【关于代孕立法的研究国内外文献综述3000字】

关于代孕立法的研究国内外文献综述目录TOC\o"1-2"\h\u25269关于代孕立法的研究国内外文献综述 111518一、关于代孕立法和管理的相关研究 1102091.国外方面 160032.国内方面 18125二、关于代孕中亲子关系认定的研究 2232431.国外方面 2253602.国内方面 215976三、相关文献综述 311927参考文献 3一、关于代孕立法和管理的相关研究1.国外方面国外代孕研究起步早于我国，代孕研究更为全面。国外代孕母亲的立法形式主要分为三类：政府规制型，如英国，政府、公共权力参与代孕管理。私法自治型，如美国，代孕双方可以自由达成代孕协议，根据自己的意愿从事相关活动。完全禁止型，如德国，国家法律明确禁止所有类型的代孕。Chenm[]（2013）提出了一种立法模式来规范非传统妊娠中的代孕合同，立法提案区分了有效、可行、不可靠和有问题的代孕协议等不同的类型，根据不同的类型区别对待，对于不孕症患者想要孩子，相关行为受法律保护。RusnakE[]（2014）讨论如何利用政府的规范和市场的调节，在国际代孕市场实现生育公平。Baumle[]（2017）认为代孕已经很普遍，因此州政府没有必要拒绝代孕法。他讨论了商业代孕的监管、怀孕代孕的可行性以及怀孕代孕合同的可行性。ComptonD[]（2020）强烈呼吁对代孕进行立法，使法律跟上科学技术的发展。2.国内方面近年来，国内对代孕的研究开始缓慢上升，代孕涉及法律、社会学、医学、伦理学等多方面的综合考虑。中国法学界对代孕的研究主要体现在以下几个方面：关于代孕协议立法态度，学术界有正反两种理论。肯定的代表是：刘慧琴[]（2021）从人们的基本权利、法理上的无伤害、人们追求幸福的家庭权利等方面论述了有限公开代孕的合理性。张文军[]（2021）从生育权、身体权利、公共秩序和良好习俗的原则、家庭问题和子女利益以及中国传统文化中的血缘传承等方面支持和讨论代孕的合法性和合理性，建议将代孕范围限定为自由、完全代孕，但允许委托方夫妻补偿代孕母亲支付的必要费用；苑玉杰[]（2021）认为，我们应该协调宪法与社会伦理（公共秩序与良好习俗）之间的冲突，将代孕调整为政府监管模式，并通过调整宪法规范对其进行监管，主要是协调生殖权利、人的尊严与公共秩序与良好习俗；黄志慧[]（2021）认为应该在合理范围内允许代孕行为，但应禁止涉及营利中介机构的商业代孕，目前仅适用于公开妊娠代孕。限制和禁止代孕的学者有，郑家齐[]（2017）从法理和伦理角度认为有偿代孕是不合理的，应当有偿代孕进行限制。马一南[]（2017）认为代孕应该被立法绝对禁止。陈娜[]（2019）从代孕合同的概念入手,根据代孕的现实情况,探讨了代孕合同的法律规制,重点探讨了以合同形式对无偿妊娠代孕的监管。二、关于代孕中亲子关系认定的研究1.国外方面国外就代孕亲子关系的认定，由于国家对代孕行为合法与否认定的不同，关于代孕亲子关系的认定也存在差异。在国家明确禁止代孕的前提下，例如，法国1994年通过的生物伦理法禁止代孕。对于亲子关系的认定，法国坚持分娩说。德国于1989年颁布了《收养机构法》，明确禁止代孕。在亲子关系的认定上，德国采用了分娩说，但基于子女最大利益原则，代孕子女的监护权可以由受托父母享有[]。当国家允许代孕时，不同国家确定亲子关系的规则不同。英国立法对商业代孕持否定态度，但并不禁止非商业代孕。在这种情况下，英国立法中亲子关系的认定遵循分娩说，但在代孕子女出生后，受托父母可以通过申请父母令获得子女监护权。以色列于2000年通过了《代孕协议法》，允许商业代孕母亲的存在。在允许商业代孕的情况下，代孕亲子关系的确定完全采用契约说。美国主张意思自治，的立法采纳了代孕母亲亲子关系的契约说观点[]。2.国内方面自代孕案件诞生以来，我国一些法学学者对代孕亲子关系认定的相关问题进行了探讨。传统上，关于代孕亲子关系的认定有很多观点，如分娩说、血缘说、契约说、子女最大利益说等，但上述观点在理论和实践上都有相应的局限性。基于对上述问题的相应讨论，学者们提出了不同的建议。第一种观点认为，应当承认代孕协议的效力，采用契约说，并根据代孕协议本身的缺陷，用其他规则对其进行完善。罗曼静[]（2020）认为，应该完全承认无偿代孕，此时的协议是有效的。不过，罗曼静也主张，当代孕子女没有亲子关系时，委托人可以提起否认诉讼。第二种观点认为应当采用分娩说，但也提出了相应的补充规则。例如，朱晓峰[]（2017）认为，代孕协议应区别对待，无偿友好代孕不应被视为无效。在代孕协议被视为无效的其他情况下，子宫提供者，即受托人，是代孕子女的合法母亲。