如何进行“商贿”风险的防范与控制

如何进行

“商贿”风险的防范与控制

仅供VIP级客户参考,严禁外传1引言2006年初，政府掀起反商业贿赂运动，矛头直指国家的两个知识密集型群体：学校、教师：乱收费医院、医生：收红包2

什么让你最紧张？

3

你不了解的东西，就是你最紧张的东西!4序言：●感恩的心：

人，从母亲十月怀胎、嗷嗷待哺到生老病死“医务工作者”将呵护其一生。●失衡的心：医务工作者，近二十年的寒窗苦读，不断的进修学习，巨大的工作压力和职业风险，换来的仅仅是微薄收入。●同情的心：

医人吃亏，药人相补。作为同一战壕的战友，愿尽所能，弥补社会的不公。共同携手：

悬壶济世，振兴东方

5序言：●经济体制：

“又要马儿跑、又要马儿不吃草”难道医生真的是所谓天使，是不用吃饭、不用赡养父母、不用照顾妻儿、不用帮助朋友的不食人间烟火的“神”？●体制改革：

“降低医疗成本、体现社会主义的优越性”，

医改三“不到位”表现：第一，投入不到位。第二，监管“不到位”。第三，职能转变“不到位”，造成医疗服务的公平性下降，医生是最大的受害者。6寄语●媒体舆论：

媒体的不恰当的宣传和鼓动，伤病人员误以为好像到了共产主义、看病不要钱了，医生成了服务员的代名词。医生不求超越人群，难道追求公平的机会都没有吗？●当前形式（反商贿）：试想，当医生的工作目的不是为了解决患者痛苦，而是为了自保，医疗质量能保证吗？“不求有功，但求自保”这种现象，难道社会就一点责任都没有吗？

