移动通信服务的不良信息与解决方案

移动通信服务的不良信息与解决方案

随着移动通信业务的快速发展，手机用户的快速增加和手机短信软件业务领域的扩大，手机短信软件产业成为网络之后的“第五媒体”，被称为“拇指经济”。然而伴随着移动通信业务的高速增长以及手机短信业务自身的特点,手机短信被一些人用来从事各种各样的违法活动,不良的手机短信造成人们“精神领域的环境污染”,给公众的正常生活带来了极大的危害。尤其是手机拥有群体呈低龄化趋势,黄色短信的肆虐会严重危害青少年的身心健康。一些垃圾信息通过手机发送,极大地干扰着公众的私生活,侵害了他人的利益。同时,不良手机短信也扰乱公共通信秩序,侵犯消费者的知情权及财产权,并可能成为个别人违法犯罪行为和非法经营活动的“帮凶”,亟需采用法律手段予以有效治理。1手机不良短信息手机短信息,是一种在移动网络上传送简短信息的无线应用,目前分为3大类。最早出现的是文字短信息(简称SMS),这种短信只能发送文字。世界上第一条文字短信息是1992年在世界第一大移动通信运营商英国沃达丰的GSM网络上通过电脑向手机发送成功的。2000年,一种加强型短信息(简称EMS)诞生了,这是一种结合文字、图像、铃声的短信,很受年轻人喜爱。2002年10月1日,中国移动集团率先推出了彩信,这是多媒体短信息(简称MMS)。MMS能够自动快速传送用户创建的内容,除了文字外,可以同时传送包含图片、声音、视频剪辑等在内的多媒体信息。手机不良短信息是指利用客户终端、通信平台以及网络等媒介发送的冗余过时信息、虚假信息、不法信息和破坏性信息等。手机不良短信息的表现方式多样。归纳起来,有如下几种:①冗余信息。是指那些毫无利用价值的信息或反复、大量传播的无效信息。如一些强行发送的商业广告。②虚假诈骗性信息。是指那些故意散布的未经核实、与客观事实相悖的信息。③淫秽色情信息。目前的手机短信主要是纯文本信息,随着彩信的开通,多媒体信息将成为主流,届时黄色图片乃至色情小电影都可能大肆传播开来。④危害国家安全的反动政治信息和破坏民族团结、影响社会稳定的政治谣言或有害信息。⑤恫吓、暴力、凶杀、恐怖或者教唆犯罪信息。⑥破坏性信息。指那些利用手机传播的具有破坏性的病毒。这些有害信息可给未经防备的用户软硬件造成破坏性损伤。手机病毒通过带有病毒程序的短信息四处传播,用户只要查看中毒手机中的短信息,病毒就会直接进入手机的操作软件内,消除所有个人存储的资料,让手机瘫痪。更可怕的是,到目前为止还没有找到可以防范手机病毒攻击的方法。此外,还有网络传销、赌博、封建迷信信息等不良信息以及欺骗性信息等。从手机不良短信息的种类可以看出手机不良短信息的范围包括了虚假诈骗性信息、淫秽色情信息和危害国家安全的反动政治信息等有害短信息以及恫吓、暴力、凶杀、恐怖或者教唆犯罪信息和破坏性信息等违法短信息。因此,对手机不良短信息治理的研究能够更好地解决各种困扰人们生活的手机不良性短信息带来的问题。2采取一定的措施来保护手机不良短信息世界上最早对手机不良短信息进行规制的是欧盟。欧盟在2002年7月通过了《隐私与电子通信指令》,该指令的基本内容是:在发送广告等电子邮件时,必须得到接收方事先同意;如果违反了此项规定,应由成员国制定相关法律予以惩罚。在该指令中,禁止任何通过电子通信网络形式,发送未经请求的信息以从事直付营销活动,包括电子邮件、文本短信、电传、自动呼叫设施等。该指令将电子邮件(Email)定义为:“任何通过公共电子通信网络发送的文本、语音、音频或视频信息,这些信息可以储存在公共电子通信网络或接收者的终端设备里,包括使用短信息业务发送的信息。”由此可见,在该指令中,电子邮件既包括一般意义上的互联网电子邮件,亦包括通过手机发送的文本/图片/音频/视频等信息,涵盖了短信(SMS)、多媒体信息(MMS)以及相关3G业务。该指令在第13条“未经请求的通信”一项中规定:①使用无人工参与的自动呼叫系统(自动呼叫机)、传真机或电子邮件,进行直付营销活动者,其必须得到被呼叫用户的事先同意;②除上述第1款规定外,自然人或法人在销售产品或服务的过程中,在遵循95/46/EC指令的前提下获取客户的电子邮件地址,其在收集过程中给予了用户明晰、免费、简单易行的反对机会,且未获得用户反对,该自然人或法人可以将这些收集的电子邮件地址用于其自身的直付营销活动中;③成员国应采取适当措施,确保那些旨在用于直付营销的免费的、未经请求的电子邮件,在未经用户同意或不愿意收到的情况下,不得发送。