国际货物买卖合同的商订和履行

专

题

四国

际

货

物

买

卖

合

同

商

订

和

履

行一

、国际货物买卖合同磋商和订立·合同磋商的形式和内容·

形式·

口头

和

书

面(

信

件

和

数

据电

文

—电

报、电

传

、、电子数据交换(EDD)

和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式〕·内容·买卖某项商品的各项交易条件〔主要交易条件和其他交易条件〕·合同磋商一般程序·

询盘----发盘----还盘〔再还盘〕

----承受·发盘和承受是达成交易、订立合同必不可

少

的

环

节

；发

盘

〔

要

约

〕

承

受

〔

承

诺

〕合同(协议)·我国?合同法?第13条，当事人订立合同，采取要约和承诺方式。。?结合国国际货物销售合同公约?第二部分

●

“合同的订立”。?中华人民共和国合同法?第二章“合同的订立

”、第九章“买卖合同”1、

发盘

(要

约

)Offer?公约?第14条1款：向

一

个

或

一

个以

上

特

定的

人

提

出

的

订

立

合

同的建议，假如非常确定并且说明发盘

人

在

得

到

承

受

时

承

受

约

束的

意旨，

即

构

成发盘。?合同法?第14条：要

约

是

希

望

和

别

人

订

立

合同的

意

思

表

示

，该意思表示应当符合以下规定：(一)内容详

细

确

定

：

(

二

)

说

明

经

受

要

约

人

承

诺

，

要·?公约?第14条2款：非向一个或一个以上

特

定的

人

提出的

建

议

，

仅

应

视

为

邀

请

做出

发

盘

，

除

非

提

出

建

议

的

人

明

确

表

示

相·

〔1〕构成有效发盘的条件向一个或一个以上特定的人提出；

·

(address

to

one

or

more

specificpersons)·指定受盘人自然人法人·说明发盘人在得到承受时承受约束的意旨(indicatetheintentionof

theofferorto

beboundincaseofacceptance);·订约的意旨，用offer〔发盘〕,bid〔递盘〕

等术语表示：·发盘人在发盘中没有加注保存、限制性条件：·

SUBJECTTOOUR

FINALCONFIRMATION;·SUBJECTTO

THE

GOODS

BEING·内容必须非常确定

(sufficientlydefinite);订约意思

·发盘的内容是明确的(clear);主要交易条件·主要交易条件是完好的(complete);·品质、数量、包装、价格、交货和支付；·

送

到

达

受

盘

人(reachtheofferee);·

发

盘

生

效时间·发盘送达受盘人〔?公约第15条，

<合同法

〉

第

1

1

2

条

);·

送

达

〔

〈

公

约

第

2

4

条

〉

〕●

口

头

通

知

对

方

或

通

过

任

何

其

他

方

法

递

交本

人

或

其

营

业

地

或

通

讯

地

址，

如

无

营

业地

或

通

讯

地

址

，

那

么

送

交

对

方

惯

常

居

住地。。我国?合同法?第15条对数据电文到达时间规定8。收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；

未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的

任何系统的首次时间，视为到达时间。(承受

到达时间同样适用)〔2〕发盘的有效期(time

ofvalidity)·

受盘人可对发盘作出承受的期限；●如：某公司12月3日发盘，其中规定：·subjectto

reply

reaching

usDec.152021;·

〔限2021年12月15日复到我方〕·发盘都是有有效期的：·明示的----在发盘中明确规定有效期；·

如：offer

subject

to

reply

here

Apr.15th〔发盘限4月15日复到〕;●

offervalid

for

ten

days〔

发

盘

有

效

十

天

〕;

·默示的----发盘中不明确规定有效期，在一段合理的时间(reasonabletime)内有效；·如：

offer

……pleasereply〔发盘，请复〕;offer

……pleasereplybyfax〔发盘，请

回复〕;·口头发盘有效期·?公约?第18条〔2〕款：对口头发盘必须立即

承受，但情况有别者不在此限；·?合同法?第20条：以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；·

发盘有效期的运用和掌握·发盘中应明确规定有效期；·恰当掌握发盘有效期的长短；·

案例：·12月27日发盘，200公吨、人民币1,950元/吨

,

即

期

装

运

，

请

复

；·数量增至300公吨，1,900元，有效期至7月25

日；·对方于7月22日表示承受，·我方去电，价格为2,1250元(

3

)