7提纲第一部分：国家为什么要掀起“反商业贿赂”运动？第二部分：刑事流程如何，刑罚标准是什么？第三部分：国家的“反商业贿赂”立法趋势及危机处理。第四部分：医药行业怎样防范与控制商业贿赂风险？第五部分：司法专家问答第六部分：博弈论：囚徒困境8第一部分国家为什么出台“反商业贿赂”？9天津“德普”事件2005年5月20日，美国司法部与美国加州DPC公司同时宣布，由于DPC公司在中国的子公司———天津德普诊断产品有限公司(简称“天津德普公司”)，因通过贿赂取得中国医院的订单而被罚款480万美元。美国司法部官方网站关于此案的犯罪报告显示，天津德普公司从1991年至2002年期间，向中国三家医院负责采购的人士行贿162.3万美元，以保持双方商业关系。贿赂金额占销售额的3%至10%，天津德普公司因此赚得200万美元。10南开大学的程宝库鲜为人知的是，引发中国新一轮反商贿热的，是大陆资深竞争法专家程宝库教授。2005年5月曝光的德普案，则是程宝库掀起反商贿热的发端。德普公司被美国相关机构以违反反商业贿赂法为由，处以479万美元的罚金。而颇具讽刺意味的是，之前大陆执法机关对此事毫不知情。程宝库组织课题组，迅速写出了《德普案暴露出的商业贿赂问题对中国经济的影响》和《制定统一的反商业贿赂法的七项具体建议》两篇文章，并在新华社内刊上发表。2005年7月，文章引起胡锦涛、吴官正等中央领导的关注，并获得批示。反商业贿赂由此加速。11南开大学的程宝库在中央纪委驻教育部纪检委的支持下，2005年12月18日，程宝库提议的”反商业贿赂立法与中国社会经济可持续发展研讨会”在南开大学召开。包括中央纪委、国家工商总局、清华大学、通用电气等在内的多家单位参加。在研讨会上，程宝库认为，《刑法》修订案规定:受贿数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的10年以上有期徒刑，可以并处没收财产。但这并不意味着真正的“严厉”，除了相关法律定义的疏漏以外，反商业贿赂的法律条文过于分散、立法层级不高，导致反贿实践中的效果不彰。12中国刑法中“反商业贿赂”的6大缺失第一、犯罪主体不明确。程宝库指出，中国可以借鉴美国的《海外反腐败法》，该法旨在禁止美国公司向外国政府公职人员行贿，其受贿主体并非按照其行政身份确定，而是看其是否行使政府公权力。如此规定，比中国现行的“国家工作人员”要严谨得多。第二、执法主体过多。检察、公安、工商，一些行业立法又规定了主管部门，譬如《保险法》规定，保险行业的贿赂案件归保监会主管；《药品管理法》规定，医生受贿案件归卫生部门主管等等。在多头监管的形式下，监管力度反而不强。程宝库说：譬如一个案件的苗头显现之后，是否构成犯罪，在定罪之前无从判断，从而导致各个部门‘相互推诿’或‘争着管’的情况发生。13中国刑法中“反商业贿赂”的6大缺失第三、举报机制缺失。清华大学国情研究中心曾做了一个以副部级以上高官腐败案件的研究，公布了这样一组数字：即在可查的高官腐败的36件案例中，有29件是因案件牵连被发现的，占80.6%；有5件因举报，有1件因投案自首，还有1件被检察机关发现。第四、现行法律对商业贿赂的形式认定不清。根据相关法律法规，商业贿赂的主要形式包括回扣、佣金、折扣等，但除此之外，商业贿赂的形式越来越隐蔽，多数以技术服务费、咨询费、顾问费、外出考察和赞助业内研讨会等看似合法的形式出现。14中国刑法中“反商业贿赂”的6大缺失第五、没有明确控股人责任。在美国，法律明确规定，控股人（大股东）应该制定完整的规章，让企业不至于成为行贿受贿的窝点。在中国国有企业较多的情况下，这个问题显得尤为突出，国有企业成为行贿受贿的重灾区。程宝库认为，不应该单单指出作为行贿受贿主体的企业应该承担责任，譬如作为国有企业的“大股东”国资委也应承担责任。第六、对间接受贿没有明确规定。程宝库指出，间接受贿是商业贿赂的一种重要途径，譬如给受贿者家人提供钱物等。程宝库认为，当务之急是解决部门立法，多头监管的难题。“这是建立反商业贿赂长效机制的根本。”按照惯常的立法思路，首先要明确反商业贿赂的主管单位，《反商业贿赂法》才能由主管单位起草。”而这样的立法体制，是改革难以推进的深层次原因。”15近年跨国公司商业贿赂事件2003年12月，云南省对外贸易经济合作厅原党组书记、厅长彭木裕因在审批昆明沃尔玛管理服务有限公司项目时，默认其妻收受昆明沃尔玛管理服务有限公司董事邹丽佳价值10万元人民币的“礼物”，被判处有期徒刑五年。2004年3月，世界500强之一的默沙东(MSD)公司解雇了20多名中国分区副经理和医药代表，理由是“假以学术推广的名义报销娱乐费”。2004年4月6日，朗讯向美国证券交易委员会递交汇报文件，指出朗讯将解除其中国区总裁戚道协、首席运营官关赫德及财务主管和市场部经理的职务，理由是他们为合作方提供回扣。16美国《反海外贿赂法》简介这部让中国商界震撼的美国法律颁布于1977年。美国司法部的网站上有这部法律颁布的详细经过和该法律的内容。据称，它是在尼克松因水门事件去职之后，在公众的强烈要求之下，对非法政治捐献和洗钱活动进行调查之后所产生的一个副产品。美国证券交易委员会的调查显示，400多家公司承认它们在海外存在非法的或有问题的交易，他们承认，自己曾经向外国政府官员、政治家和政治团体支付了高达30亿美元的巨款，而且多数都是自愿行为。这些公司中，超过117家公司跻身财富500强。美国证券交易委员会1976年5月12日报告给参议院银行委员会的案例揭示，埃克森公司在1963－1972年行贿的金额高达7800万美元；洛克希德公司秘密向客户支付过数百万美元巨款；在通用电气公司和西屋公司为夺取菲律宾核电站合同所进行的激烈斗争中，技术较差的西屋公司为了获得两座价值500万美元的核反应堆合同，支付给菲律宾第一夫人“铁蝴蝶”伊梅尔达，马克斯的亲戚1730万美元。这就是“立法的需要”，美国司法部的网站上这样说。17《联合国反腐败公约》简介近年来，腐败犯罪逐渐成为全球性的问题。2003年10月31日，第58届联合国大会全体会议审议通过了《联合国反腐败公约》。这是联合国历史上通过的第一个用于指导国际反腐败斗争的法律文件，对预防腐败、界定腐败犯罪、反腐败国际合作、非法资产追缴等问题进行了法律上的规范，对各国加强国内的反腐行动、提高反腐成效、促进反腐国际合作具有重要意义。公约草案为世界各国政府执行对各种腐败行为的定罪、惩处、责任追究、预防、国际法律合作、资产追回以及履约监督机制提供了法律依据。2003年12月10日，在墨西哥南部城市梅里达举行的联合国国际反腐败高级别政治会议上，中国外交部副部长张业遂代表中国政府在《联合国反腐败公约》上签字。2005年10月，十届全国人大常委会第十八次会议审议批准了《联合国反腐败公约》。18“反商业贿赂风暴”:从酝酿到兴起(2005)2005年5月，南开大学教授程宝库上书中央领导。2005年7月，胡锦涛连续两次做出批示，要求有关部门拿出相应解决方案。2005年8月16日，11月25日，中纪委先后两次召开会议，就商业贿赂以及相应行业自查问题，邀请有关部委纪检部门负责人进行讨论研究。2005年9月，中央成立18个国家部委组成的治理商业贿赂领导小组，并成立“治理商业贿赂办公室”。19“反商业贿赂风暴”:从酝酿到兴起(2006)2006年1月6日，中共中央总书记胡锦涛在中央纪委第六次全会的讲话中，将反商业贿赂列为2006年六大要务之一。

随后，在2006年1月，由中央纪委负责起草，以中共中央办公厅、国务院办公厅共同签发的《〈关于开展治理商业贿赂专项工作的意见〉的通知》(中办发【2006】9号)下发到各部委和各省市。《通知》要求各执法部门，对监管行业，领域和单位的商业贿赂情况有针对性地制定治理方案。20“反商业贿赂风暴”:从酝酿到兴起(2006)与此同时，为治理商业贿赂而由中央纪委牵头成立的“反商业贿赂领导小组”，其成员也由原来的18个部委扩充到22个部委，其成员包括全国人大常委会法工委、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、监察部、财政部、国土资源部、建设部、交通部、信息产业部、商务部、卫生部、审计署、国务院国有资产监督管理委员会、国家工商行政管理总局、国家食品药品监督管理局等部委。工程建设、土地出让、产权交易、医药购销、政府采购以及资源开发和经销等六大领域的商业贿赂行为，被确定为重点治理的对象。

