民商法案例研讨(律师学院课程)

民商案例研讨

--以二审及再审为视角

主讲：

刘兴桂（教授律师）广州律师学院教学委员会主任电话Q:2429364981

一，民商二审、再审案件的特点律师与法官案件处理的互动和影响，结合立法和司法实践、争议的裁判、改判，分析探究民商案件办理中的疑惑、感受和心得二，律师代理二审和再审的相关问题重点涉及事实证据、法律适用、时效、裁量权、二审或再审的体制、法官思维特点与律师的差异、改判率等问题（课间休息）三，讨论与对话（与下发案例典型案件为线索，也可以现场学员提出案例为基础，与学员的交流对话民商案件审判与代理思维比较审判的普通要求:结案（裁决或调解）法官思维的核心是对利益平衡的追求，即所谓的案结事了律师作为代理人先行地具有立场思维，此为代理利益决定，无可厚非，优点是竭尽全力地与对方抗辩，追求己方的公平，势均力敌的各方在居中审判者的协调下还真可能实现权利的平衡（举例：郑连凯被伤害案，某校不服拆迁补偿案）接前：思维比较深圳交通事故致死学生案，交警认定学生在马路上打闹负全责，车属单位为避免舆论压力起诉家长，法院居然判单位胜诉引发声讨，最高法院领导怒批该判决丧失人性此案律师没错，但法官错了，民法思维一定包含民生思维执行案留有余地（唯一房子不处理等，豪宅除外）北京画家村农民卖房十几年后房价巨涨农民要求认定合同无效案（北京法院判农民需予以适当赔偿）司法审判对条文法不足的弥补和对公平正义的追求证据责任和证据效力的认识差别法官对证据责任的认识：合同，侵权，劳动、婚姻家庭等证据责任分配的区分（举例：广大老师医疗纠纷案—骨风湿与骨结核，如何证明婚姻过错，录音录像短信电话邮箱等作为证据时的问题，借据就一定更可以证明借款关系吗—佛山老人借款案）证据的不足与充分的认定，各方均无十足证据时的采信倾向及其制约，证据裁量权的限制，效力差别，如何减少或杜绝自由心证对依职权调查证据的把握，申请法院取证法院不理睬如何处理，法官主动调查的问题与评价时效问题民商案件中相当棘手的也是重要的问题时效的区分与适用时效中断、中止、延长与终止撤销时效与保证时效律师如何扭转在时效问题中的不利地位—时效问题的举证技巧法官不得主动审查时效民商案件功夫在细节了解民商案件分类与立案要求（最高院的案件分类指南）了解不同案件的证据要求和诉讼程序区别了解各地法院的个性化规定（即使广州一地关于立案主体和诉保、查封等规矩都略有区别）研究管辖问题及其对处理的影响（举例--连州拆迁补偿案—尽量在中院立案）大量实例的研究和历练培养学术思维，思考法律走向，往前看，往远看—公司法案件和合资企业股权转让效力纠纷案民商案件与经济犯罪的关系—合同诈骗，诈骗，侵占，挪用，民刑并存时的处理—举例：骗子卖房真正业主要求撤销买卖案，职员卖房构成犯罪但买房人是否可继续合法占有房屋申诉再审与司法体制律师办理申诉再审案件的最高要求—毅力与恒心申诉再审的文书准备网络的力量—善用与滥用的界限申诉案为什么要研究司法体制—审判监督制度改革走向，改判率，错案责任天同所—北京一个专做申诉案的所研讨案例1：违约情节的裁量2003年6月中国篮协将CBA商标许可给广州A公司使用，合同约定A公司支付300万元使用5年，但只能在当年8月1日后才能正式销售。A公司付款后在8月前试销了部分样品及给国内代理商铺货，篮协认为A公司违约并发出解除合同通知，之后旋即将商标许可给福建B公司使用。于是B公司在福建起诉A公司侵权，同时A公司在广州起诉篮协单方解除无效，主张继续履行合同。福建某中院判决A公司构成侵权，广州中院则认为A公司提前销售构成违约、判决篮协单方解除行为有效，。A公司分别在福建和广东提出上诉。请预测分析可能的上诉结果。案例2：定性之争--承包或雇佣、受益关系责任。某大酒店进行内部装修，与汤某签订了合同。双方约定：由酒店提供材料，汤某必须按照酒店的要求进行装璜，酒店验收合格后按工作量支付装璜费。汤某接到该工程后，又找来杨某等人进行装修，汤某每天付工资25元。杨某在切割硅酸盐板过程中，被异物击伤右眼，经法医鉴定为工伤七级伤残。杨某诉至法院，要求汤某和大酒店承担医疗费、精神抚慰金等损失4万余元。该由何方承担赔偿责任？案例3：政策与法律的适用问题。李某退休后被原企业某机械公司返聘，双方签订了《临时劳动协议》。2010年8月，李某右手被机器切伤，司法鉴定结论为：“右手丧失功能，构成九级伤残。”李某向人民法院起诉时称，自己是退休返聘在工作中受伤，他认为双方是劳务关系，原企业应按照人身损害赔偿的法律规定，承担他的伤残赔偿金和精神抚慰金及各项经济损失共计5万元。企业则辩称与李某之间系劳动关系，应按工伤确定赔偿，而非损害赔偿。李某与某机械公司是否构成劳动关系？满60岁外国专家在华劳动待遇问题（CRAG案）案例4：时效问题赵泉开有一个纸厂，吕飞经营餐饮服务业，与赵泉是朋友关系。从2001年1月份起，赵泉一直向吕飞供应纸巾，吕飞也按照约定支付货款，双方在生意上合作一直愉快。2003年8月13日，赵泉向吕飞提供了一批价值为5600元的餐巾，吕飞没有及时付款，并于同年12月转做其他生意，此后，吕飞一直没有支付货款给赵泉。2006年1月5日，赵泉向法院起诉，要求法院判决吕飞支付货款5600元。吕飞在接到法院应诉通知书后提出抗辩，他承认欠有赵泉的货款，但认为赵泉超过诉讼时效后才向法院起诉，失去了法律的保护，要求法院驳回赵泉的诉讼请求。本案中，诉讼时效该从何时算起？案例5：知识产权争议广西南宁卷烟厂委托广西真龙伟业广告有限公司，以一等奖１名奖金８万元、二等奖２名奖金各５０００元、三等奖３名奖金各１０００元、入围奖１４名奖金各５００元的“奖励办法”，向社会征集“真龙”香烟广告。经评奖后，南宁卷烟厂从所征集的广告语中选用一条“入围奖”广告语——“天高几许？问真龙”大量做广告。广告语原创作者桂林市民刘毅认为南宁卷烟厂、真龙广告公司“剽窃”其作品诉至法院，要求赔偿经济损失５０万元。问：南宁卷烟厂、真龙广告公司的行为有否侵犯刘毅对涉案作品的著作权，是否应当承担侵权民事责任？案例6：宁勇与《卧虎藏龙》影片音乐著作权纠纷知识产权侵权案件的难点：赔偿问题：《丝路驼铃》是华南师范大学音乐学院宁勇教授的阮曲作品，被《卧虎藏龙》影片的作曲谭