不考虑同时履行抗辩权),甲有权拒绝履行(因为非金钱债权不得转让的约定可以对抗“恶意第三人”);第四，甲有权请求乙支付2万元违约金。①时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。”②《民法典》第548条规定：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”须注意：债务人对让与人的抗辩，不仅包括实体上的抗辩(抗辩权与狭义③《民法典》第550条规定：“因债权转让增加的履行费用，由让与人负担。”④从权利随同移转(具有专属性的从权利除外)(《民法典》第547条)。⑤B.甲公司债务的诉讼时效从2013年4月15日起中断①《民法典》第547条第一款规定：“债权人转让是该从权利专属于债权人自身的除外。”②《民法典》第547条第二款规定：“受让人取得未转移占有而受到影响。”①律规定或者当事人约定而专属于债权人(让与人)的除②从权利(如担保物权)基于移转上的从属性，伴随债权移转而移转转登记或者完成交付为生效要件。③(二)债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生。”①该抵销权属于《民法典》第568条所规定之“法定抵销权”的例外面：(a)不要求抵销人与被抵销人“互负债务”;(b)不要求主动债权已经到期。②例6甲对乙负担100万元借款债务，于2013年12月1日到期。2013年3月1日，因买卖合同乙对甲负担50万元债务，于2013年11月1日到期。2013年7月20日，乙将对甲的100万元债权转让给丙，转让通知于2013年8月1日到达甲。①债权转让后，甲对丙负担100万元债务；乙对甲负担50万元债务。②根据《民法典》第549条第(一)项的规定，若同时符合以下两个条件(两个时间上的要求),甲可拿乙对甲负担的50万元债务抵销甲对丙负担的100万元债务中的50万元：(a)乙对甲负担的50万元债务成立于债权转让通知到达甲之前；(b)乙对甲债务的履行期限“早于或者等于”甲对对甲债务的履行期限不能比甲对丙债务的履行期限晚。)。③结论：2013年8月1日，甲可向丙主张抵销50万元。例7甲、乙于2021年3月1日订立买卖合同约定：“甲以30万元的价格订购乙改装的A车。甲于2021年9月1日一次性向乙支付30万元价款。若乙交付给甲的A车不符合‘双方的B项约定’,乙向甲支付违约金5万元。”2021年8月1日，乙将对甲的30万元价款债权转让给丙。此后，甲发现乙交付的A车不符合双方的B项约定。①根据《民法典》第549条第(二)项的规定，甲有权以对乙享有的5万元违约金债权抵销丙对甲的30万元价款债权。②即使甲、乙间无“B项约定”,若乙交付的A车存在质量瑕疵，甲因此对乙享有“减价请求权”,亦可依据《民法典》第549条第(二)项的规甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的?[1](2010年·卷三·57题)A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效B.2008年10月15日债权让与对甲生效C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第51条规定：“债受让人，且债务人均未履行，最先到达债务人的转让通知中载明的受让人请求债民法院依法予以支持。其他受让人依据相应的债权转让协议请求债权人承担违约责任的，人民法院依法予以支持。”乙对甲享有100万元借款债权(2021年9月1日到期)。5月1日，以80万元的对价，乙将对甲的借款债权转让给丙。6月1日，以85万元的对价，乙将(声称仍对甲享有的)借款债权转让给不知情的丁。7月1日，以90万元的对价，乙将(声称仍对甲享有的)借款债权转让给不知情的戊。8月1日，丙、丁、戊先后诉至同一法院，请求法院判决自己取得了乙对甲的100万元借款债①债权不适用善意取得制度。乙已经于5月1日将债权转让给了丙，6月1日，典型公开性，换言之，6月1日乙声称仍对甲享有债权的主张，缺乏充足的权利外观。②债权转让通知的意义(一)。乙实施债权多重转让行为，根据《民法典》第546条第一款的规定，乙转让给丙(丁或戊)的债权，在通知到达甲以前，对甲不发生效债权人仍为乙，因此，甲向乙履行的，发生甲的债务被清偿的效果，甲不再履行该债务，由乙对丙(丁、戊)承担违约责任或者不当得利返还责任。③债权转让通知的意义(二)。乙实施债权多重转让行为，根据《民法典合(征求意见稿)》第51条的规定，应当认定由最先到达债务人的转让通知中载明的受让人取得该债权。甲尚未履行的，仅该受让人有权请求甲履行。①《民法典》第551条第一款规定：“债务人将债务的全部或者部分转移给第三同意。”②未作表示的，视为不同意。”丙如上图。设甲为债务人，乙为债权人。发生甲对乙的债务全部或者部分由第三人人乙的同意均属“必要条件”。免责的债务承担可采用三种方①第一种方式。甲、乙、丙达成三方协议：“甲对乙的债务全部或者部分由丙替代甲承担。”②模式的，无须甲同意，但应通知甲。乙、丙的协议属于“利益第三人合同”。甲可抛弃因此取得的利益。③经债权人乙同意，才能发生免责的债务承担之效果。须注意；按照法考(司考)的答题标准(2·卷三·91题·D选项),未经债权人乙同意的，甲、丙间的协议仍然有效(至少，在甲与丙间成立一个有效的代为清偿协议),只是不能对债权人乙发生免责的债务承担的效债务)。切记!①原债务人相应免除债务。就第三人全部或者部分免责承担的债务，原债务人免除债务，原债务人亦不②被承担之债务发生诉讼时效中断。《诉讼时效规定》第17条第二款规定：“债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。”③债务的，担保人不再承担相应的担保责任。”④保证人对未经其同意转移的债务不再承担保证责任，但是债权人和保证人另有约定的除外。”⑤主张抵销。”例8(根据2011年卷三第14题改写)2011年5月6日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“连升”牌自动扶梯。合同签订后10日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监局介入调查。合同签订后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司6月1日未付款。问：若乙于6月1日请求丙付款，丙可对乙主张何种权利?答：不安抗辩权。