(7.2.1.1)-PDF 第一章 国际商法导论

国际商法国际商法国际商法绪论国际商法3教材4其他参考文献◆

屈广清：《国际商法学（第二版）》，法律出版社2010年版。◆沈四宝、王军、焦津洪：《国际商法》，对外经济贸易大学出版社2002年版。◆左海聪：《国际商法》，法律出版社2008年版。

◆冯大同：《国际商法》，对外贸易教育出版社1991年版。◆施米托夫著，赵秀文译：《国际贸易法文选》，中国大百科全书出版社1993年版。5其他参考文献◆

刘秀芳：《国际商法》，人大出版社2017年版。◆沈四宝、王军：《国际商法（第3版）》，对外经济贸易大学出版社2016年4月版。◆田东文：《国际商法（第2版）

》，机械工业出版社，2016年7月。

◆张圣翠：《国际商法》，上海财经大学出版社2016年版。678CompanyLogoTEXTTEXTTEXT国际商法导论主要内容12345国际商事主体国际货物买卖法国际商事合同法国际贸易术语CompanyLogoTEXTTEXTTEXT国际货物运输法主要内容678910国际货物运输保险法国际商事代理法国际贸易支付法国际产品责任法CompanyLogoTEXTTEXTTEXT国际商事争议的解决（仲裁***）主要内容1112对外贸易法

理论法学法理、法哲学、比较法学、法社会学、法律心理学。法律史学中外法律思想史、法律制度史。部门法学宪法、行政法、民法、经济法、劳动法、婚姻法、三诉、刑法。国际法学国际公法、国际私法、国际刑法、国际经济法、国际环境法、国际知识产权法。其他：其他。1级法学2级3级国家标准法学学科13/100单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12进度第一单元第二课时专题一国际商法导论国际商法第一节国际商法概述1.国际商法概述2.国际商法的演进3.国际商法的渊源4.国际商法的原则5.世界主要法律体系和制度6.中国的民商立法章节内容圣保罗保险公司诉医疗设备公司一案一家美国公司与一家德国公司签订了一份买卖合同，销售一套西门子核磁共振成像系统，合同产品条款约定系统将以完备的功能交付。合同的交货条件是：CIF纽约港，买方清关和支付关税，并负责将货物运至伊利诺万州某市。“支付条件”为：通过货币转账至卖方的帐户，预付定金93000美元，装船前支付744000美元，接受设备后三天内支付93000美元。弃权条款规定：在货款全部支付前后，买方发现货物受损，需要大修，买方向保险人PaulGuardianInsurance索赔.保险人赔付后以代位人的身份起诉德国公司。CASE德国公司认为：在CIF条件下，他将货物在装运港交付后，风险就转移到了买方，因此他不应当承担责任，原告认为：CIF条件在本案不适用，因为被告保留了货物的所有权，就应该承担货物的风险。

该案由美国的纽约南区法院于2002年审结。本案是什么类型的纠纷？CASE中新社北京十二月十六日电：

2008年12月15日，世贸上诉机构在日内瓦对欧盟、美国、加拿大诉中国汽车零部件进口管理举措一案做出终审裁决，裁决维持了世贸专家组此前认为中国做法构成歧视，违反国民待遇的裁决结果，中国商务部发言人姚坚十六日发表谈话，对此表示遗憾。CASE2006年10月，世贸组织争端解决机构设立专家组审理此案；2008年8月专家组公布裁决报告；9月，中国向世贸组织上诉机构提出上诉。依照相关程序，此次裁决报告将于三十天内由世贸争端解决机构批准并生效。裁决生效后，中国须在一定期限内修正违规措施，该期限将通过当事方协商或由世贸仲裁决定。CASE

据知，汽车零部件争端案源自二00六年中国颁布实施的《构成整车特征的汽车零部件进口管理办法》，《办法》规定对等于或超过整车价值百分之六十的零部件，征收与整车相同的百分之二十五的关税，远高于零部件百分之十的关税。欧盟、美国及加拿大认为，该规定将使汽车零部件生产企业把生产地转移至中国，欧美相关行业会遭遇冲击。

