合同法第十四章 技术合同

合同法浙江大学光华法学院周江洪第十四章技术合同第一节概述第二节技术开发合同第三节技术转让合同第四节技术咨询合同和技术服务合同第一节概述【技术合同法的立法状况】传统的各国民法典均未对技术合同作有规定，多数国家采取制定著作权法、专利法、商标法等特别法的形式予以规制。唯有1995年11月颁行的《越南民法典》，在其第六遍规定了“知识产权和技术转让”计三章。1981年《中华人民共和国经济合同法》的颁布打破了上述局面，但其中仅设有关于科技协作合同的笼统规定，未能建立起完整的技术合同制度。1985年，国家作出了加速技术成果商品化、开拓技术市场的重要决策，极大地推动了我国技术成果市场的形成和发展。在随后颁行的《中华人民共和国涉外经济合同法》、《中华人民共和国技术合同法》中，都对技术合同设有相关规定。1999年，上述三部法律统一为《合同法》，并设专章对技术合同作出明确、具体的规定。相关法规：合同法、著作权法、专利法、商标法、反不正当竞争法》、最高院司法解释。【思考】民法典与知识产权相关法律的关系【延伸思考】技术合同单独立法的反思技术合同真是一独立的合同类型吗？表面上如此，但实质上并非如此，它们不过是委托、合伙、买卖、承揽、居间等合同的具体运用而已，适用法律时，技术合同一章有规定的，优先适用，若没有规定的，则应适用相应的合同分则的一般规定和总则的一般规定（韩世远）。技术开发合同、技术咨询合同和技术服务合同，可依以下原则归类：将技术开发合同纳入承揽型服务合同；技术服务合同，则纳入委托型服务合同；而技术咨询合同，根据合同法359条第2款的规定，也可以视为技术咨询报告这一“工作成果”与报酬之间的交换，因此可纳入承揽型服务合同，但从该条规定来看，技术咨询合同在损害赔偿责任等方面与一般的承揽并不相同（周江洪中外法学文章）一、技术合同的概念、类型技术合同是指当事人之间就技术开发、技术转让、技术咨询或者服务所订立的确立相互之间权利和义务的合同（第322条）。二、技术合同的订立（一）合同主体应当为民事主体；不具有民事主体资格的科研组织订立的技术合同，经法人或者其他组织授权或者认可的，视为法人或者其他组织订立的合同，由法人或者其他组织承担责任；未经法人或者其他组织授权或者认可的，由该科研组织成员共同承担责任，但法人或者其他组织因该合同受益的，应当在其受益范围内承担相应责任。

前款所称不具有民事主体资格的科研组织，包括法人或者其他组织设立的从事技术研究开发、转让等活动的课题组、工作室等（法释[2004]20号第7条）【设问】若构成表见代理，该如何处理？依代理的效果承担。不构成表见代理，当如何处理？依受益与否。（二）技术合同的订立原则订立技术合同，应当有利于科学技术的进步，加速科学技术成果的转化、应用和推广（323条）非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效（329条）《合同法》第343条（技术转让合同可以约定让与人和受让人实施专利或者使用技术秘密的范围，但不得限制技术竞争和技术发展）关于技术转让范围约定的规定，也是上述基本原则的有力体现。【设问】买卖合同中的权利瑕疵担保责任与此处的侵害他人技术成果之间的效力界分？（三）技术合同的一般条款内容《技术合同示范文本》（科技部国科发政字［2001］244号），合同法第324条（一）项目名称；（二）标的的内容、范围和要求；（三）履行的计划、进度、期限、地点、地域和方式；（四）技术情报和资料的保密；（五）风险责任的承担；（六）技术成果的归属和收益的分成办法；（七）验收标准和方法；（八）价款、报酬或者使用费及其支付方式；（九）违约金或者损失赔偿的计算方法；（十）解决争议的方法；（十一）名词和术语的解释。价金（价款、报酬、使用费）条款：技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定，可以采取一次总算、一次总付或者一次总算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加预付入门费的方式。约定提成支付的，可以按照产品价格、实施专利和使用技术秘密后新增的产值、利润或者产品销售额的一定比例提成，也可以按照约定的其他方式计算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年递增比例或者逐年递减比例。约定提成支付的，当事人应当在合同中约定查阅有关会计账目的办法（325条）

