关于工程合同中工程申请收入的几点思考

关于工程合同中工程申请收入的几点思考

工程移民是土木工程过程中的一个常见工作。项目资金的数额通常为最终合同价格的5%10%，有些项目达到50%，这对项目成本有很大影响。承发包业内对工程签证虽然广泛运用,但对于工程签证的规范性表述却又似是而非。我国现行的《建设工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)无工程签证及其相关条款,导致对于工程签证问题的处理无章可循。由于认识上的模糊和处理上的随意,致使实际工程中涉及到签证问题时往往产生扯皮现象。本文将围绕工程签证现状中存在的问题展开系统论述,旨在澄清签证概念、规范签证行为、解决签证纠纷、控制工程造价。1证的项目是否在工程旅行(1)签证概念理解不准确,将签证与设计变更、索赔混为一谈。(2)签证合同约束力不强。对可转化为价款责任的合同条款约定比较随意,缺乏完整性、严密性、可操作性。(3)签证内容不真实、不完整。①施工单位有意无意地少干多签、不干而签、重复签证,或者将不该签证的项目也纳入工程签证;在价款计算上,多估冒算也是较为普遍的现象。②内容表述含混不清,定性不定量,用词模棱两可,描述不准确。③缺乏相应的原始资料和证据材料,计算费用的依据不足。④签证办理不及时,对该签证的项目当时不办理,已经时过境迁时再补办,补写的签证单与实际情况不符。(5)签证审核不严①签证审核过于随意,未能完整地回应签证内容。有的仅有签名,未表示肯定或否定意见;有的虽表达了“情况属实”的意见,并签了名,但却与合同或其他规定相矛盾。②有些监理或建设单位的管理人员与施工单位串通,出现“人情签证”、“面子签证”等,对不应该签证的项目进行大量签证,只要施工单位填写,审核人员不认真核实就签字。如此签证,往往导致要么合同外费用大大增加,最终造价大幅超过工程预算;要么有关签证的争议时常发生,结算久拖不决。要解决上述问题,需做好如下几方面的工作。2承发包合同的签名认证工程签证的概念在中国建设工程造价管理协会2002年颁布的《工程造价咨询业务操作指导规范》中定义为“按承发包合同约定,一般由承发包双方代表就施工过程中涉及合同价款之外的责任事件所做的签认证明”。从定义可以看出,工程签证的内容广泛,在施工过程中发生的设计变更、业务往来等涉及合同价款之外的责任事件一般均应通过签证来获取调整的工程价款。2.1区分工程许可证的核心工程签证的核心是涉及合同价款之外的责任事件,对事件签认最重要的内容是责任,在明确责任的前提下,再将其他内容予以表述。2.2合同账款之外的责任事件所作的签认行为设计变更、技术核定单、业务联系单等不是工程签证,发生了设计变更、技术核定等行为不一定发生工程签证行为。因为工程签证是涉款的,它是仅就合同价款之外的责任事件所作的签认行为。只有在设计变更、技术核定等行为之外发生了合同价款之外责任的事件时,才进入工程签证程序(见图1)。当进入工程签证程序时,设计变更、技术核定单、业务联系单中涉及合同价款之外责任的事件则成为签证的内容,而设计变更、技术核定单、业务联系单则成为签证的附件。所以,设计变更、技术核定单、业务联系单等是记录相关行为的凭单,是与工程签证相关的行为概念,它们本身并非工程签证。2.3大量使用需要公民因环境污染造成的实际损失而推行旅行(1)工程签证与索赔的共同点(1)两者都是涉款的,是伴随着实际施工的开展而产生的费用,属于动态的造价。它们都将并入合同价款以形成最终的工程造价。(2)两者都是双向的,既可以由承包人向发包人提出,也可以由发包人向承包人提出。(2)工程签证与索赔的区别我国《建设工程施工合同(示范文本)》将索赔定义为:在合同履行过程中,对于并非自己的过错,而应由对方承担责任的情况造成的实际损失,向对方提出经济补偿和工期顺延的要求。签证是就施工过程中涉及合同价款之外的责任事件所做的签认证明。《建设工程工程量清单计价规范》(GB50500-2008)4.6.6规定:承包人应发包人要求完成合同以外的零星工作或非承包人责任事件发生时,承包人应及时向发包人提出签证。由此可见,对于应发包人要求完成合同以外的工作所产生的费用需通过签证程序。对于非承包方责任而产生的合同价款之外的费用则既可以通过索赔程序也可以通过签证程序,只是索赔是已经发生了实际事件、造成实际损失后才能提出索赔要求,即事后提出;而签证对于紧急事件是先实施再签证,但通常情况下是先签证后实施,这种事前提出的做法具有更多的主动性。