第三种观点认为应采用血缘说。例如张燕玲[]（2015）认为，在确定代孕子女父母身份时，法律应突破分娩人是母亲的传统观念，并通过专门立法规定遗传父母是代孕子女的合法父母。第四种观点认为应该采用子女最佳利益说，例如李亚南[]（2020）提出，代孕亲子关系的认定应以“子女最大利益原则”作为判断亲子关系的依据，并以代孕协议作为补充要素。第五种观点在完全否定现有观点的基础上提出了新的理论观点。例如，任伟[]（2020）认为，应采用修改后的意愿表达，即在国家公共权力的监督下，基于子女利益和社会公共利益，在尊重当事人意愿自由的同时，对意愿自主权进行必要的限制。三、相关文献综述综上所述，国外对于代孕行为的认定并不统一，不同国家对于代孕行为是否合法的看法不一，在此基础上对代孕亲子关系认定的看法也有很大的不同，因此，辩证的看待代孕行为，并对其进行相关的立法规制显得更为必要。从国内文献的探讨可以看出，国内学者在不断地尝试突破和吸收现有的理论的基础上，解决代孕子女亲子关系的认定难题。但代孕子女纠纷其本质上就是血缘利益、生育利益、契约利益等多重利益与代孕子女利益的混合，但如何解决这多重利益混合的层次位序上，我国现有研究并没有也无法提出根本性的建议。在这种情况下，我们应该及时对亲子关系的认定进行系统研究，从而确定出符合我国实际的亲子关系认定规则。参考文献[1]ChenM,PhDcandidate.TheApplicationofDNAIdentificationEvidenceintheParent-childRelationshipCase——takeTaiwanareaasanexample[J].EvidenceScience,2013.[2]RusnakE.Identification,warmth,andpsychologicalcontrolintheparent-childrelationshipandthecongruenceofprejudicedattitudes[J].Dissertations&Theses-Gradworks,2014.[3]BaumleA,ComptonD,etal.HeterogeneityinCensusIdentificationofParent-ChildRelationshipsWithinSame-SexHouseholds.2020.[4]ComptonD,etal.GayMenWhoBecomeFathersviaSurrogacy:TheTransitiontoParenthood[J].JournalofGLBTFamilyStudies,2020,6(2).[5]刘慧琴.人工生育子女法律问题研究[D].兰州大学，2021.[6]张文军.代孕子女亲子关系认定法律问题研究[D].兰州大学，2021.[7]苑玉杰.代孕子女法律地位认定问题研究[D].中国人民公安大学，2021.[8]游文亭.《民法典》确认代孕子女亲子关系的立法建议[J].大连理工大学学报（社会科学版）,2021,42(03):85-91.[9]黄志慧.代孕亲子关系的跨国承认：欧洲经验与中国法上的选择[J].环球法律评论，2021,43(02):177-192.[10]王长玲，茶丽华.我国代孕的法律问题探微[J].法制与社会，2021(03):23-24.[11]谈婷.价值冲突与选择:代孕亲子关系确认的困境破解[J].苏州大学学报(哲学社会科学版),2020,41(03):88-96.[12]王艺.“禁代令”下儿童权益的危机与解困之道[J].青海社会科学,2020(02):156-163.[13]刘士国,聂含秋,徐瑜璐.非代孕自行人工授精生殖行为的法律问题[J].烟台大学学报(哲学社会科学版),2020,33(02):18-24.[14]李雅男.代孕背景下亲子关系的确定[J].法律科学(西北政法大学学报),2020,38(02):133-145.[15]徐文.甄别与分类:论代孕案件基础争议的解决进路[J].河北法学,2019,37(11):136-152.[16]郑英龙.失独家庭有限代孕权利的国家保障[J].浙江大学学报(人文社会科学版),2019,49(04):71-87.[17]张融.代孕协议的法律效力研究[J].江汉学术,2019,38(01):40-48.[18]何悦,俞风雷.我国代孕生殖立法研究——以英国代孕生殖立法为视角[J].法学杂志,2017,38(05):46-52.[19]齐湘泉,安朔.跨境代孕法律规制研究——兼议跨境代孕产生的亲子关系认定[J].中国青年社会科学,2021,40(05):109-121