思路：①5月10日，根据《民法典》第527条，甲对乙享有不安抗辩。②甲对乙的付款义务，由丙免责承担。③根据《民法典》第553条，乙请求丙付款时，丙可援用原债务甲将其对乙享有的10万元货款债权转让给丙，丙再转让给丁，乙均不知情。乙将债务转让给戊，卷三·13题)D.如乙清偿10万元债务，则享有对戊的求偿权三、并存的债务承担(“第三人加入债务”)(★★★)如上图。设甲为债务人，乙为债权人，甲对乙负担20万元债务。所谓“并存的债加入债务”,指对甲对乙的20万元债务，第三人丙加入，在丙愿意承担的范围内，甲①第一种方式。甲、乙、丙达成三方协议：“甲对乙负担的20万元债务，丙加入债务，就20万元的全部(或者部分)甲、丙对乙负担连带债务。”采此种方式，三方协议生效时，发生并存债务承担的效果。②甲可抛弃因此取得的利益。③第三种方式。甲与丙达成双方协议：“甲对乙负担的20万元债务，丙加入债务，就20万元的全部的效果。④第四种方式(单方允诺)。丙单方面对乙表示：“甲对乙负担的20万元债务，丙加成立并存的债务承担。例9(根据2014年卷三第91题改写)甲公司欠乙公司4000万元。丁公司经甲公司指示，向乙公③丁公司单方面向债权人乙公司表示愿意加入债务，债权人乙公司存的债务承担。故C选项当选。④丁公司只有“承担债务、让自己成为债务人”的意思，没有“为债①第三人在其愿意承担的债务范围内和债务人对债权人承担连带债②债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。”③《民法典》第697条第二款规定：“第三人加入债务的，保证人的保证责任不受影响。”④债务人以外的第三人提供抵押、质押担保的，第三人加入债务的，第三人的担保法典担保制度解释》第20条)。⑤主张抵销。”①《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿第五百五十二条规定向债权人履行债务后，请求按照其与债务人的约定向债务人法予以支持；没有约定，第三人在履行债务的范围内请求债务人返还所获利益的，人民法院依法予以支持，但是第三人知道或者应当知道加入债务会损害债务人利益的除外。”②《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第52条第二款规辩向加入债务的第三人主张的，人民法院依法予以支持。”第三十二讲第三十二讲合同的相对性及其例外规则《民法典》第465条第二款：“依法成立的合同，的除外。”内容①除非法律另有规定，合同债权人仅有权请求合同债务人履行合同义务(或者承担违约责任),无权请求合同当事人以外的第三人履行合同义务(或者承担违约责任)。②除非法律另有规定，合同当事人之外的第三人无权请求合同债务人履行合同义务(或者承担③除非法律另有规定，合同债务人因第三人原因违约的，(除非第三人原因构成不可抗力)合同债务人仍应对合同债权人承担违约责任，债务人与第三人的关系另行解决。①自我决定，才能自我拘束。合同债务人仅对自己自愿受到拘束的对方当事人负担合同义务(承担违约责任)②维持合同当事人之间请求与抗辩的平衡(合同当事人与第三人之间缺乏此种平衡二、《民法典·合同·通则分编》体现合同相对性规则的三个重要考点(《民法典》第522条第一款、第523条和第593条)(★★★)《民法典》第522条第一款规定：“当事人约定由债务人向第三人履行债务，行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约责任。”内容①该款规定了“不纯正的利益第三人合同”,益第三人合同”,其要件有四：(a)基于有效的务；(b)合同债务人与合同债权人约定，合同债务人向第三人履行合同债务；(c)合人与合同债权人未约定第三人对合同债务人享有履行请求权；(d)法同债务人享有履行请求权。②“不纯正的利益第三人合同”,仅突破了合同主体的相对性，但未突破此，合同债务人未按约向第三人履行或者履行不适当的，第三人无权请约责任，仅合同债权人有权请求合同债务人承担违约责B.S省红十字会、B中学均有权请求神牛公司支付其余50万元C.S省红十字会有权请求神牛公司支付其余50万元D.B中学有权请求神牛公司支付其余50万元《民法典》第523条规定：“当事人约定由第三人向债权债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。”内容①该条规定的是“由第三人履行的合同”。成立“由第三人履行的合同”,其要件有二：(a)基于有效的合同，合同债务人对合同债权人负担合同义务；(b)合同债务人与合同债权人约定，该合同债务由第三人向合同债权人履行。②“由第三人履行的合同”,虽突破了合同主体的相对性，但未突破违约责任的相第三人未向债权人履行义务或者履行不适当的，合同债权人无权请求第三人承担违约责任，合同债权人仅有权请求合同债务人承担违约责例14月1日，甲向丙购买了10吨大米，约定6月1日交货。5月1日，甲与乙订立买卖合同约定：“甲向乙出售10吨大米，6月1日交货，由丙运交乙。”甲电话通知丙于6月1日将甲购买的10吨大米运交乙。因大米暴涨售罄，丙未按甲的指示于6月1日向乙送交10吨大米。①因有效的买卖合同，甲对乙负担交付10吨大米的合同义务，甲、乙约定该合同义务由第三人丙向乙履行，成立“由第三人履行的合同”。②第三人丙未按甲、乙的约定向合同债权人乙履行交付大米的义务，根据《民法典》第523条的规定，合同债权人乙无权请求第三人丙承担违约责任，合同债权人乙只能请求合同债甲将其五金店和存货全部转让给乙后，老客户丙打电话向甲订货，甲未告知丙已将五金店转让给乙，同意按丙的要求供货，并约定由乙向丙交货。甲随后通知乙向丙送货，丙的同事代为收货后，乙请求丙付款，因丙已经向甲支付了全部货款，丙因此拒绝向乙支付货款。对此，下列表述正确的任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定处理。”内容基于有效合同，合同债务人对合同债权人负担合同债务的，合同债务人因第三人的原因依照法律规定或者合同债务人与第三人之间的约定处理。例2甲、乙订立合同约定：“乙于7月1日至7月5日为甲讲授法考民法课程，日课时6小时，日课酬6千元。”6月20日，乙在乘坐丙公司的出租车时，因司机操作不当发生交通事故致乙重伤，不得不取消与甲约定的7月1日至7月5日的授课。①基于有效的合同，乙对甲负担提供劳务的合同义务，因第三人的原因(违约或者侵权),乙不能对甲履行授课的合同义务，且无免责事由(交通事故不属于不可抗力),成立预期违约，根据《民法典》第593条的规定，甲有权就此请求乙承担违约责任。