价款约定不明时的处理（法释[2004]20号第14条）对技术合同的价款、报酬和使用费，当事人没有约定或者约定不明确的，人民法院可以按照以下原则处理：（1）对于技术开发合同和技术转让合同，根据有关技术成果的研究开发成本、先进性、实施转化和应用的程度，当事人享有的权益和承担的责任，以及技术成果的经济效益等合理确定；（2）对于技术咨询合同和技术服务合同，根据有关咨询服务工作的技术含量、质量和数量，以及已经产生和预期产生的经济效益等合理确定。技术合同价款、报酬、使用费中包含非技术性款项的，应当分项计算。三、技术成果相关权利的归属（一）职务技术成果相关权利的归属第326条：职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织的，法人或者其他组织可以就该项职务技术成果订立技术合同。法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定比例，对完成该项职务技术成果的个人给予奖励或者报酬。法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。

职务技术成果是执行法人或者其他组织的工作任务，或者主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件所完成的技术成果。“执行法人或者其他组织的工作任务”包括：（1）履行法人或者其他组织的岗位职责或者承担其交付的其他技术开发任务；（2）离职后一年内继续从事与其原所在法人或者其他组织的岗位职责或者交付的任务有关的技术开发工作，但法律、行政法规另有规定的除外。法人或者其他组织与其职工就职工在职期间或者离职以后所完成的技术成果的权益有约定的，人民法院应当依约定确认。（法释【2004】20号第2条）主要利用法人或者其他组织的物质技术条件“物质技术条件”，包括资金、设备、器材、原材料、未公开的技术信息和资料等（法释【2004】20号第3条）。“主要利用法人或者其他组织的物质技术条件”，包括职工在技术成果的研究开发过程中，全部或者大部分利用了法人或者其他组织的资金、设备、器材或者原材料等物质条件，并且这些物质条件对形成该技术成果具有实质性的影响；还包括该技术成果实质性内容是在法人或者其他组织尚未公开的技术成果、阶段性技术成果基础上完成的情形。但下列情况除外：

（一）对利用法人或者其他组织提供的物质技术条件，约定返还资金或者交纳使用费的；

（二）在技术成果完成后利用法人或者其他组织的物质技术条件对技术方案进行验证、测试的（法释【2004】20号第4条）。个人完成的技术成果，属于执行原所在法人或者其他组织的工作任务，又主要利用了现所在法人或者其他组织的物质技术条件的，应当按照该自然人原所在和现所在法人或者其他组织达成的协议确认权益。不能达成协议的，根据对完成该项技术成果的贡献大小由双方合理分享（第5条）非职务技术成果合同法第327条第六条

合同法第三百二十六条、第三百二十七条所称完成技术成果的“个人”，包括对技术成果单独或者共同作出创造性贡献的人，也即技术成果的发明人或者设计人。人民法院在对创造性贡献进行认定时，应当分解所涉及技术成果的实质性技术构成。提出实质性技术构成并由此实现技术方案的人，是作出创造性贡献的人。

提供资金、设备、材料、试验条件，进行组织管理，协助绘制图纸、整理资料、翻译文献等人员，不属于完成技术成果的个人。技术成果投资时的权属法释【2004】20号第16条：当事人以技术成果向企业出资但未明确约定权属，接受出资的企业主张该技术成果归其享有的，人民法院一般应当予以支持，但是该技术成果价值与该技术成果所占出资额比例明显不合理损害出资人利益的除外。

当事人对技术成果的权属约定有比例的，视为共同所有，其权利使用和利益分配，按共有技术成果的有关规定处理，但当事人另有约定的，从其约定。

当事人对技术成果的使用权约定有比例的，人民法院可以视为当事人对实施该项技术成果所获收益的分配比例，但当事人另有约定的，从其约定。高云与中国农业科学院特产研究所技术合同纠纷上诉案（2007）吉民三终字第29号