具体选择方式由各成员国的国内法规定。此指令已于2003年11月1日在欧盟成员国正式生效。按照欧盟规定,该指令须转换为成员国的国内法。目前意大利、英国、奥地利等国家已经制定了相关反垃圾邮件的国内法。根据欧盟指令,英国贸易产业部正式发布了规制广告电子邮件和短信息的反垃圾邮件法。该法规定,在发送广告性电子邮件和短信息前,有关公司和个人必须得到对方许可。如未经许可就发送电子邮件和短信息,最高可课以5000英镑罚金。法律强调只能在获得对方承诺后方能发送电子邮件,这种法律上的保护手机短信息消费者的方式极大地遏制了手机不良短信息的传播来源,为世界上其他国家和地区解决类似问题提供了借鉴模式。作为典型的市场经济国家,美国对网络媒体虚假信息和有害信息规制的法律手段有:向消费者发布警示,制定保护儿童的相关法律《儿童网际网络保护法案》(CIPA)和美国最高法院的相关判决。美国于2003年1月1日起实施的《反垃圾邮件法》(这里所说的垃圾邮件包括垃圾电子邮件和垃圾手机短信),是一部比较成熟的规制手机不良短信息方面的立法。根据该法,美国在2004年3月提出一项政策,对手机不良短信的监管不是要求发送方实施手机实名制,而是要求手机用户注册拒收垃圾短信。《儿童网际网络保护法案》也规定接受联邦基金的学校和图书馆等机构必须按照联邦通信委员会的要求通过研发和使用监测与过滤软件来控制有害信息从网络上向未成年人传播。目前美国正在考虑修改电信法来规范垃圾信息的传播。目前美国有1000多万用户使用无线电话服务,并且使用的人数还在增加,技术进步使得文本、图表或图像等信息可以很轻易地传送到无线电话上。而另一方面,由于个人信息的私密性和对个人自主时间的保护已成为美国人日益关注的问题,因此美国立法部门认为,为保护无线电话用户的隐私,在无线电话系统上以文本、图表或图像形式传送未经许可的商业信息应受到禁止。日本政府已通过立法来加强对手机短信的管理,颁布了《关于特别商务交易的法律》和《特定电子邮件法》。根据法律,如果手机短信遭到用户拒绝,则禁止再次发送,否则发送者的行为将被视为妨碍电子邮件通信,有关部门可对其采取罚款等处罚措施。法律还规定网络通信运营商有义务开发和引进新技术和新设备,设法阻止和减少垃圾邮件的发送。日本主管信息通信行业的总务省还专门成立了垃圾邮件应对方法研究会,并经常向手机用户公布防止垃圾短信的技术和方法。韩国信息通信部在2002年8月针对手机不良短信泛滥,出台一项严厉措施:广告商在发布手机短信广告时,必须注明“广告”字样和发送者的单位、电话及手机号码,同时对于滥发垃圾短信者,个人可处以最高8500美元的罚款。韩国采取了一户一网、机号一体的手机号码入网登记制。韩国人买手机时必须出示身份证。另外,澳大利亚也颁布了《反垃圾电邮法》来规制网络电子邮件及手机不良短信息的传播。3借鉴国外立法的经验，完善我国移动互联网信息管理的法律对策3.1对固网短信的保障借鉴美国、欧盟等国家和地区治理手机不良短信息的立法经验,笔者认为宜在我国制定一部专门的《手机短信息服务管理规定》来控制手机不良短信息的传播危害。首先在该法规中确立公平、效率以及有利于通信产业发展等原则;其次明确法律关系的主体,手机用户的利益,侵权行为的范围种类以及哪些主体应当承担责任,承担何种责任等;再次,应明确短信息服务提供者的资质条件、经营活动准则、服务规范和权利、义务及责任等,使各地方在制定和实施治理手机不良短信的地方性法律规章的时候有法可依。具体可从以下几个方面作出规定:①对手机短信息作出明确界定。我国虽然发布了《关于规范短信息服务有关问题的通知》、《电信服务规范》、《关于进一步加强移动通信网络不良信息传播治理的通知》等规范手机短信息的规定,但仍然没有对手机短信息作出一个明确的界定。目前手机短信息主要是通过移动通信网络进行传递,由于我国某些地方已经出现了固网短信业务,因此不能将短信息局限于手机短信,而要考虑到技术发展的可能性,做到对短消息的无缝隙管制。短信息不仅限于文字形式,还包括图像和声音,如彩信业务和语音短信等也都应该属于短信息管理的范畴。尤其要明确的是哪些种类的短信息是被禁止的内容(垃圾短信、有害短信等);哪些是可以传播的内容。②对基础电信运营商的相关义务作出明确规定。