第十章国际商务合同的签订与履行

第

十

章

国

际

商

务

合

同

的

签

订与

履

行先

前

案

例■

1998年5月10日，大连甲公司向韩国中间商乙公司发盘，愿以FOB

上海1200美元/公吨价销售镍铝合金5000公吨，5月30日复到有效。5月15日，乙公司来电

要

求

价

格

降

到

1

1

0

0

美

元

/

公

吨。

5

月

2

3日

国

际

市

场镍铝合金涨价，乙公司向甲公司表示承受，并于同日同本国丙公司签约，以1425美元/公吨销售5000公吨。5月25日甲公司电告乙公司已无货。乙公司向大连海事法院起诉甲公司。问题：①乙公司5月15日向甲公司的表示属于什么磋商行为

?②乙公司5月23日向甲公司的表示属于什么磋商行为?

■③乙公司向大连海事法院起诉甲公司，你是法官，应如何判决?④为

什

么

应

这

样

判

决

?①

乙公司

5月

15

日

向

甲

公

司

的

表

示属于

什么

磋商

行

为

?②

乙公司5

月23

日

向

甲公司的表

示

属于什

么

磋商行为?③

乙公司

向

大

连海

事

法

院

起

诉

甲

公

司

，

你是

法官，应如

何

判

决

?■

④为

什

么

应

这

样

判决

?考

虑

问

题

：■

1、

询

盘■2、

发

盘

〔

要

约

〕■

3、

还

盘■

4

、

承受〔承诺〕■其中发盘与承受是必备环节国

际

商

务

合

同

磋

商

程

序1、

口

头

形

式2

、

书面形

式交

易

磋

商

的

形

式

询盘〔inquiry〕

■

1、定义■2

、通常

只涉及价格■3

、通常

由买方发

出■4、对双

方

〔

发

盘

人

或

受

盘

人

均无约

束

力〕买方或卖方向对方提出交易条件并愿意按此条

件达成交易的一种表示。通常

由卖方提出。■?结合国销售合同公约?规定：

“发

盘

是

发

盘

人

一方向对方〔特

定

受盘

人〕

提

出

订

立

合

同

的

建

议

，内容非常确

定

，

并

且

说

明

发

盘

人

在

得

到

承

受时承受约束的意思。”发

盘

(

offer

)

,

要

约构

成

发

盘

的

条

件■向一个

或

一

个以上

特

定的

受

盘

人

发出■说明发盘人在得到承受时承受约束

的意旨■

内容必须非

常

确

定〔

完

好

、

明

确

、

终

局

〕■

应送达受盘

人〔1〕

规定

最

迟承

受

期限

“

限10日复到我方”■〔2〕规定

一段承受的期限

“3

天

内

有

效

”■

〔

3〕有效

期

不

作

明

确

规

定

，

或

只

规

定

答

复

传

达

的

方

法■

“尽快复”

、“速

复

”、

“急复

”

(太笼统，

尽

量不

采

用

〕发

盘

的

有

效

期

规

定

方

法发

盘

的

撤

回

和

撤

销撤

回

：

发

盘

人

在

发

盘

尚

未

生

效

前

，

以

更快

的

方

式

通

知

受

盘

人

至

少

应

于

发

盘

同时

到

达

受

盘

人

，

收

回

发

盘

阻

止

其

生

效

的

行

为

。撤

销

：

发

盘

已

到

达

受

盘

人

手

中

开

始

生

效

，

但

受

盘

人

尚

未

表

示

承

受

之

前

，

发

盘

人

通

知

受

盘

人

撤

销

原

发

盘

，

解

除

其

生

效

行

为

。?

公

约

?

对

撤

回

和

撤

销

的

规

定■一项发盘

即

使

是

不

可

撤

销

的

，

也

可

撤

回

；■以

下

情

况

发

盘

不

能

被

撤

销(a)发盘规定了承受

的期

限

，

或

表

示发盘是

不

可

撤

销的

；(b)受盘人有理由信赖发盘是不可撤销的

，而

且

已

本

着

对

该

发

盘

的

信

赖

行

事(已经为履行合同做了准备

工

作

)

。I

T|

T、2)

(2

不

舟(0)

火

已

宿(4)

不能控制因素〔

5

〕

遗

失发

盘

的

终

止〔

1

〕

过

期)还盘〔counter-offer〕1、

定义

：

交易

的

一方在接

到另

一方

发

盘

后

，

不

同意或

不

完

全

同

意

发

盘

中

的

内

容

或条件

而

提

出

不

同

建

议(修改

或

增

减

)

的

口头

或书

面

表

示

。2、

还盘是对原发盘的

回绝

，

原

发盘

即

为

失效

。发盘

人

即

不

再

受

原

发

盘

条件

的

约

束

，

受盘人亦

不

能

在

日

后

再

提

出

要

求

承

受原

来的发

盘

。

承受〔acceptance〕

,

承

诺■受盘人声

明或

以

其他

行

为

表

示

同

意

一

项

发盘

，

即为承受

。

对

发

盘

的

承

受

生

效

时，

合同即成立，

对双方都有约束力。(1)