21“反商业贿赂风暴”:从酝酿到兴起(2006)2006年2月24日，国务院第四次廉政工作会议，温家宝总理:“今年反腐的重点，是抓好治疗商业贿赂专项工作。”“坚决纠正医药购销和医疗服务中的不正之风。要大力整顿医疗服务秩序和药品，医疗器械流通秩序，推进药品，医疗器械流通体制改革，加强对药品和医疗耗材价格的监管，防止变相涨价和层层加价。要切实加强医院管理，规范医院和医生的用药和治疗行为，杜绝开单提成，对医疗卫生领域腐败行为要加大处罚力度。”2006年3月全国两会期间，卫生部部长高强:“医生开处方拿回扣也是受贿!要结合打击商业贿赂，改变目前医疗购销的混乱现状，降低虚高药价。”22“反商业贿赂风暴”:从酝酿到兴起(2006)卫生部：公布治理医药购销商业贿赂五大重点：

1.医疗机构领导及有关工作人员，在药品、医用设备、医用耗材等采购活动中，收受生产、经营企业及其经销人员以各种名义给予的财物或回扣的行为；

2.医疗机构的医务人员，在临床活动中，收受药品、医用设备、医用耗材等生产、经营企业或经销人员以各种名义给予的财物、回扣或提成的行为；

3.医疗机构接受药品、医用设备、医用耗材等生产、经营企业或经销人员以各种名义给予的财物，不按照行政事业财务会计制度规定明确如实记载、私设小金库、用于少数人私分的行为；

4.医疗卫生机构有关人员在基建工程、物资采购、招标等活动中，收受有关企业和经销人员给予的各种名义的财物的行为；

5.卫生行政机关工作人员利用权力，在医药购销和工程招标等活动中，收受有关企业和经销人员以各种名义给予的财物的行为。23点评刑事司法的中国特色:①正如美国是个“判例法”国家，中国是“运动法”国家。从上到下的运动执法；②近年来逐渐从“全面严打”演变为“专项严打”；③专项严打突破司法障碍.设置标准，行为定性，身份界定；④目前医生身份的确认是司法界对医疗机构专项严打的最大障碍。这是刑法第六修正案将解决的问题。24《刑法修正案(六)》法律“杀手锏”25修正之前的刑法1997年《中华人民共和国刑法》第163条【公司、企业人员受贿罪】公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。【公司、企业人员受贿罪】公司、企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款规定处罚。26修正之前的刑法第164条【对公司、企业人员行贿罪】为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。27修订后的刑六修正案第163条【公司、企业或其他单位人员受贿罪】公司、企业或其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。【公司、企业或其他单位人员受贿罪】公司、企业或其他单位的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款规定处罚。注：上文加注下划线之文字为拟修正的刑六修正案增加内容。28修订后的刑六修正案第164条【对公司、企业或其他单位人员行贿罪】为谋取不正当利益，给予公司、企业或其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。注：上文加注下划线之文字为拟修正的刑六修正案增加内容。29刑六修正案提交的修改理由法工委刑法室提交全国人大表决；刑法分别规定了公司、企业人员受贿罪和公司、企业人员行贿罪。对公司、企业以外的单位的非国家工作人员利用职务便利进行“权钱交易”、危害社会利益的行为，例如发生在医疗机构的药品、器械采购中的商业贿赂行为，数额较大的，没有追究刑事责任的规定。为此，草案将商业贿赂犯罪的主体扩大到公司、企业以外的其他单位的工作人员。30刑六修正案为什么尚未出台