发

盘

的

撤

回

和

撤

销·含义·撤

回

(withdrawal)·

在

发

盘

未

送

达

受

盘

人

之

前

〔

未

生

效

前

〕

,要收回；·撤

销

(revocation)·

发盘已经送达受盘人〔已生效〕,要取$·

处理·发盘的撤回·?公约?第15条(合同法第17条):发盘可以撤回，只要撤回的通知先于发盘或于发

盘

同

时

到

达

。·撤回的时间----作出发盘，但未送到达受

盘

人

；·

撤回的条件----向受盘人发出撤回的通知

;该通知必须发盘到达之前到达或于发

盘

同

时

到

达

；一发盘的撤消-?公约?第112条规定(合同法第18条、第19条)-1、在未订立合同之前，发盘得予撤销,假如撤销通知于受盘人发出承受通知之前送达受盘人。一合同订立之前----受盘人发出承受通知之前；一撤销条件：一

向

受

盘

人

发

出

撤

销

通

知

。〔2〕但在以下情况下，发盘不得撤销：a

.发盘规定了有效期或以其他方式说明它是不可撤销的；b.受

盘

人

有

理由

信

赖

该

发

盘

是

不

可

撤

销的，

而且受盘人已本着对该项发盘的信赖行事；(4)发盘的终止

(发盘

的失效)。我国?合同法?第20条，引起发盘失效的情况有8。回绝要约的通知到达要约人(对发盘的回绝);·要约人依法撤销要约；。承诺期限届满，受要约人未作出承诺(过了有

效期);。受要约人对要约的内容作出本质性变更(还盘)·我某公司于12月5日发盘，规定限12月10日复到；·对方于12月8日来电，要求将即期L/C

改为即期D/P;·我方未表态，对方在12月9日来电，表示无条件承受12月5日发盘；·该承受是否有效?合同是否成立?2、

承

受

(

承

诺

)·?公约?第18条1款：受盘人声明或以其他行为

表示同意一项发盘，即为承受。·我国?合同法?第21条：承诺是受要约人同意要

约的意思表示。〔

1

〕

构

成

有

效

承

受

的

条

件·由特定的受盘人作出；受

盘

人

(BC

公司·

发

盘

人

(A

公

司

)

公司〕·必须表示出来·

以声明(statement)

或行为(conduct)表示；·声明----口头或书面形式通知；·

行

为

-

-

-

-

根

据

发

盘的

要

求

或

按

照

双

方

当

事人在过去

业务中已经形成的习惯做法或

惯例，做出某种行为(如发运货物或支付

货款等)表示承受。·?公约?强调：沉默和不行动本身不等于立，·

在发盘的有效期内送到达发盘人；·承受通知必须送到达发盘人：·承受通知必须在发盘有效期内到达；·与发盘内容相符(承受必须是无条件)●?合同法?第30条：承诺的内容应当与要约的内容一致。·

在承受的同时，对发盘的条件作了修改、限制

或添加

；·例如：·YOURS10THACCEPTED

BUT

D/PSIGHTINSTEADOFSIGHT

L/C;·YOURS15THACCEPTABLESUBJECTTOIMPORT

LICENCE

TO

BE

OBTAINED;·YOURS15THACCEPTEDBUT

BUYERSHALL

HAVE

THE

RIGHT

TO

REINSPECTTHEGOODS.THECLAIM

SHALLBELODGEDWITHIN30

DAYS

AFTERARRIVAL

OF

THE

GOODSATTHEDESTJNATION.。有条件承受----视为回绝发盘，并构成还盘；(公约第19条1款；合同法第20条):·本质性变更发盘条件----承受无效，构成还盘；●

(公约第19条1款；合同法第20条);·

非

本

质

性

变

更

发

盘

条

件

-

-

-

-

承

受

仍

有

效，

除

非发

盘

人

及

时

提出

异

议

。(公约第19条2款，合同法第31条);。假如发盘人不及时提出异议，合同的条件以该项发盘的条件以及承受通知所载的更改为准(原发盘的条件+变更的条件)·本质性变更发盘条件-----对货物价格、付款、货物质量和数量、交货时间和地点、