1987年9月，郑海发被特产所录取为研究生，研究方向是野生动物疫病，入学后在导师高云、邱惠深的指导下，从事狐脑炎疫苗的研究工作，该研究属郑海发、聂金珍等人的自选课题，特产所虽然未专门立项和提供专项经费，但郑海发所需试验费用及试验用的狐狸均是特产所提供的。1990年10月，郑海发、聂金珍负责的狐脑炎疫苗研究工作取得了阶段性成果，高云欲将代表此阶段研究成果的九份资料报农业厅进行鉴定，但特产所不同意申报。高云当时任长春现代生物技术研究所（以下简称长春生物所）法定代表人，遂利用长春生物所的名义进行了申报，高云在申请书上同时标注特产所是成果完成单位之一，但特产所未在该申请书上签章。吉林省农业厅在鉴定报告中确认的完成以上技术成果的单位有两家，第一是特产所，第二是长春生物所，但申报鉴定所需要的全部九份技术材料都是郑海发研究小组完成的。长春生物所在申报过程中，未提供任何技术材料。在郑海发毕业之后，特产所为将狐脑炎疫苗的科研成果转化为产品成果继续进行深化研究，于2004年向中国兽医药品监察所申报了新生物制品的申请，现正在审批中。【二审判决】本院认为：（一）高云曾经是特产所的副所长，申大为作为在美国的爱国华人曾经回国，并被特产所聘请为教授，高云也曾以职务身份到美国访问，因此高云对其主张的其退休以后以个人身份到美国并获得申大为赠与的毒种负有举证责任。高云举出的证据是皮毛总公司经理的证人证言，但在没有相应的机票、护照等相关证据予以佐证的情况下，仅凭一份证人证言，不足以证明高云的主张。申大为赠与的毒种不能认定为赠与高云个人的。另外，毒种本身不是科技成果，还需要经过一系列的研究和实验才能制出疫苗，制成疫苗的方法才是科技成果的核心，毒种赠与高云个人还是赠与特产所对科技成果归属不起决定性作用，研制疫苗所进行的智力活动才是科技成果所保护的对象。（二）高云提供的证据可以证明高云是该科技成果的主要参加人，但不能证明是其独立完成的。（三）高云行为应认定为职务行为而非个人行为。理由是：1、虽然当时高云已退休，但特产所聘任其为研究生导师的聘书尚未到期，郑海发就是高云带的研究生，高云仍有可能在特产所从事相应的职务行为。2、狐狸脑炎疫苗的书面材料均在特产所完成，由高云、郑海发等人书写完成后，经特产所有关领导签字批准后打印，所有申报材料均在特产所存档。聂金珍等其他课题组成员还就此项目撰写了一些论文。3、该项目的申报人为特产所和长春生物所，长春生物所属于市科委下属单位，负责人为高云，高云未提供长春生物所的工商登记情况，长春生物所是否真实存在无法认定。高云在申报狐狸脑炎疫苗科技成果时，为规避可能产生风险，不以个人名义而以特产所和长春生物所名义进行申报，特产所对此行为未加以阻止并对申报结果予以认可。高云为规避风险而放弃以个人或课题组的名义进行申报，说明其已将自己的行为认定为职务行为。四、技术合同的无效和可变更可撤销一般的无效、可撤销事由以及第329条的合同无效。法释第10条：下列情形，属于合同法第三百二十九条所称的“非法垄断技术、妨碍技术进步”：

（一）限制当事人一方在合同标的技术基础上进行新的研究开发或者限制其使用所改进的技术，或者双方交换改进技术的条件不对等，包括要求一方将其自行改进的技术无偿提供给对方、非互惠性转让给对方、无偿独占或者共享该改进技术的知识产权；

（二）限制当事人一方从其他来源获得与技术提供方类似技术或者与其竞争的技术；

（三）阻碍当事人一方根据市场需求，按照合理方式充分实施合同标的技术，包括明显不合理地限制技术接受方实施合同标的技术生产产品或者提供服务的数量、品种、价格、销售渠道和出口市场；

