美国贸易救济案件应诉要点及OCTG双反案分析-周越

周越，律师美迈斯律师事务所2021年5月美国贸易救济案件应诉要点及OCTG双反案分析对中国钢管行业的建议美国近期针对中国钢管行业的反倾销反补贴调查2007年以来，中国钢管产品在美国受到全线狙击环形焊接钢管薄壁矩形管不锈钢焊接压力管环形碳素管线管OCTG管OCTG管双反案件：4月8日提交申请书，4月29日立案，5月5日公告。涉案金额33亿美元，美国迄今对中国发起的最大金额的贸易救济案件加拿大，欧盟已经发起过调查还有许多钢铁产品受到监控，并有可能发起双反调查2反倾销／反补贴调查--概述进口产品存在倾销或者受到了补贴进口国国内产业因为进口而受到了实质性损害或者是紧迫的损害威胁两者必须均作出肯定性裁决才能征收反倾销/反补贴税征收反倾销和/或反补贴税的条件3美国反倾销／反补贴调查--概述国际贸易委员会〔ITC〕确定美国国内产业是否因被调查产品而受到了实质性损害或者是紧迫的损害威胁反倾销：商务部〔DOC〕对外国生产商的倾销幅度进行调查反补贴：商务部〔DOC〕对被诉的补贴进行调查并根据外国生产商的受益程度来确定补贴税率美国的两阶段调查程序4美国反倾销／反补贴调查程序--概述反倾销/反补贴大事表美国商务部发布反倾销/反补贴令ITC终裁DOC终裁DOC反补贴初裁提交申请书20天ITC损害初裁立案45天(之前进行投票)160/2100天DOC反倾销初裁85/130235/345280/3905美国反倾销／反补贴调查程序–OCTG案时间表

事件正常时间表延长的时间表提交申请书2009年4月8日商务部立案2009年4月29日ITC损害初裁2009年5月23日美国商务部反补贴税初裁2009年7月3日2009年9月6日美国商务部反倾销初裁2009年9月16日2009年11月6日美国商务部反补贴终裁2009年9月16日2009年11月27日美国商务部反倾销终裁2009年11月30日2010年1月19日ITC损害终裁2010年1月14日2010年3月5日发布反倾销令2010年1月21日2010年3月12日6对出口实务的影响针对产品不仅仅是申请书上提到的企业，所有原产自中国的产品都受到影响应诉企业可能获得个别税率或者平均税率不应诉或不配合企业那么适用最高的惩罚性税率自初裁开始征收倾销/补贴的保证金在初裁与最终反倾销令之间，进口商可以选择使用保函或现金如果倾销幅度高于5%，需要提交“单笔报关保函〞担保和保险公司提出的押金要求可能很高追溯征税体制复审7

美国反倾销／反补贴调查程序“紧急情况〞允许从初裁前90天开始追溯征收临时反倾销税商务部的要求存在倾销的历史，倾销幅度高于15%(EP)，25%(CEP)“大量增长〞-立案申请提交之前与之后的可比期间内增长15%需要美国国际贸易委员会的肯定的紧急情况裁决(但很少作出)8美国国际贸易委员会损害调查9美国国际贸易会损害调查相对公正一旦做出否认性裁决，那么针对所有公司的调查程序终止决定由国际贸易委员会六名委员投票做出(3：3时视为存在损害)10美国国际贸易会损害调查实体标准被调查进口产品的绝对和相对数量、数量趋势及市场份额；进口产品及国内产品的价格水平、被调查产品的进口价格和国内价格的比较以及被调查进口产品对美国价格的影响；和美国的行业状况以及被调查进口产品与美国行业所受损害或损害威胁之间的因果关系。11美国国际贸易委员会损害调查程序

损害初裁阶段调查立案问卷美国生产商/外国出口商/美国进口商听证前抗辩听证会听证后报告初裁损害终裁阶段调查调查程序与初裁相同12美国国际贸易委员会损害调查应对策略

中国企业统一应诉联合美国进口商和消费者初裁获胜率较低，但对于终裁获胜有重要意义时限很短建立快速反响团队法律团队经济学家13美国商务部倾销/补贴调查程序14美国商务部倾销／补贴调查程序