在该专门性行政法规中,对移动通信运营商责任的界定完全可以参考美国和欧盟的模式,既不能对其课以超过其实际能力的义务,以免妨碍短信服务业的发展,进而损害短信用户的利益,又不能让其在侵害用户的权益时无法可依,破坏公民的生活秩序和社会秩序。应当对运营商适用过错责任原则,只有在其知道或应当知道发送者的侵权行为发生没有及时制止时,才承担责任。同时,运营商应该承担如下的义务:一是采取技术过滤措施预防和减少手机不良短信息的发送。二是防止危害结果扩大。就是在其知道或被告知侵权行为发生时应立即采取措施清除该短信或是阻止该信息的发送。三是协助调查。即一旦发生侵权行为时,应司法机关的要求,提供有关的证据。四是尊重用户的通信秘密和个人隐私。不得干涉用户正常的信息交流。另外在我国,手机仍处于被动接收短信息阶段,如何帮助用户不接收或少接收那些不良短信息,可以参照欧盟制定的《隐私与电子通信指令》,规定服务商要向消费者发送手机短信息的时候必须经过接收者同意并确认,同时制定相关的制裁措施,在移动通信服务提供者违反规定时可以得到法律的制裁,同时使短信消费者得到相关的救济。③对短信经营单位的义务作出明确规定。首先,凡从事短信息经营活动的主体,都应申请办理增值电信业务经营许可证,若未取得许可,基础电信运营企业不得为其开通业务或代收短信费用。其次,基础电信业务运营商可以根据管理需要,向经营短信服务的企业按其上一年度的手机短信收入比例,收取服务保证金,用于处理下一年度的电信用户投诉。再次,规定基础电信运营商和短信经营单位在电信业务经营活动中,未经用户订制、申请,不得向用户提供有偿的信息服务;不得对用户进行价格欺诈,误导用户消费;不得强制推销业务或以各种方式妨碍用户正常退订业务的行为,等等。在用户订制短信息业务时,短信经营单位必须告知用户信息内容的收费标准;短信经营单位不得直接向用户发送“短信”业务宣传广告,如需发送此类宣传广告,应由电信企业统一发送;用户通过网站或客服电话订制、发送短信的,短信经营单位必须向用户发送二次密码,经用户二次确认后,方可订制或发送短信息;短信息业务提供者的服务系统在发送短信息时,应当将发送端的客服电话号码和服务代码一并传送,使接收端能够显示发送端的相关信息;短信经营单位必须设有客服机构和客服专用电话等。3.2其他政府部门的治理短信犯罪是以向不特定或多数手机用户发送短信为犯罪手段的严重危害社会的行为。根据各种短信犯罪中所发送短信的内容不同,可以把短信犯罪分为如下几种:①发送虚假诈骗信息的短信犯罪;②传播淫秽、色情信息的短信犯罪;③传播虚假恐怖信息的短信犯罪;④传播危害国家安全的反动政治信息的短信犯罪;⑤传播封建迷信信息的短信犯罪;⑥发布违法、犯罪活动广告的短信犯罪;⑦传播其他违法犯罪信息的短信犯罪。对于以上的几种短信犯罪,除了可以适用《刑法》中的相关法律规定来定罪处罚之外,信息产业部及其他政府部门也先后出台了一系列规范性文件,力图对滥用短信平台从事违法犯罪等危害社会利益和用户人身财产权益的行为进行治理。2004年4月15日信息产业部发布的《关于规范短信息服务有关问题的通知》,2005年4月20日起实施的《电信服务规范》以及2005年9月26日发布的《关于进一步加强移动通信网络不良信息传播治理的通知》等规范性文件,都是政府针对特定时期出现的具体问题,提出的相应解决办法,这些办法在一定程度上对治理不良短信起到了积极作用。但是,信息产业部发布的这些规范性文件主要针对的主体是移动运营企业和信息服务提供者,同时我们也看到,以上措施对于一些个人不法分子利用短信从事违法犯罪行为并没有制约作用。实行手机实名登记制,是解决目前存在的短信问题的一个长效机制。为了遏制不法分子利用预付费手机发送短信进行短信犯罪的势头,日本在2000年的时候就实施了预付费手机的实名登记制;韩国在2002年8月就已经开始了手机实名制的制度;从2004年开始,澳大利亚也开始了预付费的实名制。其他国家如泰国,也在今年实行了预付费手机的实名登记制。在我国推行手机实名登记制,可以借鉴韩国、日本等国家已经实施的制度。在实行手机实名登记制的过程中,政府部门作为社会利益的保障者和移动通信运营市场的监管者,一定要充分考虑各种可能出现的问题,制定比较完善的法律法规,保障实名制的顺利推行。但仅仅靠实名制并不能解决所有的问题,尤其是比较尖锐的手机