（四）要求技术接受方接受并非实施技术必不可少的附带条件，包括购买非必需的技术、原材料、产品、设备、服务以及接收非必需的人员等；

（五）不合理地限制技术接受方购买原材料、零部件、产品或者设备等的渠道或者来源；

（六）禁止技术接受方对合同标的技术知识产权的有效性提出异议或者对提出异议附加条件。大洋公司诉黄河公司专利实施许可合同纠纷案（公报2004年第9期）1999年11月19日，厦门市黄河贸易有限公司(甲方)与大洋公司(乙方)签订“专利技术合作及专利技术实施许可合同”一份。在履行过程中产生纠纷。大洋公司称，本案讼争的“专利技术合作及专利技术实施许可合同”无效，理由是：(1)该合同违反了法律强制性规定。被上诉人实施专利许可的目的是为了强制并高价销售并非实施该专利必不可少的设备，属于“非法垄断技术、妨碍技术进步”的行为。……【最高院判决】非法垄断技术、妨碍技术进步”的行为，是指要求技术接受方接受非实施技术必不可少的附带条件，包括购买技术接受方不需要的技术、服务、原材料、设备或者产品等和接收技术接受方不需要的人员，以及不合理地限制技术接受方自由选择从不同来源购买原材料、零部件或者设备等。本案讼争专利实施许可合同涉及的石材成型机是包含专利技术的专用设备，上诉人实施该技术，购买该机器设备是必需的。依据专利实施许可合同的约定，实施该专利技术所使用的设备包括主机、特种模具及传送带，以建立造价为人民币五百万元的生产线。上诉人大洋公司从被上诉人黄河公司处约定获得的专利实施许可，并不是制造专利产品(即石材切压成型机)，而是通过使用该专利产品生产、销售最终产品石材。因此，在专利实施许可合同中约定由技术许可方提供履行合同所需要的专用设备并不违反法律、法规的规定。上诉人大洋公司称这些设备是被上诉人强加于上诉人的，但未举证证明其主张。故其以“非法垄断技术、妨碍技术进步”的上诉理由确认合同无效不能成立。审批或行政许可不影响合同效力法释第8条：生产产品或者提供服务依法须经有关部门审批或者取得行政许可，而未经审批或者许可的，不影响当事人订立的相关技术合同的效力。

当事人对办理前款所称审批或者许可的义务没有约定或者约定不明确的，人民法院应当判令由实施技术的一方负责办理，但法律、行政法规另有规定的除外。[追问]该条涉及的并非合同本身的审批，类似的条文如商品房预售许可证的问题，司法解释又是如何处理的？可变更、可撤销法释[2004]第20号第9条：当事人一方采取欺诈手段，就其现有技术成果作为研究开发标的与他人订立委托开发合同收取研究开发费用，或者就同一研究开发课题先后与两个或者两个以上的委托人分别订立委托开发合同重复收取研究开发费用的，受损害方依照合同法第五十四条第二款规定请求变更或者撤销合同的，人民法院应当予以支持。无效、被撤销后的后果1.依报酬认定损失（法释[2004]20号第11条第1款，已履行部分）2.成果权益归属：技术合同无效或者被撤销后，因履行合同所完成新的技术成果或者在他人技术成果基础上完成后续改进技术成果的权利归属和利益分享，当事人不能重新协议确定的，人民法院可以判决由完成技术成果的一方享有（法释[2004]20号第11条第2款）3.取得人的权利和义务因第329条侵害他人技术秘密无效时，侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，除法律、行政法规另有规定的以外，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。

当事人双方恶意串通或者一方知道或者应当知道另一方侵权仍与其订立或者履行合同的，属于共同侵权，人民法院应当判令侵权人承担连带赔偿责任和保密义务，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。

【设问】该条的“善意取得”，是否仅限于技术秘密？是否还包括其他“技术成果”？【相关问题】著作权、专利授权许可时的“一物二卖”，该如何处理？继续使用时的使用费第13条：依照前条第一款规定可以继续使用技术秘密的人与权利人就使用费支付发生纠纷的，当事人任何一方都可以请求人民法院予以处理。继续使用技术秘密但又拒不支付使用费的，人民法院可以根据权利人的请求判令使用人停止使用。

人民法院在确定使用费时，可以根据权利人通常对外许可该技术秘密的使用费或者使用人取得该技术秘密所支付的使用费，并考虑该技术秘密的研究开发成本、成果转化和应用程度以及使用人的使用规模、经济效益等因素合理确定。

不论使用人是否继续使用技术秘密，人民法院均应当判令其向权利人支付已使用期间的使用费。使用人已向无效合同的让与人支付的使用费应当由让与人负责返还。【设问】与民法通常原理，如善意取得制度之间的不同。五、技术合同的解除除一般的解除之外，尚有司法解释之规定。法释[2004]20号第15条：技术合同当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在30日内仍未履行，另一方依据合同法第九十四条第（三）项的规定主张解除合同的，人民法院应当予以支持。