由发盘指

定

的

受

盘

人

以

声

明

或

其

他

行

为

表示出来；

(必须是合法的受盘人发出)■

〔

2〕承受

必

须

是

无

条

件

的

，

即

无

本

质

性

的

修

改或

变

更

；■a、假设表

示

承

受

，

但

附

有

添

加

、

限

制

内

容

，

那么为回绝，

并构成还盘；■b、假设表

示

承

受

，

但

附

有

添

加

、

限

制

内

容

，

且并没有从本质上变更该发盘的条件，

除

非

发

盘人在不过分迟延的期间

内

以

口头或

书面通知

反对

其

差

异外，仍

构

成

承

受

。〔3〕

承

受

必

须

在

发

盘

的

有

效

期

内

表

示

，

并

送达

发

舟

构

成

承

受

的

条

件〔1〕对一

项

逾

期

承

受，

假如发盘人

认

为

该项逾期承

受仍

可

同

意

，

即

这

项

逾

期

承

受

仍

有效

；〔2〕

假如一项

逾期

承受是由于传递不当而造成延误

时

间

，

那

么

此

逾

期

承

受

仍

具

承

受

效

力

(仍可

有

效

)

,除

非

发

盘

人

毫

不迟延地用

口头或

书

面

通

知

受

盘

人

，

他认为

发

盘已失效

。如

何

对

待

“

逾

期

承

受

”■

某年6月6日甲对乙发盘如下：

“薄荷脑3000公斤，每

公

斤12.50

USDCIFC3

新加坡

，

7-8

月装

船

，

6

月10日

前

复到有效。■

乙公司因共需4500

公斤，因此，乙6月9日复电：

“你6日电承受4500公斤，请电确认。■此时，

由于产地连续干旱，薄荷脑价格上涨，甲公司

去

电

回绝

：“

你9日

电歉

，

由于

行情变化

，

我

货

已售

出。■

乙公司提出异议，

认

为300

0公斤已达成，

合同成立，

双方

发

生

争

议

。■

问：

3000

公斤合同关系是否成立?为什么?案

例

1■

中方

某

公

司

于8

月3日

收

到美

商

发盘

：“

8

尺的

钢板100吨，每吨800美元CFR上海，12日船期，即期信誉证支付，

限6日复到有效。”我方于8

月4日复电：

“你3日电承受，

信誉证60

天期，履行中如有争议

，

在

中

国仲

裁

。

”美商于8

月5日复电：“你4日电只能承受即期信誉证，仲裁

条件可承受，

速复

。

”

此时

，钢板市场

行情趋

涨

，

我

方

于8

月

6

日

复

电

：

“

承

受

你

3

日

发

盘

，

信

誉证已由中国银行开出，请确认。”美商未确认并退回信誉证。问：(1)合同是否成立?(2)我方有无失误之处?案

例

2■

甲

公

司

于5月7

日上午用航

空信

向

乙

公

司

寄

出

一项发盘，

发盘

通

知

中

注

有

“不可撤销”

字样，规

定

在5

月17

日前答复

有

效

。

但

甲

公

司

又

于5

月10日下午用

电报

发

出撤

回

发

盘

通

知

，

该

通

知

与发

盘

于5

月

1

1

日上午

同

时送达

乙

公

司

。乙

公

司接到发盘和撤销通知后，立即用电报发出承受

通知

。

事后双方就合

同

是

否

成

立

问

题

发

生

争

议。

试

问

甲公司

与

乙

公

司

之

间

合

同

是

否

成

立

?