一方当事人的赔偿

责

任

范围

或

解

决

争

端

等的

添

加

或

不

同条件；(2)承受生效的时间。承受生效的时间是合同成立的时间；·承受生效的地点是合同成立的地点〔?公约?第23条；?合同法?第25条〕;·发

盘

有

效期为

：·offer

subject

to

reply

reaching

us

Dec.15th

;〔

发

盘

限1

2

月

1

5日

复

到

我

方

〕·offersubjecttoreply

Dec.5th;(

发

盘限1

2

月

5日复

);·offer

validfor

ten

days

〔

发

盘

有

效

十

天

〕;·

offerpleasereplyimmediately(发盘请速复)

;·英美法----投邮生效(Mailboxrules);·承受通知一发出(信件投邮或电报交发),承

受即告生效；·大陆法----到达生效(receiveofthe

letterofacceptance);·承受通知必须送到达发盘人，承受才生效；·

如

：offer

subjecttoreplyDec.15th(

发

盘

限12月15日复)·?公约?----到达生效·

承受通知·送达发盘人时生效〔第18条2款〕;·

以某种行为表示·在

受

盘

人

作出这

项

行

为

时，

承

受即

生效〔第18条3款〕;·

我国?合同法?第26条与?公约?精神一致(3)逾期承受

(Late

acceptance)·

过了有效期到达的〔或未在合理时间内到达的〕承受；·

如：

发盘规定：

subject

to

reply

here

Dec.10th2021;·承受通知于12月11日到达发盘人；·逾期承受无效，构成发盘〔公约第18条2款，合

同

法

第

2

3

条

)

。·?公约?及我国法律对逾期承受的处理·一般的逾期承受·如：发盘规定：限12月10日复到；承受

通知11日到达；·传递不正常引起的逾期承受·如：12月10日发盘，其中规定：限12月

18日复到；承受通知于12月16日发出，于19日到达；一一般的逾期承受一无效,但发盘人同意承受，并立即通知对

方，仍有效；(公约第18条1款，第21条1款

;合同法第28条

)

:一如：发盘规定：限12月10日复到；一承受通知11日到达；发盘人12日去电确认；一传递不正常引起的逾期承受一有效，但发盘人不同意，并立即通知对方，

仍

无

效

〔公

约

第

2

1

条

2

款；

合

同

法

第

2

9

条

〕9一如：发盘规定：限12月10日复到；承受通知于

1

2

月

8

日

发

出

，

因

邮

局

原

因

，

于

1

1

日

到

头(4)承受的撤回(withdrawal

)·

承

受

的

撤

回·可以，只要撤回的通知先于承受通知或于承受通知同时到达发盘人；·撤回的时间----作出发盘，但未送达发盘人；·

撤回的条件----应发出撤回通知；该通知必须先于承受通知或于承受通知同时到达发盘人；·

承

受

撤

销

?·

承

受

不

能

撤

销

；·承受于送达发盘人时生效；·合同于承受生效时成立；3、

书

面

合

同

的

签

订●国际货物买卖合同的形式·口头和书面；·不要式原那么;·?公约?第11条：销售合同无须以书面订

立或书面证明，在形式方面也不受任何

其他条件限制，销售合同可以用包括人

证

在内的

任

何

方

法

证明

。·?公约?第13条：所谓书面，包括电报和一定格式的书面合同

来信函电口头合同书面合同合同形式·我国?合同法?有关规定：·合同形式----书面形式，

口头形式和其他形式〔第10条

〕;·书面形式----合同书，信件和数据电文(包括电报、电

传、

、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现

所载内容的形式〔第11条〕。·

法律、行政法规规定采用书面形式，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式

〔第10条〕;·当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以

在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同

成立〔第33条〕中国撤回对?结合国销售合同公约?

第十一条的保存·国际货物销售合同可口头订立●

我国政府于2021年初向结合国秘书长正式交

存有关撤销其在?结合国国际货物销售合同公

约?(以下简称“?公约?”)项下“书面形式”声

明的申请，

目前已正式生效。·

至

此，中国

也

与

绝

大

多

数

?

公

约

?