全国人大常委会的审议意见(嫌太轻了)郑功成委员:刑六修正案中经济往来的范围界定太窄，一些违法犯罪行为未纳入其中，应将经济往来改为业务活动，比如医生。林强委员:应将刑六修正案中第164条中的“不正当”三个字删除（只要收了钱就算犯罪）。胡大白委员:对刑六修正案中行贿的量刑提出意见:建议把商业贿赂罪中行贿罪中十年以下有期徒刑改成处三年以上有期徒刑，这样就包含10至15年。31刑六修正案的司法意义法律明文确定，医生是诉讼主体；明确了公安、检察的管辖范围；32案例：如何认定法律中的“贿赂”案例1:女朋友对男朋友说，下班过来接我，赏你香吻一个，男朋友说，“你贿赂我呀？”案例2:医药公司为推新药，请院长、药剂科主任吃饭，并各送红包10000元，院长、药剂科主任收了钱，但并未答应引进该药，事后，该新药因药厂生产原因，未能如期推出，此事不了了之。(收了钱，未办事)案例3:老王儿子今年高考，老王为求保险，请当地教委主任吃饭，希望在成绩不理想情况下，提档时能够优先录取自己儿子。席间，老王送出2万元，教委主任答应帮忙。老王儿子后来成为高考状元，如愿上了北大，教委主任也并未出力。(收钱，但不用办事)33案例：如何认定法律中的“贿赂”案例4:老张系某市人民医院院长，已接近退休年龄，在任最后3年，一直非常“关照”某医药公司。医药公司也一直想有所表示，老王说，“我现在还属于国家工作人员，拿你们的钱，就算受贿，而你们也算行贿，为了保护我，也保护你们，等我退休再说吧。”3年后，老张正式退休，医药公司送他一辆汽车，外加现金若干，老张坦然接受。(事后收钱)案例5:某公司为公司产品能顺利进入市场，一直有求于某位有审批权的官员，但该官员拒绝收取任何财物，某公司提出负责送该官员及其家属出国旅游，官员欣然同意。(曲线收钱)34第二部分刑事流程如何？刑罚标准是什么？（案例分析）35行话公安买菜检察炒菜法院吃菜36公安机关案件受理基本程序报案受案初审甄别不是违法行为，或者证据不足不予受理违法但不犯罪移交行政执法部门涉嫌构成犯罪予以受理构成犯罪，但不属于本机关管辖移交其他机关各机关都能管辖协商处理37侦查机关立案基本程序受理案件案前调查证据不足不予立案证据充分可以立案存在违法行为，但不构成犯罪移交行政执法部门38点评:公安内部流程经济案不同于杀人案，称“受案”不称“立案”；公安管辖：非国家工作人员；检察院管辖：国家工作人员；公安局法制处(科)主管案件受理；公安侦查大队的扣押、冻结、查询、拘留等每一步都必须经法制科负责人和局长签字同意才能执行；对犯罪嫌疑人的起诉也必须经法制科负责人和局长的批准才能执行。39案件初查第1步:找“法”1993年国家工商行政管理总局《反不正当竞争法》。1996年国家工商行政管理总局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》(据说，近期将转正式)1997年《中华人民共和国刑法》2001年《最高人民检察院公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》1999年《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》40点评:受贿案追诉标准追诉标准：个人受贿数额在5千元以上的。个人受贿数额虽不满5千元，但具有下列情形之一的:①因受贿行为而使国家或者杜会利益遭受重大损失的；②故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响的；③强行索取财物的。41点评:单位受贿案追诉标准追诉标准：单位受贿数额在10万元以上的。单位受贿数额虽不满10万元，但具有下列情形之一的:①故意刁难、要挟有关单位、个人，造成恶劣影响的；②强行索取财物的；③致使国家或者社会利益遭受重大损失的；42点评:行贿案追诉标准追诉标准：个人行贿数额在1万元以上的。行贿数额不满1万元，但具有下列情形之一的:①为谋取非法利益而行贿的；②向3人以上行贿的；③向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的；④致使国家或者社会利益遭受重大损失的；注意：因被勒索给予国家工作人员以财物，如果行贿人获得了不正当利益的，仍会被以行贿罪追究刑事责任。(例如公安同志常说：我非常理解你，同情你，你是被勒索的，你是被逼上梁山的，你说吧，说了就没事了------这是利用人性弱点引领你进入法律陷阱)。43点评:对单位行贿案追诉标准追诉标准：个人对单位行贿数额在10万元以上、单位对单位行贿数额在20万元以上的。个人对单位行贿虽数额不满10万元、单位对单位行贿数额不满20万元的，但具有下列情形之一的:①为谋取非法利益而行贿的；②向3个以上单位行贿的；③向党政机关、司法机关、行政执法机关行贿的；④致使国家或者社会利益遭受重大损失的。44点评:单位行贿案追诉标准追诉标准：单位行贿数额在20万元以上的。单位为谋取不正当利益而行贿，数额在10万元以上不满20万元，但具有下列情形之一的：①为谋取非法利益而行贿的；②向3人以上行贿的；③向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的；④致使国家或者社会利益遭受重大损失的。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本规定关于个人行贿的规定立案，追究其刑事责任。45点评:介绍贿赂案追诉标准追诉标准：介绍个人向国家工作人员行贿，数额在2万元以上的；介绍单位向国家工作人员行贿，数额在20万元以上的。介绍贿赂数额不满上述标准，但具有下列情形之一的:①为使行贿人莸取非法利益而介绍贿赂的；②3次以上或者3人以上介绍贿赂的；③向党政领导、司法工作人员、行政执法人员介绍贿赂的；④致使国家或者社会利益遭受大损失的。46弄清身份的意义所在

(不同身份，不同命运)对司法部门的意义:管辖不同。①国家工作人员——检察院（可能死得很惨）②非国家工作人员——公安局（可能痛而不死）对当事人的意义：命运不同。①立案标准不同②定罪量刑不同47老刑法中受贿罪的处罚【公司、企业人员(刑六包含医生)受贿罪】5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。【国家工作人员受贿罪】小于5000元，情节较重的，处2年以下有期徒刑或者拘役。5000元-5万元的，1-7年有期徒刑；情节严重的处7-10年有期徒刑。5万元-10万元的，5年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。10万元以上的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑(非国有企业内部人受贿最多判15年)，并处没收财产。对多次受贿未经处理的，按照累计受贿数额处罚。索贿的从重处罚。48老刑法中行贿罪的处罚