当然，根据《民法典》第591条的规定，乙违约后，甲负有采取适当措施防止损失的扩大的不真正义务。②乙因丙加害给付遭受的损害，依照《民法典》第186条的规定处理。甲在乙银行办了银行卡。某天，甲接到短信，显示该银行卡在2000公里外的异地刷卡消费1万元。30分钟后，甲赶到乙银行持该银行卡存入1元，证明银行卡仍在甲手上，且甲不可能在异地刷卡消费。对此，下列表述正确的是?[1](2021年·客观题·多选·回忆版)A.无论能否查明盗刷者，甲均有权请求乙银行赔偿1万元C.若不能查明盗刷者，甲自担全部1万元损失D.若已经查明盗刷者，甲有权选择请求乙银行或者盗刷者赔偿1万元三、合同相对性规则的例外(★★★)第三人可以请求债务人承担违约责任；债务人对债权人的抗辩，可以向第三人主张。”内容①该款规定了“纯正的利益第三人合同”。成立“纯正的利益第三人合同”,其要件有四：基于有效的合同，合同债务人对合同债权人负担合同义合同债务人与合同债权人约定，合同债务人向第三人履行合同债务。有履行请求权”。第三人未放弃该履行请求权(即“第三人未在合理期限内明确拒绝”②“纯正的利益第三人合同”,第三人“直接取得”对合同债同债务人对合同债权人的抗辩，可以向第三人主应当按照约定向承租人交付标的物，承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。”租金2000万元。”后，甲、乙订立买卖合同约定：“甲以8000万元的价格购买乙生产的设备A,乙须于2021年3月1日将设备A交付给第三人丙。”由于《民法典》第739条规定，承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利，因此，甲、乙间的买卖合同属于“纯正的利益第三人合同”,丙有权请求乙于2021年3月1日交付A设备，乙不履行的，丙有权请求乙承担违约责任(“索赔”)。例3甲与乙订立信托合同约定：“甲将1亿元人民币委托给乙经营管理，受益人为甲的独生女儿丙。乙于每年1月31日之前将上年度所得净利润的90%支付给丙。乙每年的报酬为固定报酬20万元加上年度所得净利润的10%。若上年度亏损，则无须向丙支付。”①《信托法》第34条规定：“受托收益的90%,由乙向第三人丙履行。根据《信托法》的规定，第三人丙对乙享有履行请求权，若丙未放弃该履行请求权(“丙未在合理期限内明确拒绝”),甲、乙间的信托合同属于“纯正利益第三人的合同”,因此，就上年度的信托收益的90%,丙有权请求乙履行，乙不履行的，丙有权请求乙承担违例42021年3月1日，甲将其A房屋以200万元的价格出卖给乙。甲、乙约定：“乙于2021年9月1日之前一次性将200万元购房款支付给第三人丙，基于甲、乙间的这一约定，丙有权请求乙支付200万元购房款。”甲通知丙后，丙一直未置可否。①甲、乙约定，乙对甲负担的200万元购房款，由同属于“纯正利益第三人的合同”。④2021年9月1日，丙有权请求乙支付200万元购房款，乙不履行①规定的第三人请求债务人向自己履行债务的，人民法院应予支持；但是，除法律主张行使撤销权、解除权等民事权利的，人民法院不予支持。”②债务，第三人拒绝受领，债权人请求债务人向自己履行债务的，人民法院应予支取提存等方式消灭债务的除外。第三人拒绝受领或者受领迟延，债务人请求债权人承担因此造成的损失的，人民法院依法予以支持。”①投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，根据《道路交通安全法》第76条、《交强险条例》第21条和《民法典》第1213条的规定，受害人有权请求承包交强险的保险公②由此可见，因为这些法律的规定，交强险保险合同属于“纯正的利益第三人合同”,就限额范围内的保险金支付义务，受害人对保险公司享有履行请求权。例5甲为其A车在丙保险公司投保了2015年交强险。2015年7月1日，甲驾驶A车撞伤了骑摩托车的乙，交警认定甲负主要责任。①交强险合同当事人为甲、丙，乙为保险合同以外的第三人。②被保的A车发生道路交通事故致乙人身损害时，就限额范围内的保险金支付义务，依据法律的规的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”内容第三者责任保险，保险事故发生后，若被保险人怠于行使对保险人的保险金请规定(《保险法》第65条第二款),可突破合同相对人，受害人有权直接请求保险人支付保险例6甲为其A车在丙保险公司投保2015年第三者责任商业保险。2015年7月1日，甲驾驶A车撞伤了行人乙，交警认定甲负主要责任。①第三者责任商业保险合同当事人为甲、丙合同相对性，若甲对乙的侵权责任成立，经被保险人甲请求，丙应当直接(在限额范围内)向乙支付受害人乙有权直接请求丙(在限额范围内)向自己支付保险金。此处，突破合同相对性请求权基础为《保险法》第65条第二款，背后的立法原理：代位权。①承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘人向发包人承担连带责任……”②《建设工程施工合同解释(一)》第15条规定：“因建设工程质量发生争议的，人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。”例7甲将工程发包给乙，乙将全部或者部分工程交给丙完成。工程质量存在问题。①甲、丙间无合同关系。②无论乙、丙之间建设工程施工合同效力如何，就建设工程质量问题发生的争议，甲均①《建设工程施工合同解释(一)》第43条第一款规定：“实际施工人以转包人、诉的，人民法院应当依法受理。”②《建设工程施工合同解释(一)》第43条第二款规定：“实际施工人以发包人为民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”例8甲将工程发包给乙，乙将工程的主体结构分包给丙。丙建造的工程经竣工验收合格时，甲欠乙到期工程款500万元，乙欠丙到期工程款600万元。①乙、丙间的分包合同属于违法分包，无效。但是，只要丙建造的工程经竣工验收合格，丙有权请求乙参照合同约定支付程施工合同解释(一)》第43条第二款的规定，丙有权以甲为被告起诉，要求甲向自己支付工程款，甲在欠乙建设工程价款范围内对丙承担支付工程款的义务(500万元)。③丙作为原告，以甲为被告诉请工程价款时，法院“应当”追加乙为无独立请求权的第三人。④突破合应当对全程运输承担责任；损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运承运人承担连带责任。”