当事人在催告通知中附有履行期限且该期限超过30日的，人民法院应当认定该履行期限为合同法第九十四条第（三）项规定的合理期限。【课后阅读案例】宁波中科绿色电力有限公司与宁波市科新节能技术有限公司技术服务合同纠纷上诉案(2010)浙知终字第131号

2008年7月4日，中科公司与科新公司签署一份《循环冷却水系统专利节能技改合作合同》（以下简称《技改合同》）。涉案发明专利授权公告日为2009年1月21日。范昌海出具《证明》一份，称已将ZL200710066873.2发明专利的实施许可权授权给浙江省工业设计研究院流体输送节能设计研究所，同时认可该所许可科新公司实施该发明专利的行为合法。2009年2月9日，中科公司通过传真致函科新公司，通知科新公司《技改合同》自即日起终止，科新公司负责恢复合同标的设备的初始装置，并承担恢复过程中的费用，赔偿中科公司全部损失。同年2月13日，中科公司通过公证送达的方式向科新公司致函，内容与同年2月9日函件内容相同，浙江省宁波市信达公证处于同年2月16日出具（2009）浙甬达证民字第73号《公证书》，记载送达过程。同年2月23日，中科公司再次通过公证送达的方式向科新公司发函，坚持终止《技改合同》，并坚持前两次函件中所有的要求和权利，浙江省宁波市信达公证处于同年3月3日出具（2009）浙甬达证民字第118号《公证书》，记载送达过程。同年3月3日，科新公司委托浙江维知律师事务所孙时龙律师向中科公司发去律师函，表示得悉《技改合同》已至解除合同地步，愿代表科新公司就解除合同的善后事宜同中科公司进行协商。【诉请】2009年9月27日，科新公司以中科公司违法解除涉案合同为由，向原审法院起诉，请求判令：中科公司因违法解除合同赔偿其可得利益损失2936000元及设备款、技改开发费340310元。同年11月3日，中科公司以科新公司违反合同约定，其技改未能达到相关技术标准，应承担相应的违约责任为由，向原审法院提起反诉，请求判令：1.解除《技改合同》；2.科新公司赔偿其安装及卸置费用3000元、电费损失474427.73元、设备款49080元。【二审判决】法释【2004】20号第15条规定……本案合同双方当事人就合同履行的期限节点约定如下：第十七条约定，合同生效之日起，科新公司为中科公司量身定做FCH高效节能泵，50天内节能泵运送至中科公司现场；第五条约定，工程启动前，科新公司和中科公司共同制订施工方案，商定技改施工时间；第六条第二款约定，双方确定试运行期为自调试投入运行之日起3×24小时止，双方择时对节能技改工程进行检测节电量，记录各项技术参数，评定技改效果，填写节能技改工程验收表，共同签名盖章通过验收。由此可见，合同双方并没有约定明确的技改施工时间，而是设定由双方在合同生效后再行共同商定。基于以下事实和理由，本院认定中科公司为涉案合同履行中的违约方：……中科公司又在明知科新公司正在积极实施相关叶轮的修复并准备再次调试工作的情况下，先后于同年2月9日、2月13日、2月23日致函科新公司终止涉案合同，拒绝接受涉案合同项下的技术服务。其行为既不符合《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项关于履行的必要准备时间的规定，又有悖于《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条中就催告宽限期为30日所作出的规制。依照涉案合同第十三条的约定，中科公司的前述行为构成违约，应承担由此产生的违约责任。第二节技术开发合同一、技术开发合同的概念、类型与特征二、技术开发合同的效力三、技术开发合同的风险责任和技术成果权益归属一、技术开发合同的概念、类型与特征技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。所谓“新技术、新产品、新工艺、新材料及其系统”包括当事人在订立技术合同时尚未掌握的产品、工艺、材料及其系统等技术方案，但对技术上没有创新的现有产品的改型、工艺变更、材料配方调整以及对技术成果的验证、测试和使用除外。（第330条，法释[2004]20号第17条）当事人之间就具有产业应用价值的科技成果实施转化订立的合同，参照技术开发合同的规定。（330条）（二）技术开发合同的类型技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。