为

什案

例3么

?合

同

成

立

的

时

间承受生效时间，

就是合同成

立的时间，

买

卖

双

方

即

存

在

合

同

关

系

，

彼

此

受

合

同约束

。合

同

成

立

的

有

效

条

件

1、

当事

人

必

须

具

有

签

订

合同的行

为

才能■2

、合同当

事

人的意

思

表

示

必

须

一

致■〔

自

愿、真实的

根

底

上

达

成

协

议

〕■3、

双

方当

事

人

必

须

互

为

有

偿■4、

合同的内容必须合法■5

、合同

必

须

符

合

法

律

规定的

形

式口头形式■

书

面

形

式■

公

证

形

式

：

以

国

家

公

证

机

关

对

合

同

内

容

加

以

审

查

公

证

的

方

式

订

立

合

同

。■

鉴

证

形

式

：

以

国

家

合

同

管

理

机

关

对

合

同

真

实

性

和

合

法

性

进

展

审

查

而

订

立

合

同

。■

批

准

形

式

：经

国

家

主

管

机

关

批

准

才

生

效

。

如

技

术

引

进

合

同

需

报

对

外

经

济

贸

易

部

受

权的机关

批准■

登

记

形

式

：如

专

利

权

、

房

屋

买

卖

合

同常

见

的

合

同

形

式平

等公

平老

实

信

誉合

法

性

原

那

么订

立

合

同

的

原

那

么

国

际

货

物

买

卖

的

国

际

公

约■

8

0

年结

合国国际贸易

法

委员

会

制

订的

■?国际货物买

卖

〔

或

销

售

〕

合同公

约?■

适

用

于

：■1、缔约国■2、

国际私

法

规

那

么

导

致

适

用

某

一

缔

约国

法

律■

3、

货物

买

卖■

4、合同的

订

立

和买

卖

双

方的

权

利、

义

务

卖

方

义务

(P219-220

)■交

货■

交

单■

品质担保

(

以

风

险

转

移

为

限

)■

权

利

担

保

〔以订

立

合同时

道的

权

利

或

要求

为

限

〕

买

方

的

义

务

支

付

货

款收

取

货

物■

履

行■转让：当事人将

合同的权

利

或

义

务

全

部

或

部

分

转

让

给

第

三

人

。■变更：

对合同的条款加以修改

或

补

充。如：

标

的物、履约地■

点

和

方

式、

有效

期的

变

更

。■

终止

：见

下

页■解除：合同有效期前，

当事人一

方

向另一

方

发

出

通知，

提

早

结束合同的效力，

从而

解除双方

权

利

义合

同合同

的

终止〔大陆法〕清偿〔即：

履约〕■解

除■抵消〔当事人

互

付到

期

债

务

〕■提存

〔

债

务

人因

债

权

人原因此

无

法交

货

时

，

将标的物交存保管

〕■免除

〔债

权

人

单

方

面

放

弃

债

权

〕混淆

〔权

利

人

和

义

务

人

混

合

为同一个

人

，如

；

资

产

重

组

、

兼

并

〕尹某到某厂购置了一批中药，并付清了货款，

双方协

议：

20

天后提货。但过了一年，尹不仅未提货而且下落不明。药厂致函尹的单位，促其速来提货。药店回信称：

尹出差在

外

，

不清

楚他

何

时

回来

。

该厂再

次

通知尹的单位，决定代为拖运。药店竟回信拒收货

物

，

并称假如拖运，

一切损失由该厂负责。

药

厂

在

此

情

况

下，只能将尹某所购药品向本厂所在地的公证处申请

提存公证。

该批药品有效期只有两年，假设积压下去，

可能失效。在此情况下，

药厂经公证处答应，

将该药

品变卖，将变卖的价金扣除保管费予以提存。提

存

的

案

例■合

同

有

效

期

届

满

前■当

事

人

一

方

向

另

一

方

发

出

通

知■提

早

完

毕

合

同

的

效

力■从

而

接

触

双

方

权

利

义

务

关

系合

同

的

解

除合

同

解

除

方

式〔

1

〕

必

须

向

法

院

起

诉

或

提

交

仲

裁〔2

〕

发

出

解

除

通

知

，

合

同

即

可

解

除

，

无需

法

院

判

决

或

仲

裁■1、不可

抗

力p268

p275

■2、预期违约■3

、当事人延迟履行债务■4、法律规定其他情

形合

同

解

除

的

条

件■

实

际

履

行

合

同

替

代

货

物

或

修

理

货

物■

延

期

执

行

合

同■要

求

损

害

赔

偿

■

降

价■宣

告

合

同

无

效■

行使中止权违

约

救

济

的

方

法根本性违约：

损害赔偿+合同无效■非

根

本

性

违

约

：仅

损

害

赔

偿违

约

类

型

预

期

违

约

订

立

合

同

后

，当

事

人

由

于

以

下

原

因

显

然

将

不

履

行其大部分重要义务，〔1〕他履约才能或他

的信誉有严重缺陷；

〔2〕

他

在

准

备

履

行

或

履

行中的行为。另

一

方

可

行

使

不

安

抗

辩

权

。■不安抗辩

权：

先履约的一方有对方不能履约确

实切证据时，

在对方未恢复履约才能或提供担

保之前，

所享有的一种中止合同履行或解除合

同的

权

利

。

未

能

举

证

案

1998年4月20日

，中

国从

香

港

进

口

聚

苯

乙

烯

40

0吨，CIF

青

岛

，

中

方

应

于

6

月

2

5

日

前

开

证。

中方从驻港办事处得知，

对方

资信差

。

6

月20日，

中方港

方

，

以港方预期违约为由，

宣

告

中止履行合同。港方立即表示该合同能按期交

货，

不同意中止合同，

中方不理，又从另一家

港商处购货。7月15

日，原卖方交货，

电告中

方提货，

中方认为该合同早已撤销，

不准备提

货

，

港方

提出

仲裁

。中方某公司从

美国某汽

车

厂

商

进口该厂

消

费

的某

型

号汽

车1000辆

，

交

货

期

为

1997年12

月底，该厂无存货。

8

月份，

工

厂准备消费

，

因资金

一

时

困难

，

未购进

钢材与发动机，

工厂停产达两个月。

按

该厂消费才能，

在

余