①②例9甲委托乙通过铁路运输一批货物。乙随后与A、B分别签订运输合同，由A、B通过铁路将该批货物各运输一段。在B运输过程中，因B重大过失导致货物毁损灭失。①这就是单式联运(A、B例10甲委托乙运输一批货物。乙随后与A、B分别签订运输合同，约定由A用轮船运输一段，B用火车运输一段。在B运输过程中，因B重大过失导致货物毁损灭失。①这是多式联运。不突破合同的相对性。②甲无权请求B承担违约责任，甲只能请求乙承担违约责任，但损害赔偿标准等事项依照例11为奖励甲公司“2014年度十大先进个人”,甲与乙旅行社签订旅游合同约定：“由甲支付住宿酒店提供的食物缺陷，A、B、C等十人食物中毒人理会此事。①旅游合同的当事人为甲、乙。②当甲怠于对乙主张合同权利，并因此损害旅游者A、《民法典》第471条规定：“当事人订立合同，可以采取要约、承诺方式或者其他方式。”①原则上，成立合同，须经历要约与承诺阶段对合同的主要条款达成合意时，合同成立。要约生效后并处于生效过程中，受要约人取得承诺的资格。受要约人作出立(法律另有规定的除外)。成立的合同对当事人具有形式上的拘束②在例外情形下，虽未采用要约、承诺方式，亦可通过“其他方式”成立合同。(a)完成特定行为或者实际履行主要合同义务。例如：《民法典》第499条对悬赏广告的性质采要约悬赏广告于作出时生效后，不知悬赏广告存在的人虽不能作出有效的承诺，但其于完成悬赏同。因为《民法典》第471条的规定，将来有可能承认通过“交叉要约”成立合同。①“交叉要约”,指意欲订约的双方当事人“以非对话的方式”,相互不约而同地向对方发出“内容相同”而“方向相反”的要约。例如：3月1日，甲以写信的方式向乙发出要约：“将我那块‘冰晨’牌手表以5000元卖给你。”甲的信件3月4日到达乙。3月2日，乙也以写信的方式向甲发出要约：“我出5000元买你那块‘冰晨’牌手表。”乙的信件于3月5日到达甲。②交叉要约能否产生合同成立的效果，素来有争议。有部分出题人认为交叉要约可成立合同，“最后一个要约生效的时间”为合同成立的时间。但同时，有以下两点限制：(a)两个要要约未到达对方之前，仍然有权撤回其要约，以阻止合同成立。③“其他方式”,具有包含“交叉要约”的空间。原则承诺生效时，合同成立(《民法典》第483条)。①当事人采用合同书形式订立合同或者法律、行政法规规定或者应当采用书面形式订立合同自当事人“均”签名、盖章或者按指印时合同成立(《民法典》第490条第一款)。例外的例外：(a)当事人采用合同书形式订立合同的，在签名、盖章或者人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立(《民法典》第490条律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立(《民法典》第490条第二款)。②当事人采用信件、数据电文等形式订立合同要求签订确认书的，签订确认书时合同成立(《民法典》第491条第一款)。①约定的除外。”②《电子商务法》第49条第一款规定：“电子商务经营件的，用户选择该商品或者服务并提交订单成功，约定。”①电子商务经营者发布的商品或者服务信息符合要约构成要件的，用户选择该商品提交订单成功时，电子商务合同成立。但是，双方通过“个别磋商”就合同成立时间另有约定，约定的时间为合同成立时间。②电子商务经营者以格式条款等方式约定消费者支付价款后合同不成立，格式条款的该部分内例1甲于2021年3月1日在其网店发布广告：“本店自2021年3月1日出售‘jPhoneXS’手机，256G内存的每部9000元；货源充足，保证长期供货。”此外，甲在其网店首页显著位置以大号特殊字体撰写有“特殊声明”:“凡在本店下单购买产品的，须于本店确认支付宝已经扣款并将所售产品交付于快递物流公司之时，买卖合同成立；在此之前，买卖合同尚未成立。”甲采取了技术措施，不点击同意“特殊声明”即不能下单交易。2021年3月5日，乙在甲网店点击确认“特殊声明”后，下单购买了一部256G内存的“jPhoneXS”手机。①甲于网店发布的广告符合买卖合同要约的构成要件，乙选择该手机并提交订单成功时，买卖合同成立。②基于意思自治，甲、乙可以约定“消费者提交订单成功”以外的其他时间为手机买卖合同成立的时间，但形式有限制，只能采用个别协商条款。③甲、乙通过格式条款“消费者提交订单成功”以外的其他时间为手机买卖合同成立的时间，该约定无效。因此，甲、乙手机买卖合同成立的时间为2021年3月5日。①《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第4条第一款规定：“采取招标方请求确认合同自中标通知书到达中标人时成立的，人民法院应予支持。合同成立后，当事人拒绝订立书面合同的，人民法院应当依据招标文件、投标文件和中标通知书等确定合同内容。”②《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第4条第二款规竞价方式订立合同，当事人请求确认合同自拍卖师落槌、电子交易系统确认成应予支持。合同成立后，当事人拒绝签署成交确认书的，人民法院应当依据拍卖等确定合同内容。”③《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第4条第三款规牌交易，其公布的拍卖公告、交易规则等文件公开确定了合同成立需要具备的条件，当事人请求合同自该条件具备时成立的，人民法院应予支持。”①《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第3条第一款规定：“当事人就合量达成合意的，人民法院应当认定合同成立。但是，有下列情形之一的除外：(或者报酬进行协商，人民法院依照民法典第五百一十条、第五百一十一条等有关规定亦无法确定；(二)在订立合同的过程中，当事人一方就质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等对当事人权利义务有实质性影响的内容作出了意思表示，但未与对方达成一致，或者双方明确约定须就该内容协商一致合同才能成立，但事后无法达成合意定或者当事人对合同成立条件另有其他约定。”②《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第3条第二款规成立的，对于合同欠缺的内容，如当事人无法达成协议，人民法院应当依照民法典第五百一十条、第五百一十一条等有关规定予以确定。”