也有认为尚包括“准技术开发合同（技术转化合同，法释[2004]20号第18条）”（三）技术开发合同的特征1、技术开发合同的标的为具有新颖性和创造性的技术成果。（第337条的反对解释，可认为非公知技术）2、技术开发合同的当事人共同承担风险。第338条规定：在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，该风险责任由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，风险责任由当事人合理分担。3、技术开发合同是要式合同。二、技术开发合同的效力1、委托人的义务（1）按照合同约定支付研究开发费用和报酬。第331条。报酬是委托人取得研究开发成果后，作为合同的“对价”应按时向研究开发人支付的款项；而研究开发经费则是研究开发的投入。第333条规定了违约责任。（2）按照约定提供技术资料、原始数据并完成协作事项。第331条（3）按期接受研究开发成果（不真正义务）2、研究开发人的义务（1）按照约定制定和实施研究开发计划。第330条，第332条（2）合理使用研究开发经费。第332条，第401条（3）按期完成研究开发工作，及时交付研究成果，并提供有关资料和指导。第332条（二）合作开发合同的效力1、依照合同约定进行投资。第335条2、分工参与研究开发工作。第335条3、协作配合研究开发工作。第335条此外，合作开发合同的当事人各方还有保守技术情报、资料和技术成果秘密的义务。三、技术开发合同的风险责任和技术成果权益归属《合同法》第338条规定，在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，该风险责任由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，风险责任由当事人合理分担。《合同法》第339条至341条：委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。【案例】合作开发合同的技术成果权益归属纠纷【基本案情】甲研究所与乙企业签订了一份共同开发电子测试设备的技术合同。约定由甲组织技术开发，乙提供部分技术人员、资金和场地。经过1年共同开发，电子测试设备完成调试、使用。后甲将该技术成果的专利申请权转让给丙工厂，允许丙申请专利并生产该技术产品。一次性转让、培训费20万元，3年内从销售利润中每台提成30%作为报酬。乙得知后，要求与甲分享利益。甲、乙协商不能达成一致意见，乙遂向法院起诉。【问题点】甲、乙之间的合同是否为合作开发合同？乙是否有权分享利益？【判决】法院认为此技术合同系合作开发合同。一次性转让、培训费的收益甲和乙各得一半；3年内丙生产的电子测试设备每台提成30%的收益，甲和乙分别得20%和10%。【法理分析】甲和乙之间的合同为合作开发合同，这可依合同的约定和履行判定。根据我国《合同法》规定，合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。本案中合同并未就相关事项作出约定，因而，该技术成果的专利申请权应归甲、乙共有。对于此项权利的转让，也应当由双方当事人共享收益【延伸阅读】技术开发合同的解除技术开发合同作为一种具体的合同类型，可因满足当事人事先约定的解除情形或者合同法关于合同解除的一般规定而解除。依我国《合同法》第94条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；（5）法律规定的其他情形。技术开发合同还存在特别解除事由，我国《合同法》第337条规定，因作为技术开发合同标的的技术已经由他人公开，致使技术开发合同的履行没有意义的，当事人可以解除合同。所谓的“技术已经由他人公开”通常有以下几种情形：（1）他人已经就该技术的标的提出了专利申请；（2）该技术合同标的已经由他人研究成功或者从国外引进并可以在技术市场上作为商品进行转让；（3）技术开发合同的标的已经进入公有技术领域。[1]在技术开发合同成立并生效后，作为技术开发合同标的的技术被他人公开，导致技术开发合同的履行没有意义，这是技术开发合同中的固有风险，属于不可归责于双方当事人的事由，当事人可以解除合同，由此给各方当事人所造成的损失，有约定时，根据约定；没有约定时，各方合理分担。