立案抽样及问卷初裁〔开始征收临时反倾销税〕实地核查终裁15美国商务部倾销／补贴调查程序－抽样重要程序－抽样原那么上要求对所有的出口商都计算倾/补贴销幅度但实际上对于超过3-4个应诉企业的案件并不现实倾销：传统的做法：一般按照提交的数量和金额数据选择3-4个出口商〔最近，美国商务部开始依赖海关进口数据〕分层取样和统计抽样的可能性补贴：按照数量，可能受益的补贴代表性来选择2-3个出口商16美国商务部倾销／补贴调查程序重要程序－－核查实地核查，5-10天的严格审计，证据核实及证人询问非常长的工作时间许多公司没有通过核查核查一旦开始就不能再对数据进行更正和修改如果采用恰当的做法–可以加强公司的抗辩17美国商务部倾销调查／

实体法18美国商务部倾销调查／

实体法三种税率强制应诉方税率–分别计算“单独税率〞--加权平均/不包括0税率和可获得不利事实税率中国税率–惩罚税率例子–下一页

19美国商务部倾销调查／

实体法来自中国的钢钉最终反倾销税率生

产

商出

口

商倾销幅度（%）上海保思乐紧固件(上海)有限公司上海保思乐紧固件(上海)有限公司0.00兴亚集团：苏州兴亚钉业有限公司、顺固兴亚金属制品(太仓)有限公司、香港玉溪有限公司苏州兴亚钉业有限公司21.24顺固兴亚金属制品(太仓)有限公司无锡诚业金属制品有限公司申请单独税率的企业21.24中国税率118.0420美国商务部倾销调查／

实体法捆绑税率对于具体的出口商和生产商组合分别确定税率所有其它的/新的组适宜用“中国税率〞在复审程序中不适用21美国商务部倾销调查／

实体法问卷单独税率问卷A卷–公司结构，关联，销售流程，产品C卷–美国销售D卷–生产要素描述局部钩稽关系生产要素报告〔按工厂〕市场经济采购

22美国商务部倾销调查／

实体法调查期在市场经济案件中为12个月在非市场经济案件中为6个月〔OCTG案〕必须以此为根底报告所有出口到美国的涉案产品数量和其它数据只有在调查期内有出口的企业才可以参加原审调查没有出口的企业可以申请新出口商复审23美国商务部倾销调查／

实体法单独税率审查的实体标准对于政府控制的独立性

法律上的控制营业执照没有限制没有其它的正式的法律限制事实上的控制自主设定出口价格对于协商和谈判合同的自主权独立选择管理层独立处置出口销售收入和利润24美国商务部倾销调查／

实体法单独税率的申请程序提交数量金额小问卷-立案后20天左右提交单独税率申请–立案公告后60天到期有可能进行核查〔少数情况下〕由出口商申请，捆绑生产商如果申请获得批准，那么适用“单独税率〞25美国商务部倾销调查／

实体法计算出口到美国的净价将出口到美国的净价和国内的正常价值进行比较计算正常价值计算倾销幅度决定倾销幅度26美国商务部倾销调查／

实体法“生产要素〞〔正常价值〕以下投入的单耗:---是单位耗用，不是金额！主要原材料投入(例如，多少公斤的钢材)直接人工(小时)间接人工电以及其它的能源投入(单位)包装物减去：联产品/副产品/废料的单位产出–仍然不是金额！加上(根据“替代公司〞数据计算的财务比例)制造费用销售和管理费用利息利润27美国商务部倾销调查／

实体法替代国选择经济上可比的国家+对于可比产品有重要的生产商美国商务部的“政策办公室〞–每个案子的重要事项清单印度–根本上总是被选中菲律宾-新的可能性？哥伦比亚泰国其它28美国商务部倾销调查／