③《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第3条第三①合同双方当事人就合同的主要条款(又称“必要之点”)达成合意时，合同成立。②要条款，可以通过合同漏洞填补规则补充确定。①法律的强制性规范对主要条款有规定的，依照法律规定。②磋商的双方当事人对主要条款有约定的，按照约定。③务有实质性影响的内容”为主要条款，并且没有放弃的，不属于适用上表所述“特殊认定规则”的情形，按照下述“一般认定规则”确定合同的主要条款：①若合同义务包括支付价款(报酬),则合同的主要条款包括四项：(a)合同主体；量；(d)价款(报酬)。因此，若双方未就价款(报酬)达成一充确定的，不影响合同成立；若双方未就价款(报酬)达成一致，并且不能通过合同漏洞填补规则补充确定的，合同不成立。②若合同义务不包括支付价款(报酬),则合同的主要条款包括三项：(a)合同主体；量。注意：标的≠标的物。所谓“标的”,指决定合同类型的主给付义务。例2甲给乙发短信：“亲爱的乙!我昨天找关系进了些绿豆，你是朋友，卖给你10吨，若要，三天内回复。”乙接到短信后立即回复甲：“必须滴!小弟在此谢过大哥!”甲派人给乙送去10吨绿豆，但双方就价款的数额发生争议。①甲、乙已就“标的”(买卖绿豆)和“数量”(10吨)达成一致，已就主要条款达成合意，10吨绿豆买卖合同已经成立并生效。②乙应向甲支付的价款数额，属于合同漏洞，依照合同漏洞填补规则确定。例3甲给乙发短信：“亲爱的乙!绿豆。10吨。”乙接到短信后立即回复甲：“同意!按你说的办!”甲、乙此前无绿豆方面的往来。①甲、乙仅就“数量”与“标的物”达成一致，但未就“标的”达成一致，未就主要条款达成合同，合同未成立。②也可以说，甲的表示不确定，不构成要表示亦不确定，不构成承诺。③甲、乙间仅就“标的物”达成一致，而未就“标的”达成一致，因此，存在无限的解释可能性：保管绿豆、加工绿豆、运输绿豆、赠与绿豆、买卖绿豆、收割①现为一方的行为会对对方的利益产生影响，根据诚实信用原则，任何一方当事人均负有协助、照顾、赖利益损失或(和)固有利益损失，成立缔约过失责任，应承担赔偿对方遭受的合或(和)固有利益损失。②缔约过失责任与合同自由原则并不矛盾。双方当事人为缔结合同进入磋商阶段后，根据合同自由原则，任何一方均享有随时中止磋商，拒绝订立合同的自由。只要不违反先失责任。①合同成立之前，双方为了缔结合同而接触或磋商，要约已生效，进入一种比较特别的时间界限，同时也是主体界限，缔约过失责任只能在磋商当事人之间成立)。②③订立合同的机会所遭受的损失。④违反先合同义务的行为与合理的信赖利益损失、固有利益损失间具有因果关系。例4甲向乙借款10万元盖房，乙不愿意，碍于面子假装答应。为了表明自己很够哥们，乙对甲购进部分原材料。15天后，甲前往乙家取钱，乙留下信件曰：“我已于昨日赴美留学3年，因学费昂乙因过错违反了忠实、照顾等先合同义务，并因此给甲造成了合理信赖利益的损失(开挖地基、借款、购买原材料会产生部分沉没资本),应对甲承担缔约过失责任。①过去很长一个时期，很多学者所持观点认为，仅在一方违反先合同义务导致合同效、被撤销时，才成立缔约过失责任；若合同已经成立并生效，就不能成立缔约过失责任。这种观点是不正确的②因不存在有效的合同，当事人不得主张违约责任，只能根据情况主张缔约过失责任、侵权责任或者不当得利返还责任。③但是，即使合同已经成立并生效，只要在磋商过程中一方因过错违反先合同义务的行信赖利益损失或(和)固有利益损失，认可成立缔约过失责任。也就是说，在特任与违约责任是可以并行不悖的。例5北京的甲公司与天津的乙公司约定于某日在海口签订买卖合同。后甲公司董事长应女秘书的要求决定改于哈尔滨签订合同，甲公司忘记通知乙公才得知情况，辗转到达哈尔滨后愤愤然与甲公司签公司因过错违反了通知、照顾等先合同义务，乙公司因此遭受合理的信赖利益损失(冤枉支出的缔约①《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第5条第一款规定：“当事人一方在订立合同的过程中实施违背诚信原则的行为或者对合同不成立、无效、被撤销或者确定不偿其为订立合同或者准备履行合同所支出的合理费用等损失的，人民法院应予支持过错的，由双方当事人按照过错程度分担损失。”②《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第5条第二款规定：“当事人一方进行磋商，或者实施其他严重违背诚信原则的行为，对方请求赔偿其因丧失其他缔约机会而造成的损失的，人民法院依法予以支持，但是应当扣除其为取得该机会所应支出的合理费用。”③《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第5条第三款规甲隐瞒了其所购别墅内曾发生恶性刑事案件的事实，以明显低于市场价的在不知情的情况下，放弃他人以市场价出售的别墅，购买了甲的别墅。几个月后乙获悉实申请撤销合同。关于本案，下列哪些说法是正确的?[1](2016年·卷三·59题)①《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第6条第一款规定：“第三人实施当事人在违背真实意思的情况下订立合同，受有损失的当事人请求第三人承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。”②《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第6条第二款规定：“合同的订立基于对第三人的特别信赖或者依赖于第三人提供的知识、经验、信息等，第三人实施违背诚信原则立、无效、被撒销或者确定不发生效力有过错，受有损失的当事人请求第三人承法院应予支持。”③《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第6条第三款规的范围，参照本解释第五条规定予以确定。当事人亦有违背诚信原则的行为或效、被撤销或者确定不发生效力也有过错的，人民法院应当根据各自的律另有规定的除外。”①《民法典》第495条第一款规定：“当事人约定在将来一定期限内订立书、预订书等，构成预约合同。”《民法典》第495条第二款规定：“当事人一方可以请求其承担预约合同的违约责任。”②《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第7条第一款规定：“当当认定预约合同成立，但是当事人约定该文件不具有法律约束力的除外。”预约，指为一方当事人或者双方当事人设定订立本约义务的合同。