缔

约国

一

样

不

再要求国际货物销售合同必须采用书面形式。合同书确认书

一

定

格

式

的

书信件数据电文

(

电报、电传口

头面合同合

同

书面、

电

子(salescontract)购货合

同(purchase

contract)销

售

确

认书

S/C(salesconfirmation)购货

确

认书(purchase书

面

合

同

的

形

式销售

合同

S/C2、

确认书(confirmation)1、

合同(contract)(三)有关电子合同的国际公约与惯例·1、?结合国国际合同使用电子通信公约?(结合国国际贸易法委员会制订〕·于2021年3月1日生效·2、?国际商会2004年电子商务术语?和?国际商

会电子订约指南?二、

国际货物买卖合同的履行·买卖双方的义务·

——?公约?第三部分第二、三、五章·

-一我国?合同法?第九章“买卖合同(

一

)

买

卖

双

方

的

根

本

义

务·卖方的根本义务·

交付货物·

按

合同

规

定

的

品

质

、

数

量

、

包

装

、

交

货时间和地点交付货物；·移交一切与货物有关的单据；·

转移货物所有权；·买方的义务·

支付价款·

收

取

货

物〔1

〕

采

取

一

切

理

应

采

取

的

行

为

，

以

便

卖

方能交付货物；〔

2

〕

接

收

货

物〔

二

〕

违

约

及

对

违

约

的

处

理·1、违约及其违约的责任·我国?合同法?第8条规定：依法成立的合同，

对当

事

人

具

有

法

律

约

束

力

，

当

事

人

应当按照约定履行自已的义务，不得擅

自变更或者解除合同。·

违约(违背合同)

-

-breach

of

contract·当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，

……·我国?合同法?第107条：·当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行

,采取补救措施或者赔偿损失等违约责

任

。·

英国

法

律

：·

违背要件(breach

of

condition)--受损害一方有

权解除合同，并要求损害赔偿；·违背担保(随附条件)(breach

of

warranty)--受

损害一方有权要求损害赔偿，但不能解除合同·当一方违背要件，另一方有权将违背要件作为

违背担保处理；·当卖方违背要件时，买方已构成对货物的承受,买方只能要求损害赔偿，而不能解除合同。一违背中间性条款/无名条款(breachofintermediate

/innominate

terms);一中间性条款/无名条款----既不是要件，也不是担保

的合同条款；一违约责任：应视其性质及后果是否严重而定；一饲料，CIF

鹿特丹；“发运的货物必须处于良好的状态”;100,000英镑；一第一舱货物〔1,2120吨〕受损，但第二舱货物〔2

,053吨〕状况良好；买方拒收全部货物·?公约?第25条规定；·根本违背合同(fundamental

breach

ofcontract)·实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得

到

的

东

西

；·受损害一方有权宣告合同无效，并要求损害赔偿；·

非

根

本

违

背

合

同·受损害一方只能要求损害赔偿，而不能·我国?合同法?第94条：。有以下情形之一的，当事人可以解除合同：··。(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约

行为致使不能实现合同目的；·●●2、

对违约的处理〔1〕买卖双方都可采取的补救方法(实际履行(在一方当事人违约时，另一方当事人

要

求

其

履

行

或

恳

求

法

院

判

决

其

履行

合

同

规

定

的

特

定

义

务

，

而

不

允

许

其以金钱或其他方式代替履行。·?公约?对实际履行的主要精神：·第一，当事人有权要求违约人实际履行

合同义务；●

第二，

法院

没

有

义

务

按

照当

事

人的

要

求

判

决

实

际

履

行

；●

第

三，法院

是

否

判

决

实际

履

行，

取

决

于

法院本国法的规定。·

我国合同法第110条规定。·损

害

赔

偿●

损

害

赔

偿

原

那

么〔

?

公

约

?

第

7

4

条

、77条〕·

赔

偿

金

额

应与

违

约

造

成

的

损

失

相

等9·赔

偿

金

额

应

以

可

意

料

的

合

理

损

失

为

限

；·

由于受害方未采取合理措施使有可能

减

轻

的

损

失

，

应

在

赔

偿

金

额

中

扣

除

。F

人

·宜告合同无效(解除合同)·合同一方当事人违背合同规定的义务，