(点评:对向犯，照顾行贿方)【对公司、企业人员(刑六包含对医生)行贿罪】数额较大的，处3年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。【对国家工作人员行贿罪】对犯行贿罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役。因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处5年以上10年以下有期徒刑。情节特别严重的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚点评:对犯罪嫌疑人的宽大从来都是由法院决定，而不是由公安检察机关决定，不要听信公安检察机关的承诺。点评:在行贿罪中，无论从法律条文和司法实践，行贿方总被照顾。49解释:国家机关工作人员和国家工作人员刑法中所称的国家机关工作人员，是指在国家机关中从事公务的人员，包括在各级国家权力机关、行政机关、司法机关和军事机关中从事公务的人员。根据有关立法解释的规定，在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。在乡（镇）以上中国共产党机关、人民政协机关中从事公务的人员，司法实践中也应当视为国家机关工作人员。通常称为国家机关工作人员。50解释:委派从事公务人员所谓委派，即委任、派遣，其形式多种多样，如任命、指派、提名、批准等。不论被委派的人身份如何，只要是接受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派，代表国家机关、国有公司、企业、事业单位在非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事组织、领导、监督、管理等工作，都可以认定为国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。如国家机关、国有公司、企业、事业单位委派在国有控股或者参股的股份有限公司从事组织、领导、监督、管理等工作的人员，应当以国家工作人员论。国有公司、企业改制为股份有限公司后，原国有公司、企业的工作人员和股份有限公司新任命的人员中，除代表国有投资主体行使监督、管理职权的人外，不以国家工作人员论。51解释:其他从事公务的人员刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”应当具有两个特征：一是在特定条件下行使国家管理职能；二是依照法律规定从事公务。具体包括：①依法履行职责的各级人民代表大会代表；②依法履行审判职责的人民陪审员；③协助乡镇人民政府、街道办事处从事行政管理工作的村民委员会、居民委员会等农村和城市基层组织人员；④其他由法律授权从事公务的人员。52解释:从事公务从事公务，是指代表国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。如国家机关工作人员依法履行职责，国有公司的董事、经理、监事、会计、出纳人员等管理、监督国有财产等活动，属于从事公务。那些不具备职权内容的劳务活动、技术服务工作，如售货员、售票员等所从事的工作，一般不认为是从事公务。点评:在国家机关扫厕所不算从事公务。点评:医生在刑六中属利用职务之便，医生虽然不属于从事公务，但也已经被圈进来了。53解释:非国有单位的国家工作人员国有单位的资产必须100%国有，才是国有，只要这个医院有1%的私人股份，院长就不是国家工作人员，但国资委派除外。国资委派应当在人事部门有任命书存档，该任命书就是定罪和处罚的法律铁证，即看有无那张“纸”。54单位受贿罪国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。非国有公司、企业收受财物，为他人谋取利益，不构成犯罪。点评:不得给个人，给个人就算犯罪。通过中介如非国有旅游公司进行学术活动等等，就不算犯罪。55对单位行贿罪为谋取不正当利益，给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的，或者在经济往来中，违反国家规定，给予各种名义的回扣、手续费的，处3年以下有期徒刑或者拘役。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。对非国有公司、企业行贿，不构成犯罪。（老刑法不算犯罪，但刑六就算犯罪）56介绍贿赂罪向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。向非国有公司、企业工作人员介绍贿赂，不构成犯罪。（老刑法不算犯罪，但刑六就算犯罪）57点评:犯罪构成要件行贿受贿案最重要的证据是口供，除此之外就是照片和拍摄。通讯录音也是重要证据。犯罪构成要件必须通过口供和证据来填充证明。这也是公安人员下套子的过程，也是判定公安人员水平高低之所在。58点评:犯罪主体16周岁以上，无精神障碍，国家工作人员（刑六包括其他单位人员，如医生等）。14周岁以上，只追究严重刑事犯罪。14周岁以下，不犯罪。59点评:犯罪客体指职务行为的廉洁性，换言之，只要收钱就存在犯罪客体。60点评:犯罪主观方面有意、故意地为他人谋取利益；放任(过失)地为他人谋取利益；如果完全不知道后果，就是意外（例如一巴掌不小心把人打死了）。注意：在公安检察人员面前主动坦白行贿受贿，就证明了你是主观恶意，即明知故犯，是有意的行为。61点评:犯罪客观方面指具体行为是什么？公安侦查人员讯问和侦查的最主要功能：就是把你的生活语言(口水话)翻译成法律语言，套上法条，然后给你定罪。62犯罪客观方面【公司、企业或其他单位人员受贿罪】利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益。【公司、企业或其他单位人员受贿罪】公司、企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的。【对公司、企业或其他单位人员行贿罪】为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物。注：上文加注下划线之文字为拟修正的刑六修正案增加内容。63犯罪客观方面关键词“利用职务上的便利”“索取”“为他人谋取利益”“财物”“为谋取不正当利益”其他相关问题①收受回扣、手续费，归单位所有，算受贿么？②为谋取正当利益，给医生财物，算行贿么？64关键词:“利用职务之便”范例:总务科主任收受财物，又下令药剂科工作人员购进某项药品，既然他并非药剂科领导，算不算利用了职务之便？65关于“利用职务上的便利”的认定刑法第385条规定的“利用职务上的便利”，既包括利用本人职务上主管、负责、承办某项公共事务的职权，也包括利用职务上有隶属、制约关系的其他国家工作人员的职权。担任单位领导职务的国家工作人员通过不属自己主管的下级部门的国家工作人员的职务为他人谋取利益的，应当认定为“利用职务上的便利”为他人谋取利益。66关键词:“为他人谋取利益”“为他人谋取利益”，是一种行为，还是一种意图？即收钱后办不办事？如收钱后不办事；口头上表达不办(法律上尚有争议)；口头上答应办，但客观上他办不到等情况算不算？67“为他人谋取利益”的认定为他人谋取利益包括承诺、实施和实现三个阶段的行为。只要具有其中一个阶段的行为，如国家工作人员收受他人财物时，根据他人提出的具体请托事项，承诺为他人谋取利益的，就具备了为他人谋取利益的要件。明知他人有具体请托事项而收受其财物的，视为承诺为他人谋取利益。68如何理解行贿中的“不正当利益”？范例:用法律的视角重新定义销售中的行为。公安部:包括购销紧俏物品，假冒产品等，包含违反法律、法规、国务院各部门规章，国家政策等的利益。中国的有些法律政策不成文、无边界，因此，只要政府认为你是就是，政府认为你不是就不是。因此，给医生钱是否是“不正当利益”，在以前的刑法中，很难界定。69如何理解“索取”？小提示:索取他人财物的，不论是否“为他人谋取利益”，均可构成受贿罪。非法收受他人财物的，必须同时具备“为他人谋取利益”的条件，才能构成受贿罪。但是为他人谋取的利益是否正当，为他人谋取的利益是否实现，不影响受贿罪的认定。只要索取就是犯罪。70如何理解贿赂犯罪中的“财物”？司法理论界的三种说法:①财物说②物质利益说③利益说71如何理解贿赂犯罪中的“财物”？财物说:目前为大多数国家认同，也为中国刑法所采纳。物质利益说:中国刑法已开始初步涉及，如性贿赂案中，把找小姐的钱也看作是财物。利益说:此为美国反腐败公约之理论说法，但目前尚未纳入中国刑法实践(香港的“零容忍”除外)。可能以后的新政策会将此利益折算为金钱，如学术活动、旅游、出国和学习等。英国1997年的“药物买卖法”认定学术活动也算贿赂。国内学术活动等目前只有工商法规视为违规，但刑法上不算犯罪。72对未来贿赂犯罪立法走向的预测犯罪主体明确化。“财物”的解释的扩大与明确。取消“为他人谋取利益”和“为谋取不正当利益”的限制条件点评:只要拿钱或物就算罪，范围扩大73第三部分国家的“反商业贿赂”立法趋势及危机处理74医药企业商业贿赂危机的处理危机类型:①绿色危机（轻度）②蓝色危机（中度）③红色危机（重度）④紫色危机（严重）75绿色危机（轻度）地方媒体记者将部分医药代表的行为曝光（有的地方媒体有电子版，可通过网络快速传播，转化为全国皆知）；低层员工主动向地方新闻记者报料；医院内部整顿，查处若干医生收受“红包”行为；低层员工在BBS上发表类似《一个医药代表的自白》一类文章，有明显线索指向本企业，足以让人明确所指(当文章被专在网络上找新闻的懒记者交稿后就可能转化为纸质化媒体危机)。76蓝色危机（中度）中央媒体、全国性媒体曝光；竞争对手、员工举报工商局；高级员工叛变，指名道姓对外报料(利用网络)。77红色危机（重度）司法介入，已有院长医生被拘留；企业成为司法调查对象，有员工被拘留；中央媒体曝光，省部级领导批示查处(不再保护了)。78紫色危机（严重）掌握核心机密的高管被逮捕，电脑被扣押；企业管理层被强制，失去自由；全面失控。79牟其中案给人的启示牟其中的失败，其根源，并不是他的第一桶金或原始积累有什么样“原罪”，而是他自不量力，不把自己当个普普通通的经济人物，而当个政治人物，到处招摇撞骗。最终导致灭亡。据介绍，当时的中央领导亲笔批示，要求对牟其中进行“严历打击”，此行为超出了一般性的法律意义。也是个经典案例。点评：你犯点小错，并不可怕，对国家也不会造成多大的损害。但是，你不要成为国家的敌人，祸国殃民，那么，你就是在找死。记住，你不要玩政治，不要当人民公敌。要顺应潮流，不要反潮流。80海张（纯属听说）海张曾经偷税漏税，虚开增殖税发票达数亿元。按当时法律，枪毙十几遍都够了。但是，当时的中央领导认为海张虽然有“错”，但作好了一个民族品牌，缴税若干，功过相抵，还是个好人。并且，海张始终把自己当作一个纯粹的、普通的商人，远离政治，与世无争。最终领导表态，放了海张一马。海张至今平安无事。81危机的几种模式轻度：媒体危机；中度：BBS危机(BBS太多事了)；重度：行政执法危机；严重：司法危机。点评:危机具有快速转化的性质，所有危机都可能会转化为司法危机。