引例2与引例1不同的之处是什么？CASE一、国际商法的概念和特征概念国际商法（InternationalCommercialLaw,InternationalBusinessLaw,InternationalTradeLaw）,指调整国际商事关系的统一实体规范的总称。一、国际商法的概念和特征

特征调整的社会关系具有国际因素调整的社会关系是一种商事关系仅指调整国际商事关系的统一实体规范24国际性主体、客体或内容主体：不同国籍、住所、营业所在不同国家；客体：商事关系所指向的标的位于另一国家；内容：产生、变更或消灭商事关系的法律事实发生在另一个国家特征一：国际商法调整跨国性社会关系中华人民共和国苏州的A公司武汉的B公司货物买卖合同主体

1客体2内容3主体

1客体2内容3主体

1客体2内容3《合同法》调整1.案例讲解中国中国USAA公司的海外分公司仍然在武汉的B公司主体

1客体2内容3货物买卖合同《国际商法》调整1.案例讲解中国中国USA中国的A公司美国的B公司主体

1客体2内容3货物买卖合同《国际商法》调整1.案例讲解中国中国USA苏州的A公司武汉的B公司主体

1客体2内容3货物买卖合同《国际商法》调整【案例1】A公司是美国商人在中国厦门设立的独资企业。同年3月，A公司与营业地位于福州B公司签订1000台电脑买卖合同，同年6月前交货，交货地点在B公司营业地。除其他条款外，合同还约定：因本合同发生纠纷，双方应友好协商解决。若协商不成，则提交厦门市中级人民法院根据《联合国国际货物买卖合同公约》解决。后由于A公司无法按时交货，福州B公司向A公司提出索赔要求，双方诉至厦门市中级人民法院。【法律问题】(1)上述案例中是否涉及国际商事关系?(2)上述合同对适用法律的约定是否有效?【法律与法理分析】国际商法是调整国际商事关系的法律规范。国际商事关系指具有国际因素的商事关系。“国际”——“跨越国界”（transnational）的意思。“跨越国界”——在国际商事交易关系的主体、客体和内容(权利、义务的法律事实)这三要素中，至少有一个要素与跨越国界有联系，即：

(1)国际商事交易关系的主体：一方或多方是外国人——国籍标准；或者当事人各方的营业地处于不同的同家——“营业地标准”。

(2)国际商事交易关系的客体位于国外。作为国际商事交易的客体，既包括有形物体，也包括无形财富或劳务。

(3)产生、变更或消灭国际商事交易关系的法律事实发生在国外，如在国外订立货物买卖合同。

【参考结论】（1）A公司作为在中国设立的外商独资企业，是中国企业法人，其与同属中国企业法人的B公司之间的买卖关系，属于国内商事关系，而不是国际商事关系。（2）《联合国国际货物买卖合同公约》作为调整国际商事关系的国际公约，适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。都是中国公司，不适用国际条约，约定无效。但从合同高度自治的角度看，不排除个别法官认定有效。一、国际商法的概念和特征

特征调整的社会关系具有国际因素调整的社会关系是一种商事关系仅指调整国际商事关系的统一实体规范35商事关系——平等商主体之间的财产关系平等主体财产关系平等主体：自然人、法人和非法人企业；（横向）财产关系：商事代理关系、物权关系、知识产权关系和债权关系；特征二：国际商法调整跨国性商事关系德国籍人尤塔·毛雷尔根据中德学术交流计划来到中国上海某大学任教。任教期间与在该大学任教的中国籍女教师结婚。婚后，因双方性格不和等因素，尤塔·毛雷尔向上海市中级人民法院起诉，要求离婚。新加坡某土产公司与中国某公司签订红枣买卖合同，由前者向中国公司出口一批红枣。合同在日本签订。国际民商事法律关系：1.物权关系、知识产权关系、债权关系、代理关系、婚姻家庭关系、继承关系等民事关系——民事关系；2.公司法关系、票据法关系、海商法关系、保险法关系、破产法关系——商事关系。国际商法的概念传统的商法商行为法公司法票据法海商法保险法国际技术转让