实体法出口价格销售到美国非关联客户的价格减去回扣，折扣减去美国境内运费及其它费用减去中国境内的内陆运费也按照替代国价格计算如果是市场经济提供的效劳那么可使用自身价格29美国商务部补贴调查实体法／计算30中国的非市场经济地位和美国的反补贴法只要中国仍被美国视为非市场经济，那么对中国提起的美国反补贴调查就是不合法／不正确的。入世协定允许美国在２０１６年将中国视为非市场经济中国是少数几个仍被美国视为非市场经济的国家在铜版纸案之前，没有针对中国提起的美国反补贴案。因为美国判例下，不应对非市场经济国家适用反补贴调查此后大量反倾销／反补贴案被提起：此后所有钢管案件都是双反案件最新进展美国法院上诉世贸组织争端解决机构31反补贴案的特点时间紧立案后一周内发出问卷，３０天答卷，可以延期信息跨度长，内容多，且企业不熟悉：要求提供整个资产使用年限〔AUL〕的财务数据〔经审计的财务报告〕有可能需要提供过去假设干年内涉及的补贴工程的信息要求提供销售被调查产品的信息，包括出口信息和国内销售信息结果一旦确定，很难通过行政复审改变，只能诉诸法庭中央政府与地方政府，企业与政府之间的协调32

确定可诉补贴提供财政资助由政府或者是公共机构授予了利益向特定的产业或者是一些产业〔专向性〕33

第三类：税收优惠1.内资企业购置国内生产设备的所得税抵免2.对东北地区企业的所得税优惠政策3.东北地区老工业企业税务欠款豁免第六类：低价提供材料投入1.低价提供热轧钢2.低价提供管坯3.低价提供电力4.通过实施出口限制低价提供焦炭5.低价提供焦煤第九类：对外商投资企业的补贴1.外资企业所得税“两免三减半〞2.生产性外资企业地税减免3.高新技术企业的税收优惠工程4.出口导向型外商投资企业的所得税减免举例－OCTG管被诉补贴清单第二类：股权工程1.债转股2.国家注资3.国有企业向国家分配股利的豁免4.对国有企业贷款及利息的豁免第五类：土地低于正常费用提供土地使用权低于正常价格向国有企业提供土地第七类：拨款1.国家重点技术创新工程基金2.外贸开发基金〔东北复兴方案〕3.出口补助性拨款4.针对反倾销调查的拨款5.开发著名出口品牌和中国世界知名品牌的补贴6.中央以下各级政府推动著名出口品牌和国内外领先品牌工程7.对亏损国有企业的拨款8.出口贴息第一类：贷款1.政策贷款2.出口贷款3.国债贷款4.国有企业优惠贷款5.重点工程技术优惠贷款6.东北复兴方案下的贷款及利息补贴第四类：关税及间接税工程1.股权分置改革中对于非流通股转让的印花税减免2.基于外贸开发基金工程享受的购置固定资产的增值税和关税减免3.出口退税第八类：其它地区性工程1.天津滨海新区以及天津经济技术开发区提供的补贴2.五点一线工程3.高技术工业开发区提供的补贴34问卷：收集关于被诉补贴的信息采用标准问卷，但因各案补贴工程不同具体调整政府：提供补贴工程的信息生产商：提供公司和工程信息公司结构，财务和会计信息销售信息对补贴工程的使用和受益金额通常会发放补充问卷〔可多达十余次〕调查期通常是一年35补贴率合计税率和公司税率很少出现合计税率的情况抽样强制应诉公司其它税率36

补贴率的计算补贴率：调查期分摊的利益〔Benefit〕／调查期内补贴工程涉及的销售额每一种补贴的金额有不同的计算方法

例如：贷款：是否以低于市场的利率获得了贷款？拨款－现金金额－在调查期或整个使用年限分摊〔利益计算递减〕政府提供产品或者效劳：是否以不合理的低价获得了产品或者效劳？政府提供热轧钢/管坯税收减免37应对策略38起诉前应对策略改变规那么－政策制定对立法和制定政府规章的监控建立同盟WTO争端解决公共关系活动监控国外市场倾销和补贴幅度的自我评估39

找出潜在的申请人审查每月的外国进口统计数据，准备趋势及可疑产品报告监控有关的新闻报告，数据发布，行业协会，政府报告审查国外潜在申请人的财务报表起诉前应对策略–事前预警–监控

监控国外市场40进行倾销/补贴幅度的自我评估我可能的倾销/补贴幅度是多少?哪些是重要的倾销/补贴幅度驱动因素？我的弱点在哪里？可以做哪些事情来减少我的反倾销/反补贴风险？起诉前应对策略–自我评估41倾销/补贴幅度的自我评估会涉及哪些因素？审查公司的法律和公司组织结构，公司经营，销售以及发送审查现行的会计及帐务处理审查现行的生产纪录和生产经验收集公司的销售和财务数据+收集公司的补贴数据根