82危机管理危机预警流程危机防范流程危机化解流程83媒体预警颁布保密纪律，禁止私自接受任何形式的采访，防止记者接触员工，回避网络纸媒，取消BBS行为，勿惹愤青。危机时期，注意媒体动向，收集媒体剪报，专人收集各大网站信息，制作每周信息剪报，跟踪行业内人员被拘留后的处理，特别是在本省范围内，上述工作应当至少持续一年。进行推广行为时，哪怕是正常拜访，都应绝对避免被人录音和拍摄，一旦发生情况，立即作好相关准备工作。84媒体应对防范避免制造“新闻点”(如人咬狗)，勿惹愤青。若遇拍照，坚决以非暴力方式曝光作废拍摄者底片。不要与媒体对抗，警惕利用和争取媒体，即使你是它的广告客户，除政治风险外，它也会报道所谓大新闻，有时可让媒体观点相反，自相残杀。防止“媒体联盟”，不要犯哈尔滨医院的错误，骂了记者，造成“媒体联盟”。85媒体化解与媒体坐下来谈，不提倡一把手对媒体发布表态信息，因为还没定罪，事情还不明朗，要留下充分的纠正和回旋余地，一把手不可表态(如光明牛奶事件)。及时发布信息，西方传播学认为，48小时不表态，就等于默认(48小时法则)；72小时内的一言一行，会成为未来3年公众评价企业的指标(72小时法则)。发布什么信息。86发布什么信息(丰田霸道案例)发布信息的人态度要好(索尼摔话筒事件)，即使没有结论，也要给个好态度，给个低姿态(公司高度重视)。事实信息:某个人经验不足，回避民族感情之主要矛盾，丰田广告后撤掉新任广告部主任。价值信息:丰田热爱中国市场，做了许多修路，建希望小学的公益事业，将继续做(空话)。禁忌:对公众傲慢会引起偏见，越傲慢就越有偏见。禁忌:对记者不可撕裂整个行业的价值链条，拉扯进无关的企业，孤立自己，遭受落井下石。有些事能说不能做，有些事能做不能说。禁忌:对医院不要咬断盟友的绳子，过河拆桥。87阿斯利康关于给医生试验费