另外,同一事件通过索赔和签证来获取价款调整的程序、时效等有所不同。索赔是在二十世纪九十年代中后期从国外传入我国,而签证在我国土生土长,大家比较熟悉,操作起来比较简便,加之签证较索赔更容易得到认可,所以实践中,较少在工程建设中用索赔,而大量使用签证。在合同履行过程中,应注意运用业务联系单的方式,把实质性的索赔当成签证来处理,会取得较好的效果。图1工程签证流程3专用条款中的工程用益物权根据签证的定义,签证需按照合同的约定进行,所以应在合同中对有关工程签证的事项进行明确。我国现行的《建设工程施工合同(示范文本)》中的通用条款中没有涉及到工程签证,应在专用条款中对工程签证的范围、申报和审批时限、签证的主体、程序、规范格式、加盖公章等问题加以约定。合同中关于签证的条款越细化,表述得越清楚、可操作性越强,对发承包双方越有利。3.1合同总成费就工程签证的范围来说,应明确约定不予签证的情况。例如:因为工期紧,要求承包人提前进入施工现场,做好施工准备工作,由此产生的设备闲置费用应考虑在施工合同总价中,不得签证;对合同约定措施费用总价包干的项目,如基坑排水费是包干使用的,当基坑大开挖后,施工单位在坑底做盲沟,集水井及抽水台班等费用均包含在基坑排水费中,不得签证。另外,工程量清单综合单价中已包含的工作、责任方为施工单位的事件均不属于签证的范围。3.2犯罪人向发包人提交统一分布承发包双方对此项的约定可参照《建设工程价款结算暂行办法》(财建369号)的规定:发包人要求承包人完成合同以外零星项目,承包人应在接受发包人要求的7天内向发包人提出签证;在工程设计变更确定后14天内,涉及工程价款调整的,由承包人向发包人提出,收到变更工程价款报告一方,应在收到之日起14天内予以确认或提出协商意见,自变更工程价款报告送达之日起14天内,对方未确认也未提出协商意见时,视为变更工程价款报告已被确认。3.3承发包方与框架签证主体是在签证单上签字的行为人。签证单上的签字人是否有权代表承发包双方签证,直接关系到该签证是否有效。因此,在签订合同时,就必须明确约定签证主体,要将合同双方各自委派的工程师、项目经理、施工代表的姓名、职务、职权范围加以明确。3.4限制开放费用法定我国施工合同范本的通用条款里有关于变更价款的约定,但在专用条款里还应该对签证调整的价款有更细化的约定,即对签证的合法有效性范围作出详尽的、具有约束力的约定。例如,应规定“每一变更工程项目直接费超过××元时进行增减调整合同价,在××元以下者不再调整。”“材料价格变化在××幅度以内方才有效,否则必须在竣工结算时重新确定。”“单张签证的涉款金额必须控制在单位工程的××%以内或绝对额××万元以内,两者取小者;累计签证费用不得大于合同价款的××%,否则需在法人平台上予以确认方才有效。”有的合同规定,如果工程变更和现场签证累计完成量超过合同造价的××%以上时,双方应另签补充合同。4对事件的裁定和责任原因的确定当发生设计变更、业务联系等事件时,应首先对设计变更、业务联系单进行签认(核定),并明确该事件的责任原因。当设计变更、业务联系等事件签认完毕,如果在设计变更、业务联系等事件中发生合同价款之外的责任事件,则进入工程签证报审程序。4.1对防范风险的作用工程签证是双向的,因实践中以承包方报送发包方审核居多,下面以承包方为主张权利方为例探讨工程签证的实施流程。工程签证的流程不是唯一的,一个建设项目具体采用哪一种流程,应在施工合同的专用条款中明确约定。考虑到我国的国情、承发包模式以及现行的建设行政制度,我国不适合以监理工程师为决策中心的工程签证流程。因为我国的监理工程师实际上是承担了“代政府监督”和“代业主管理”的双重职能,其中“代政府监督”职能主要表现在施工质量和安全控制方面,总监理工程师在这方面不论对承包商还是业主,可以行使一票否决权,并有责任向当地的质量监督部门上报;“代业主管理”职能主要表现在成本和进度控制方面,在这方面,总监理工程师更多的是起到筹划和审核的作用,决策权则交给业主。根据上述分析,笔者提出了“三·二·一”的签证流程,如图1所示。“三”指三权分立,即监理方对事实的审核权、造价咨询方对价款的审核权、发包方对签证的审批权。其中,对事实的确认是关键环节,它对签证价款的最终确认起着决定性作用。所以此环节除监理方审核外,发包方现场工程师还要参与。比较可行的做法是,监理工程师与发包方现场工程师针对承包方提出的事件,采取“共同商讨、平行作业”的方式开展事实审核工作。