前者为“单务预约”,后者为“双务预约”。成立预约，须符合下列三个要件：①②③《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第7条第二款规定书、意向书、备忘录等已就合同的主体、标的、数量、价格或者报酬等主要内容达成三条第一款规定的合同成立条件，如当事人未明确约定将来一定期限内另行订立合同，或者虽有约定但当事人一方已实施履行行为且对方接受的，人民法院应当认定本约合同成立。”①《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第8条第一款规定：“预约合同生正当理由拒绝订立本约合同或者在磋商订立本约合同时违背诚信原则导致未能订法院应当认定该当事人不履行预约合同约定的义务。”②《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第8条第二款规定：“人民法院在商时是否违背诚信原则时，应当综合考虑该当事人在磋商订立本约合同时约合同约定的内容以及是否已尽合理努力进行协商等因素。”①预约成立生效后，当事人负担预约合同义务。关于预约合同义务的内容与效力，通说观点采“应当缔约说”,即预约成立并生效后，预约合同债务人须诚实信用地就订立本约进行磋商，除因不可归责于双方的事由外，应当缔结本约，否则将承担违约责任。因此，预约合同义务系“结果义务”②预约成立生效后，预约合同债务人违反预约合同义务的，成立违约，应当承担点以及法考遵循的答题标准(2015年·卷四案例题·第1问),预约合同债务人不履行订立本约的预约合同义务时，救济规则如下：预约合同债权人“不得”请求预约合同债务人承担“实际履行”的预约合同债务人违反预约合同构成根本违约的，预约合同债权人享有“法定解除权”。原则在“缔约过失损失赔偿额”与“违约损失赔偿额”之间“酌定”赔偿数额。对此，《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第9条第二款规定：“前款规定的损失赔偿，当事人有约定的，按照约定；没有约定的，人民法院应当综合考虑订立本约合同的条件的成就行的可能性等因素，在依本解释第五条确定的损失赔偿额与依本解释第六十三条至第六十六条确定的损失赔偿额之间进行酌定。”同编通则部分解释(征求意见稿)》第9条第三款规定：“预约合同已就本约合同的主体、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点人权利义务的实质性内容达成合意，当事人请求按算违反预约合同的损失赔偿额的，人民法院依法予以支持，但是当事人另有约定的除外。”李某开的水果店生意火爆，戴某亦有意在附近开一家水果店，开始打听附近是否有店铺出租。李某水果店旁边的鲁某欲对外出租其店铺。为免戴某租得该店铺，李某遂假意与合同约定：“李某与鲁某一个月后按市场租金价格的120%订立鲁某将店铺转租给李某的正式租赁合同；李某支付鲁某1万元定金。”李某按约支付了1万元定金。等戴某提出租赁鲁某的房屋时，鲁某告知房屋已经出租。一个月后，李某一直拒绝鲁某订立正式房屋租赁合同。对此，下列表述正确的C.李某无权请求鲁某返还1万元定金D.若1万元的定金不足以弥补鲁某的损失，鲁某还有权请求李某承担违约损害赔偿责任第三十五讲第三十五讲双务合同的履行抗辩权①②③①②③不安抗辩权(《民法典》第527条与第528条①双方当事人因“同一双务合同”互负对待给付义务(见例1至例4)②双方的对待给付义务没有履行的先后顺序；③④另一方未履行对待给付义务或者履行不适当。例1甲、乙订立的委托合同约定乙免费为甲打官司，但未约定双方履行的顺序。①问：若乙请求甲预付差旅费等必要费用，甲能否以乙尚未履行处理事务的义务为由，对乙主张同时履行抗辩权?②答：不能。③原因：甲、乙间成立的是无偿委托合同，系单务合同，不是双务合同。甲向乙支付必例2甲向乙高价出售“名马”一匹，未约定履行顺序。甲已经向乙交付了该马，但尚未向乙交付该马的血统证明和获奖证书，若甲请求乙支付价款，乙能否对甲主张同时履行抗辩权?①原则上，方的从给付义务与对方的主给付义务不属于对待给付义务，不成立履行抗辩权。②甲向乙交付马的血转售、参加比赛),乙可对甲主张同时履行抗辩权，拒绝支付价款。④《民法典合同编通则部分解释行自己的主要债务的，人民法院不予支持，但是对方不履行非主要债务致使不能实现合同目的或者当例3甲、乙、丙约定各出资100万元成立个人合伙组织丁。甲尚未履行出资义务，行出资义务，乙能否对甲主张同时履行抗辩权?①通说认为，三人以上的合伙，合伙人之间无利益交换关系，仅有共同利益的促成关系，故乙不能对甲行使同时履行抗辩权。②若仅有甲、乙二人合伙，辨权?②答：可以。③《民法典》第522条规定的“向第三人履行的合同”中，符合条件的，债务人甲于2月3日向乙借用一台彩电，乙于2月6日向甲借用了一部手机。到期后，甲未向乙归还彩电，合同当事人享有的同时履行抗辩权，具有两个类型的效①同时履行抗辩权之“存在的效力”;②同时履行抗辩权之“行使的效力”。2.同时履行抗辩权之“存在的效力”所谓“存在的效力”,指享有同时履行抗辩权的一方，无须主张同时履行抗辩权，①附同时履行抗辩权的债权不得以之为主动债权主张抵销(见例5);②享有同时履行抗辩权的债务人不陷于履行迟延(见例6);③对方欲解除合同，须提供自己的履行(见例7)。例5甲、乙的买卖合同约定：“甲以30万元向乙购买一辆汽车，2015年3月1日一手交钱一手交货。”直到2015年4月1日，甲、乙均未履行合同义务。此外，因此前的借款合同，乙欠甲的30万元也已到期。①乙请求甲支付30万元汽车款的债权属于附同时履行抗辩权的债权(若乙未交付汽车，甲有权拒绝支付价款)。②乙不得主张，以乙对甲的30万元汽车价款债权抵销甲对乙的30万元借款债权。因为这样会损害甲的同时履行抗辨权。③相反，甲可主张，以甲对乙的30万元借款债例6甲、乙的买卖合同约定：“甲以30万元向乙购买一辆汽车，2015年3月1日一手交钱一手交货。”直到2015年4月1日，甲、乙均未履行合同义务，甲也一直未请求乙履行。①若乙于2015年4月1日起诉甲，请求甲承担迟延履行的违约责任，乙的请求不能成立。②原因：甲向乙支付30万元价款的义务附同时履行抗辩权，同时履行抗辨的存在本身即排除迟延履行的成立。在乙未为对待给付例7甲、乙的买卖合同约定：“甲以30万元向乙购买一辆汽车，2015年3月1日一手交钱一手交货。”2015年3月1日，乙未交付汽车即请求甲先支付价款，甲拒务，陷入僵局。2015年5月1日，乙通知甲解除合同[理由为《民法典》第563条第一款第(三)项]。