影响处方报道的声明

2006年03月07日08:49媒体报道称，3月2日，原阿斯利康华南区特药部销售经理唐宁报料，称公司通过给医生“试验费”方式，影响医生处方。唐宁提供证据称，临床试验涉及到的劳务费，大多数都是直接打到医生提供的个人账户上。3月6日，阿斯利康中国公司致信新浪财经，发表如下声明，以下为全文：阿斯利康媒体声明阿斯利康已经注意到广州媒体关于阿斯利康商业行为的相关报道。作为一家秉承高度道德标准的跨国制药企业，阿斯利康高度关注并严肃对待这一质疑公司商业行为的报道。88阿斯利康关于给医生试验费

影响处方报道的声明

2006年03月07日08:49媒体报道中所涉及的事件并非临床研究项目，而是阿斯利康于2005年委托独立调查公司开展的市场调研项目。市场调研是正确了解疾病需求以及提高治疗水平的重要手段之一。市场调研的受访对象获得一定酬劳是符合市场调研行业规范的。阿斯利康将“正直和高度的道德标准”列为公司核心价值观的第一条，并通过严格的系统、制度和规范确保我们在全球的商业活动符合高度道德标准。(声明完)新浪财经点评:阿斯利康反应迅速，抢在各大网站转载南方都市报新闻之前发布了声明(如同史克处理芬必得事件的速度)，强调了事实信息(给钱是对的)和价值观(空话)。但是，由于媒体南方都市报把《阿斯利康中国销售及市场营销实践准则》弄到手，以子之矛攻子之盾，以及专家表示此举有违行规(医院批准和个人帐户)等情况，此次危机处理并不干净利索。89危机利益相关者任何组织的生存，本质上就是一场与利益相关者共同上演的戏。戏中人与戏外人的边界。核心利益相关者，次核心利益相关者，边缘利益相关者。90危机应对的策略危机处理策略的认识论核心。危机处理策略的方法论起点。91认识论核心：两个基本点全部策略均来自四个字:事实、价值。戏剧的元素与规则，在组织与利益相关者的关系中基本适用，任何戏剧的明线都是事件或事实，而暗线则是价值。92任何危机的两面:事实与价值事实判断取向：澄清、疏导与改变价值判断取向：迎合、引导与重建最根本的策略:在事实与价值之间寻找诉说的机会危机事实—象征性现实—负向价值—正向价值认识论核心：两个基本点93方法论起点：三个有利于争取更多时间周密部署——无形与有形快速反应——利益相关者与事态延迟策略——事件与影响获取更多信息:危机监测与评估最大限度降低损失:保守性策略与建设性策略94危机处理的流程第一步:危机预警体系的建立第二步:危机小组的建立——内力与外智①上级指导，扶持机构②指挥者③战略决策部门④研究咨询部门⑤操作执行部门⑥信息沟通部门95危机处理的流程第三步:危机处理计划的制定危机处理主题的确定危机处理的时机分析危机处理的渠道分析危机处理规则的确定管理团队权责各类表单96第四步:危机处理计划的实施决策者角色\危机黑洞\计划化危机第五步:危机后的恢复管理损失恢复\心理恢复\形象重建\规则再造危机处理的流程97危机处理的原则当事人说法与当事人缺席；言与行的倾斜；过程与结论的取舍；双刃剑的媒介与单向度的人；用事实说话，用价值服人。98第四部分医药行业怎样防范与控制商业贿赂风险（司法危机与企业权益保障）99人身强制程序的启动:

拘传(最关键的12小时)!对于公安局的一般性电话传唤和讯问，你有权拒绝。如果你受到威胁，你可以用脚表达你的意见，借机外出旅游放松一下是个很不错的考虑。因为办任何事情都要考虑成本，所谓“不破不立”也包含办案成本的因素。一般情况下，办案机关和办案人员不会老盯住一个成本太高（如需要高额经费跨省办案或需要到处寻找当事证人）的案件不放。但是，你不能拒绝公安局的《拘传证》。100人身强制程序的启动:

拘传(最关键的12小时)!到了公安局，你不要惊慌失措，你要争取回家。记住：根据2005年《刑事诉讼法》92条：公安局只能拘传你12小时，并且不得变相连续留置。在12小时内搞定，公安局就拘留；搞不定，公安局必须放人。如果在12小时搞定，公安局就可以拘留你，转到看守所。此时，离逮捕就近了。101如何在12小时内维护自己合法权益？公安局的立案原则是“不破不立”。公安局追求破案率，通常是先破案后立案，如同传销的先发展下线再加入传销。此时，你为了保护自己的合法利益，应要求公安局出示《拘传证》或《搜查证》，否则你有权拒绝传唤、讯问和搜查。如果你受到威胁，你可以用脚表达你的意见。到了公安局，由于公安局是强势，你要在态度上避免对抗，你可以说“12小时后我要去给我妈送救命药”或说“12小时后我有个会”，以免人为制造敌意，但又合法、合理地向他们表达了时间概念，警告他们不得违法“超期”扣押。102如何在12小时内维护自己合法权益？中国法律没有“沉默权”一说。但中国法律也赋予了你“拒绝回答与本案无关的问题”的合法权利。比如“你与医生吃过饭吗？看过电影吗？是同乡吗？”。记住，你千万不能被人任意宰割。你千万不能主动认错！因为这会被归结为“主观恶意”。最好的办法是，在回答健康状况询问时说明自己有可能会产生危险的疾病。比如，在12小时之内，你得了“羊癫风”，就什么说不了。当前，对公安、检查机关办案中刑讯逼供查的非常严，尤其惧怕在审讯过程中发生死亡事件。因为一旦发生死亡事件，所有相关人员（上至局长、检察长，下到侦察员）一律就地免职，听候调查处理。103如何在12小时内维护自己合法权益？公安局的讯问中：大约50%是迷惑性问题，20%是诱惑性问题，30%是实质性问题。记住，你千万别掉入公安局的“对向犯”陷阱：以为交代对方的问题，自己没事。公安局的讯问笔录包括：时间、地点、侦查员姓名、内容等项目，对每一页都要仔细看，以防作假。公安局的讯问七要素:何时、何地、何人、何事、何因、何果、何目的。104公安局讯问关键问题(注意陷阱问题)①你的姓名？②你的公司的性质是什么？③你知道今天为什么叫你到这儿来么？④跟你打交道的医院是什么性质？⑤你为什么送钱给他？时间？地点？形式？谁在场？对方收钱时说了什么？⑥你认为你这样做谋取的是正当利益吗(出示文件，法律禁止……从而转化为不正当利益)？⑦你知道你送钱是违法的吗(公安局关门打狗的最后临门一脚)？此时，如果你主动认错，你就完了，说明你是故意的，主观的。105公安局讯问技巧公安局最怕的是“对向犯”不开口。为什么呢？因为贿赂案子，肯定是有人行贿才有人受贿。如果你不开口，受贿人就会逃脱法律制裁；如果你开口招了，受贿人就会受到法律制裁。公安局希望你开口，也相信你肯定会开口。只要你开了口，你就会在辩解中最后掉入讯问陷阱（因为你在和以此为生的专业人员打交道！）。所以，有些话决不能说，打死也不能说。106公安局讯问技巧公安局讯问技巧：①激:抓大放小。②骗:坦白立功。③诈:内部分化，真真假假，利用囚犯困境制人于死地。④吓：马上抓人，假装要打你。让你威慑于强大的国家机器。107公安局讯问时的禁忌回答①这个问题，我要问我的律师。（你牛B啊，敢在公安局犯混）②整个医药行业都是这样，所以我这不算违法。（傻冒，公安局抓的就是你这种冒出来的犯罪分子）③我是为了单位利益，所以我这不是犯罪。(卑鄙，公安局抓的就是你这种吃了公家、还卖国求荣的混蛋。没好处，难道你会干吗？)④不信你们可以问…说出相关人姓名，导致侦查范围的扩大。(蠢货，没事找事，公安局就想扩大战果，你正好落入陷阱)⑤是医生主动向我索要的…。（没有用的，因为你获得了不正当利益，也算犯罪）。108公安局讯问笔录的签字公安局讯问完毕，最后须签字讯问笔录。此笔录，将决定你的生死存亡，是回家，还是进看守所。公安局讯问笔录，一般给你10分钟时间读看（实际无时间限制）。你的防范：认真地一字一句的读看，高度关注讯问笔录中的以下关键词:行贿、受贿、时间、地点、证人、明知