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参见徐杰：《技术合同法教程》，知识产权出版社2004年版，第98页。第三节技术转让合同一、技术转让合同的概念、类型与特征二、技术转让合同的效力三、技术转让合同后续改进技术成果的归属一、技术转让合同的概念、类型与特征技术转让合同是指合法拥有技术的权利人，包括其他有权对外转让技术的人，将现有特定的专利、专利申请、技术秘密的相关权利让与他人，或者许可他人实施、使用所订立的合同。但就尚待研究开发的技术成果或者不涉及专利、专利申请或者技术秘密的知识、技术、经验和信息所订立的合同除外（法释[2004]20号第22条）类型（三）技术转让合同的特征1、技术转让合同的标的是特定的和现有的技术成果。2、技术转让合同转移的是技术成果的使用权或所有权等权利。。无论技术转让合同所转移的技术成果的性质如何，受让人的目的无不是为了能够利用被转移的技术，即获得转让技术的独占权和使用权。但是，依技术转让合同转让技术后的结果看，有的受让人对转让的技术成果享有处分的权利。因此，将技术转让合同所转让的权利认定为技术成果使用权或者所有权更为恰当。

3、技术转让合同是要式合同。二、技术转让合同的效力（一）一般效力1、让与人的义务与责任依我国《合同法》第349条、第351条规定，技术转让合同让与人的主要义务是按照合同约定将技术转让给受让人并对转让标的承担瑕疵担保责任。具体而言其包括两个方面的内容：（1）权利的瑕疵担保责任，即让与人应当保证自己是所提供技术的合法拥有者；（2）物的瑕疵担保责任，即让与人应当保证其所提供的技术完整、无误、有效，能够达到约定的目标。如果受让人按照约定实施专利、使用技术秘密侵害他人合法权益的，由让与人承担责任，当事人另有约定的除外。（第349条、第351条、第353条）2、受让人的义务与责任《合同法》第350条、第352：受让人的主要义务是按照约定受让技术、使用技术、支付技术使用费并承担保密义务。技术转让合同的受让人应当按照约定的范围和期限，对让与人提供的技术中尚未公开的秘密部分，承担保密义务。（二）特别效力1、专利实施许可合同的效力第345条、第346条对专利实施许可合同中许可方与受让方的义务作了单独规定。2、技术秘密转让合同的效力第347条、第348条对技术秘密转让合同中当事人于一般技术转让合同以外的义务及责任作了单独规定。三、技术转让合同后续改进技术成果的归属所谓后续改进，是指在技术转让合同的有效期内，一方或者双方对作为合同标的的专利技术或者非专利技术成果所作的革新和改良而取得的技术成果。这一技术成果权益的归属，依我国《合同法》第354条规定，当事人可以按照互利的原则，约定实施专利、使用技术秘密的后续改进技术成果的分享办法。在合同没有约定或者约定不明确的情况下，当事人可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同中有关条款或者交易习惯确定；依照合同有关条款或交易习惯仍不能确定的，后续改进的技术成果属于该成果的一方，任何一方无权分享另一方后续改进的技术成果【延伸阅读】技术转让合同中的“使用范围”条款《合同法》第343条规定：“技术转让合同可以约定让与人和受让人实施专利或者使用技术秘密的范围，但不得限制技术竞争和技术发展。”此即技术转让合同中的“使用范围”条款。所谓实施专利或者使用技术秘密的范围，是指实施专利的期限、实施专利或者使用技术秘密的地区和方式等。专利实施许可合同当事人就专利实施许可期限的约定可以为整个专利的存续期间，也可以是专利存续期间中的某一段时间，但不得超过整个专利权期限，即受让方不应对已失效的专利承担义务。当事人对实施专利或者使用技术秘密的期限没有约定或者约定不明确的，受让人实施专利或者使用技术秘密不受期限限制法释【2004】20号第28条。技术转让合同中应当明确约定受让方取得的是独占使用权、排他使用权还是普通使用权。如果合同当事人对专利实施许可方式没有约定或者约定不明确的，认定为普通实施许可；专利实施许可合同约定受让人可以再许可他人实施专利的，认定该再许可为普通实施许可，但当事人另有约定的除外。第25条第四节技术咨询合同和技术服务合同一、技术咨询合同二、技术服务合同一、技术咨询合同（一）技术咨询合同的概念与特征技术咨询合同是当事人就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告所订立的合同（第356条）。所谓“特定技术项目”包括有关科学技术与经济社会协调发展的软科学研究项目，促进科技进步和管理现代化、提高经济效益和社会效益等运用科学知识和技术手段进行调查、分析、论证、评价、预测的专业性技术项目（法释[2004]20号第30条）2、技术咨询合同的特征（1）技术咨询合同的调整对象具有独特性。（2）技术咨询合同的风险责任承担有其特殊性。第359规定，技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成的损失，由委托人承担，但当事人另有约定的除外。该风险责任承担的特殊原则为技术咨询合同所独有，在技术开发合同、技术转让合同和技术服务合同中均不存在。（3）技术咨询合同是不要式合同。（二）技术咨询合同的效力1、委托人的主要义务：第357条、第359条的规定，技术咨询合同的委托人应当按照约定阐明咨询的问题，提供技术背景材料及有关技术资料、数据；接受受托人的工作成果，支付报酬。技术咨询合同的委托人未按照约定提供必要的资料和数据，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。2、受托人的主要义务：第358条、第359条的规定，技术咨询合同的受托人应当按照约定的期限完成咨询报告或者解答问题；提出的咨询报告应当达到约定的要求。除合同另有约定外，受托人进行调查研究、分析论证、实验测定等所需费用，由受托人自己承担，委托人不予负责（法释[2004]20号第31条）二、技术服务合同（一）技术服务合同的概念与特征第356条的规定，技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同。所谓“特定技术问题”包括需要运用专业技术知识、经验和信息解决的有关改进产品结构、改良工艺流程、提高产品质量、降低产品成本、节约资源能耗、保护资源环境、实现安全操作、提高经济效益和社会效益等专业技术问题。法释[2004]20号第33条当事人一方以技术转让的名义提供已进入公有领域的技术，或者在技术转让合同履行过程中合同标的技术进入公有领域，但是技术提供方进行技术指导、传授技术知识，为对方解决特定技术问题符合约定条件的，按照技术服务合同处理，约定的技术转让费可以视为提供技术服务的报酬和费用，但是法律、行政法规另有规定的除外。