①乙不享有解除权，甲、乙的买卖合同未被解除。②原因：甲拒绝支付价款系主张同时履行抗辩，不陷于迟延履行。乙欲使甲陷入迟延履行，须先提供自己的履行(注意：是“提供履行”!),消3.同时履行抗辩权之“行使的效力”享有同时履行抗辩权，但未主张同时履行抗辩权的，不产生行使的效力。具体言①一方未履行对待给付义务或者履行不适当，在诉讼外提出履行请求的，另一方须主张同时履行抗辩权，才能产生有权拒绝履行全部或者相应对待给付义务的效②一方未履行对待给付义务或者履行不适当，以诉讼方式提出履行请求的，若③一方未履行对待给付义务或者履行不适当，以诉讼方式提出履行请求的，若另同时履行抗辩权的，法院应当作出同时履行判决。例8甲、乙订立买卖合同约定：“甲以30万元的价格向乙购买A汽车，2015年3月1日一手交钱一手交货。”直到2015年4月1日，甲、乙均未履行合同义务。4月2日，甲诉请乙履行交付A车的合同义务。①根据《民法典》第525条的规定，乙享有同时履行抗辨权。②若在诉讼中，乙一直未对甲主张同时履行抗辩权，不能发生(同时履行抗辩权)行使的效力，法院应当判决甲无条件胜诉，判决生效后，即使甲尚未向乙支付价款，甲也有权申请对乙强制履行抗辨权，发生(同时履行抗辩权)行使的效力，法院应当作出同时履行判决，甲胜诉的判决生效《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第32行债务，被告依据民法典第五百二十五条主张双方同时履行的抗辩且抗辩成立，被告未提起的，人民法院应当判决被告在原告履行债务的同时履行自己的债务，并在判项人民法院应当判决双方同时履行自己的债务，并在判项中明确任何一方申请强制执行的，人民法院应当在该当事人履行自己的债务后对对方采取强制执行措施。”甲、乙订立买卖合同约定：“甲以30万元向乙购买A车，2022年3月1日一手交钱一手交货。”合同到期后，双方均未履行。2022年6月1日，甲起诉乙，请求乙交付A车，在诉讼中，乙主张了同时履行抗辩。①根据《民法典》第525条的规定，乙享有同时履行抗辩权。同时，乙权，可发生同时履行抗辩权行使的效力，法院应当作出同时履行判决(又称“交换给付的判决”),即判决乙在甲履行支付价款的同时履行交付A车的义务。②同时履行判决的本质在于，原告胜诉的生效判决，其强制执行力的获得“附生效条件”,以原告(甲)履行对待给付义务为生效条件的成就。在甲履行对待给付义务之前，甲胜诉的生③主要理由：(a)鼓励甲主动起诉，打破僵局；(b)甲的主张(附条说甲败诉；(c)乙主张同时腹行抗辩权，仅生暂停执行判决的效力，并非否定了甲的请④当相应地作出两个同时履行判决。二、顺序履行抗辩权(又称先履行抗辩权、后履行抗辩权)(《民法典》第526条)(★1.顺序履行抗辩的构成要件(四个)①②双方的对待给付义务有先后履行的顺序；③应当先履行的一方未履行对待给付义务或者履行不适当；④应当先履行的一方请求应后履行的一方履行对待2.顺序履行抗辩权的效力(《民法典》第526条)①一方有权拒绝其“相应的”履行要求。②成立要件的，后履行一方仍有权行使顺序履行抗辩权，③因行使顺序履行抗辩权拒绝履行合同义务的，不成立违④须注意：顺序履行抗辩权，除具有“行使的效力”外，也具有“存在的效力甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定：“乙公司收到首期房款后，向甲交付房屋和房屋使用说明说明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正确的?[1](2015年·卷三·10题B.甲不应行使先履行抗辩权，而应行使不安抗辩权，因乙公司有不能交付房屋使用说明书的可能性《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第32条第三款行债务，被告依据民法典第五百二十六条主张原告应先履行的抗辩且抗到期的，人民法院应当驳回原告的诉讼请求，但是不影响原告履行债务后另行提起诉讼；被告的债务已经到期的，适用前款规定。”甲、乙订立买卖合同约定：“甲以30万元向乙购买A车，甲于2022年3月1日前一次性支付全部价款，乙于2022年6月1日前交付A车。”合同到期后，甲、乙均未履行合同义务。2022年7月1日，甲诉请乙交付A车。诉讼中，乙主张了顺序履行抗辩①乙享有顺序履行抗辩权，且在诉讼中予以主张，能够产生行使的效力，行判决，即判决乙向甲履行交付A车的义务，同时在判项中明确，甲胜诉的判决生效后强制执行力的获得以甲履行对待给付义务为生效条件。②若乙在主张顺序履行抗辩权的同时，还提起反诉，根据通说，此时甲享1.不安抗辩权的构成要件(三个)①双方当事人因“同一双务合同”互负对待给付义务。②双方当事人履行债务的期限有先后顺序(根据通说观点，应当先履行一方的债问)。③应当先履行一方有“确切证据”证明对方具有届时不能或不会作出对待给付的情事由)。“不安抗辩事由”包括：(a)经营状况严重恶化；(b)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(c)丧失商业信誉；(d)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情①不安抗辩权人有权中止履行自己的义务(中止履行不构成违约)。②不安抗辩权人负有及时通知对方的义务。③行到期合同义务，否则，成立违约。④中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，视为“预期违约”(视为以自己的行为表明不履行主要债务),中止履行的一方可以解除合同并可以【典型真题】2011年5月6日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“连升”牌自动扶梯。合同签订后10日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监局介入调查。合同签订后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司6月1日未付款。下列哪一表述是正确的?[1](2011年·卷三·14题)A.甲公司有权要求乙公司交付自动扶梯B.丙公司有权要求乙公司交付自动扶梯C.丙公司有权行使不安抗辩权D.乙公司有权要求甲公司和丙公司承担连带债务第三十六讲第三十六讲代位权与债权人撤销权①作为债权保全权能的代位权与债权人撤销权，制度目的在于，当债务人怠于行使产(或者以不当方式减少其责任财产)并因此损害债务人之债权人的债权时，债权行使代位权或债权人撤销权，以维持或者恢复债务人的责任财产，保全债权。