审核意见需按实表述,详细周到、无歧意,应就签证单的内容逐条审核,说明完成情况,不得单写“同意”、“情况属实”或类似中性字样。对造价的审核环节,可以由发包方的投资管理部门承担。现在很多发包方引入独立的第三方——造价咨询单位承担此项工作,一方面使得价款审核更加专业化,另一方面也能够有效地制约监理方和发包方工程代表。由造价咨询单位进行全过程造价控制,在进度与成本关系分析、工程费用审核、合同纠纷处理等方面有较大优势。对签证的审批权交由发包方工程代表,比较符合我国的国情。同时,通过合理设计工程签证的流程,超限金额由法人平台追认,可以有效地限制发包方工程代表的权力,避免合同履行中出现较大的偏差。“二”指两种处理方式:发包方工程代表作为最终审批人,对签证的审批是同意(Y)或不同意(N);监理工程师和造价工程师对承包方上报的资料通过补充、修改后,无论同意与否,都需要向上提交审核报告,他们不具有对签证的直接否决权,只负责给发包方的决策提供咨询。当然,如果承包方超过合同约定的时限报送资料时,监理可以直接否决(N)。“一”指一个终点,即参与签证审核的各方都把意见汇总到发包方工程代表这里,来寻求最终的解决方案。如果签证审核各方一致同意承包方报审的材料,也需要经发包方工程代表最终的批准方才生效;否则,只要有一方对报审的签证有疑义(监理方、发包方现场工程师对事实的认定与承包方不同,或造价工程师对价款的确认与承包方不同,或发包方工程代表的意见与承包方不同,或法人平台对超限的签证款不同意追认),就由发包方工程代表组织各方(包括审核各方和承包方)谈判协商。如能达成一致意见,则按协商的意见执行,经协商达成的一致意见可能是签证部分生效或签证被否定;如不能达成一致意见,则按合同约定进入争议处理程序。一个好的流程应该兼顾效率与公平。流程中环节太少,会使某一方权限过大,容易滋生腐败;流程中环节过多,会出现各自为政、效率低下的局面。笔者提出的“三·二·一”模式既考虑到各方的相互制衡,实现了公平;最后又都归口到一个终点,兼顾了效率,避免了无休止的扯皮现象。4.2主张权利声明的要求4.2.1明工程项目引起的权益签证事件的表述要定量化,不要定性化;应清晰、具体、详尽,不能含糊不清;要按照施工合同条款、招投标文件及相关定额,明确工程发生的事实、背景。如工程量签证,应表明工程量发生的依据和原因、所在的工程部位和形象数量。如材料签证,应将材料名称、规格、品种、质量、数量、产地、价格(要注明是预算价还是市场价)、供料方式、时间、地点等表述清楚。主张权利方应能提供充分的权利依据,即提供的证据、支持材料能真实、全面地反映事件,能充分地确定事实。这些证据资料构成了签证的附件。附件包括:变更工作的工程量表、设计资料、设计图纸和其他与变更工作有关的文件。能够附图说明的尽量避免单纯的文字叙述;对于一些重大的工程现场变化,还应提供照片或录像等资料。4.2.2结果批件由于工程施工具有复杂性、多变性,对事件就可以从不同的角度进行表述,要解决歧义,要让事实被准确、唯一地确定,就必须规定签认的优先顺序。送签方在对事件进行表述时应签明事件发生的原始状况,总原则是签事实、不直接签解决结果,即:签状况不签量,签工作量不签消耗,签量不签价,签单价不单签总价。上述要求,以前者优先,同时均可时必须以前者为有效,后者方式视为无效。具体说来,凡是可明确计算工程量且具备套用综合单价(或定额单价)的内容,一般只能签工程量而不能签人工工日和机械台班数量,结算时套用相应的中标单价或相应的定额子目就可以了。而有些零星项目,没有很明确的实物工程量,无法套用综合单价(或定额单价),这时就应考虑按实际发生的工、料、机来进行签证。例如,因不可预见或不可抗力因素而需要赶工期时采取的技术措施、由于非施工单位的原因而造成的窝工等事项都以办理工料机签证为佳。总之,签证的事项、内容、计量单位、数量要满足计价要求,使签证结算能够在比较顺利地进行。4.2.3合同履行过程中的检查工程签证必须要及时办理,争取做到一事一签,一单一签,防止积压和事后追加。坚持“先签证、后施工”的原则,若当时情况紧急,无法办理签证,事后必须及时按程序补办。合同履行过程中,一方面加强对签证上报时限的审核,防止签证随意性;另一方面加强对签证审批时限的管理,防止无正当理由拖延和拒签现象。以上程序的进行,都要归结到《工程签证单》的签署上来。签证单需包括以下几个方面:工程名称、合同编号、签证单编