依照前款规定，技术转让费视为提供技术服务的报酬和费用明显不合理的，人民法院可以根据当事人的请求合理确定。第34条2、技术服务合同的特征（1）技术服务合同是以解决特定技术问题而订立的合同。（2）技术服务合同是不要式合同。（二）技术服务合同的效力1、委托人的义务：第360条、第362条的规定，技术服务合同委托人应按照约定提供工作条件，完成配合事项；按期接受受托方的工作成果，并支付报酬。不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，从而影响了受托人的工作进度和质量，以及不接受或者逾期接受受托人提交的工作成果的，已经支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。2、受托人的义务：第361条、第362条的规定，技术服务合同受托人应按期完成合同约定的服务项目，解决技术问题，保证工作质量，并按约定传授解决技术问题的有关知识。未按照合同的约定完成服务工作的，应当承担免收报酬等违约责任。【司法考试真题链接】

09年卷三多项选择题62．甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同，约定丙公司向甲公司支付一笔转让费后拥有并使用该技术秘密。乙公司得知后，主张甲丙间的合同无效，并要求赔偿损失。下列哪些说法是正确的？A．如丙公司不知道或不应当知道甲公司窃取技术秘密的事实，则甲丙间的合同有效B．如丙公司为善意，有权继续使用该技术秘密，乙公司不得要求丙公司支付费用，只能要求甲公司承担责任C．如丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，不得继续使用该技术秘密，并应当与甲公司承担连带赔偿责任D．不论丙公司取得该技术秘密权时是否为善意，该技术转让合同均无效正确答案：CD详解：技术合同无效的法定事由我国法律一方面保障技术合同当事人在合法的范围内行使自己的权利，另一方面又不允许当事人滥用这种权利来损害国家利益和社会公共利益。依我国《合同法》第329条、《关于技术合同的解释》第12条规定，侵害他人技术成果的技术合同无效。侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，除法律、行政法规另有约定的以外，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。当事人双方恶意串通或者一方知道或者应当知道另一方侵权仍与其订立或者履行合同的，属于共同侵权，人民法院应当判令侵权人承担连带赔偿责任和保密义务，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。06年卷三单项选择题16．甲公司委托乙公司开发一种浓缩茶汁的技术秘密成果，未约定成果使用权、转让权以及利益分配办法。甲公司按约定支付了研究开发费用。乙公司按约定时间开发出该技术秘密成果后，在没有向甲公