因此，该债权必须具有这样一个特点：债权内容的实现，以债务人保有一定的责任财产为基础。而有些提供劳务的债权、请求债务人不作为的债权),债权内容之实现，不以债务人保有一定的责任财产为基础，这些债权的债权人就不能行使代位权和债权人撤销权。②但是，请求债务人提供劳务的债权、请求债务人不作为的债权，若因某种原因(如因债务人违约)而转化为以财产给付为内容的债权(如违约损害赔偿请求权),那人保有一定的责任财产为基础，符合其他构成要件后，债权人可行使代位权和债权人撤销权(见例例12020年10月1日，乙与甲培训学校约定：“乙自2021年7月7日至7月15日为甲讲授法考民法培训课程，日课时6小时，日课酬5000元。”因失恋，乙于2021年6月1日将其全部财产赠与丙，赠与后的乙家徒四壁、空空如也。①甲不享有撤销乙、丙间的赠与合同的债权人撤销权。因乙对甲负担的系提供劳务的债务，该债务的履行不以债务人乙拥有一定的责任财产为基础，乙对丙的赠与不会影喻甲对乙债权的实现。②假设乙违约(无正当理由拒绝按期为甲上课),甲因此对乙享有10万元的违约损害赔偿请求权。后，乙于2021年8月1日将其全部财产赠与丙，赠与后的乙家徒四壁、空空如也。则甲享有撤销乙、丙间的赠与合同的债权人撤销权。因乙对甲承担违约损害赔偿责任，须以乙拥(一)代位权的构成要件[《民法典》第535条与第536条；《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第34条与第35条](★★★)西丁甲丁乙如上图。假设甲为债权人，乙为债务人，丙为次债务人(乙的债务人),丁为丙对乙债务的担保人(抵押①债权人(甲)对债务人(乙)的债权合法、有效(时效期间未经过)、到②债务人(乙)对相对人(丙、丁)的债权或从权利合法、③④债务人(乙)对相对人(丙、丁)的债权或从权利不①甲对乙的债权须合法。(a)非法债权(如赌债),甲无代位权。(b)若非法债权背后存在合法债权，基于该合法债权债权人仍可享有代位权(见例2②③536条规定了例外。例2为了牟利，甲工厂将向本单位职工集资取得的资金借给乙工厂100万元，借期1年，约定利息20万元。丙欠乙工厂200万元，已经到期。乙未对丙采取任何法律措施，又无其他财产，故一直未按期偿还对甲的借款。①根据《民间借贷规定》第13条的规定，甲、乙间的借款合同无效，甲对乙的借款合同债权(即请求乙按照合同约定返还本息的债权)是非法债权，基于该非法债权，甲不享有代位权。②甲对乙享有的请求返还本金的不当得利返还请求权，系合法债权，基于该合法债有代位权内容①即使债权人(甲)对债务人(乙)的债权尚未到期，若存在“保存”债务人(乙)对相对②③存在“保存”债务人(乙)对相对人(丙、丁)权利的必要性的主要情形：(a)乙对丙其诉讼时效的(见例3);(b)丙破产或者保证人丁破产，乙未及时申报破产债权的，甲可以行使代位权，以自己的名义申报乙对丙(或丁)的破产债权(见例4例3甲对乙享有100万元债权，2021年9月1日到期。2021年6月1日，甲了解到，乙对丙享有200万元的债权于2018年7月1日到期后，乙一直未以任何方式对丙行使过该债权，同时，乙的其他财产不足以清偿乙对甲负担的100万元债务。①乙对丙200万元债权的3年短期诉讼时效期间为2018年7月2日至2021年7月1日。若乙怠于对丙行使权利的状态持续至2021年7月1日24时，乙对丙200万元债权的诉讼时效期间经过。②2021年6月1日，甲对乙的100万元债权尚未到期，但是存在保存乙对丙200万元债权的必要性，根据《民法典》第536条的规定，甲可行使代位权，对丙提出向例4甲对乙享有100万元债权，2021年9月1日到期。2021年3月1日，法院受理了丙破产的案件，乙一直未向丙的破产管理人申报乙对丙享有的200万元债权，乙的其他财产不足以清偿对甲负担的100万元债务。2021年6月1日，甲知悉前述情事。①2021年6月1日，甲对乙的100万元债权尚未到期，但根据《民法典》第536条的规定，甲可行②《民法典》第536条是崭新的规定。①债务人(乙)对相对人(丙、丁)的债权或从权利合法、有效、到②《民法典》第535条扩张了代位权的客体，不再限于债务人(乙)对次债务人(丙)的“金钱债权而是包括债务人(乙)对次债务人(丙)的“债权”与“从债权”(如利息债权、违约金债权、定金罚则债权等)以及债务人(乙)对相对人(丁)的“与该债权有关的从权利”(如抵押权、质权、留置权、保证债权等)。①所谓“怠于”,指债务人(乙)未以起诉或者申请仲裁的方式对相对人(丙、丁)行使到期权利[《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第34条②说”,即债务人(乙)除了对相对人(丙、丁)的债权或者与该债权有关的从权利外，债务人(乙)的其他财产不足以清偿乙对甲的到期债务[《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第34条债务人(乙)对相对人(丙、丁)的下列债权或者与债权有关的从权利具有专属性，位行使[《民法典合同编通则部分解释(征求意见稿)》第35条；《民法典》第975条]:①基于赡养关系、扶养关系、抚养关系产生的给付请求权；②③④⑤合伙人的债权人不得代位行使合伙人依照《民法典》第27章规定和合伙合同人享有的利益分配请求权除外(《民法典》第975条);⑥(二)代位权的行使(★★★)[①原告：债权人(甲)行使方式：诉讼②被告：相对人(丙、丁)③无独三：应当列(追加)债务人(乙)为无独三[④管辖法院：被告住所地人民法院(应当适用专属管辖的除外)(债务人对债权人的抗辩(原债的抗辩)①原债、次债的抗辩(相对人对债务人的抗辩(次债的抗辩)(债务人对债权人的抗辩(原债的抗辩)②代位之债的抗辩(包括主管、管辖)①相对人以其与债务人之间的债权债务关系约定了仲裁协议或者管辖协议为由该异议不予支持。但是，相对人在一审法庭辩论终结前对债务人申请仲裁，或者向民法院提起诉讼，并主张代位权诉讼中止审理的，人民法院对该主张应予支持。”②第38条的【另一种方案】:“债权人提起代位权诉讼后，债务人或者其相对人以债务人与相对人之间的债权债务关系约定了仲裁协议或者管辖协议为由提出异议的，人民法院应当裁定驳回起诉或者告知其向有管辖权的人民法院提起诉讼。”①由债务人的相对人(丙、丁)向债权人(甲)履行义务，债权人(甲)接受履行后，债权人与债务人、债务人与相对人之间相应的权利义务终止(在“对等额内”消灭)(《民法典》