工业产权与专有技术许可贸易国际投资

国际合作生产

国际融资

国际工程承包

国际租赁

新型国际商事交易国际商事交易思考下列哪些属于国际商法所调整的关系?A．中国甲公司与中国乙公司的货物买卖合同

B．营业地位于甲国的A公司与营业地位于中国的B公司之间的贸易关系C.西班牙人A与中国人B之间的婚姻关系

D．甲国家与乙国家间的双边投资保护协定B一、国际商法的概念和特征

特征调整的社会关系具有国际因素调整的社会关系是一种商事关系仅指调整国际商事关系的统一实体规范39直接规定国际商事主体在国际商事关系中的权利和义务依据冲突规范确定适用于国际商事关系的国内法间接调整方法直接调整方法冲突规范实体规范作用定义特征三：国际商法仅指调整跨国性商事关系的实体法规范

冲突法的间接调整方法国际商法的直接调整方法甲乙两公司约定适用《CISG》法院寻找判决依据《联合国国际货物销售合同公约》

《CISG》买方和卖方的权利义务法院判决单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12进度1单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12进度2思考国际商法分别与国际法、国际经济法、国际贸易法、国际私法之间的关系是什么？（一）反致区别1.国际贸易法——是调整各国之间的贸易关系以及与贸易有关的其他各种关系的法律规范的总和。2.国际私法——因为国家间的民法和商法有差异，处理涉外因素的民商关系究竟适用哪国法律的冲突法。3.国际经济法——调整国家、国际组织、不同国家的法人与个人间经济关系的法规总称。4.国际商法——调整国际间平等主体的商事关系的统一实体规范总称。国际商法与相邻部门的关系4.国际公法也称国际法，是指在国际交往中形成的，用以调整国际关系(主要是国家间关系)的，有法律约束力的原则、规则和制度的总称。

与国际公法：1.法律性质不同，国商法是私法，国公是公法2.主体不同，国商法调整自然人和法人，国公调整国家3.调整对象不同，国商调整商事关系，国公调整政治、军事、外交关系。与国际私法：1.法律性质不同，国际商法是实体法，国际私法是冲突规范2调整对象不同，国际商法调整自然人和法人商事关系，国际私法还调整婚姻、抚养和继承3.渊源不同，国际商法为国际条约和惯例，国际私法主要是国内冲突规范与国际经济法区别：分属私法和公法范畴1.国商以意思自治、诚实信用为基础；国经以非歧视、资本、货物和技术流通自由为目标。2.国商以民事责任为救济，以国际民诉和商事仲裁救济程序；国经要求承担国家责任，以国家间争端解决为救济。联系国际经济法中条约产生的权利间接由国际商法主体享有。与国际贸易法：联系：源于中世纪的商人习惯法，意思自治和契约必守区别：范围和规范的特性国际贸易法：政府对外贸易管理法制、世贸组织管理国际贸易的多边法律体制（公）国际商法：跨国货物买卖和运输、票据流通和技术转让（私）国际商法概念理解的学界分歧国际私法分支说代表人物韩德培（1911-2009）认为商事法律本质为私法范畴，因此国际商法从本质从属于私法范畴。国际商法不过是国际私法的一种特殊化形式而已。国际商法概念理解的学界分歧国际经济法分支说代表人物：陈安（1929—）、王传丽代表观点：商事活动本质上属于一种经济活动，必须接受主权国家的管理。国际商事条约也必须经过国家主权的立法方能对当事人产生法律效力。因此国际商法属于国际经济法的一个分支。国际商法概念理解的学界分歧国际规则与国内规则混合说代表人物：沈四宝（1946）代表观点：国际商法既要受国际条约等国际规则的调整，同时国内的民商事法律规则也要起到重要的调整作用。“国际商法是调整国际商事交易和商事组织的各种法律规范的总称。”国际商法概念理解的学界分歧独立法律部门说代表人物：左海聪（1966—）代表观点：国际法学科下应分为国际公法、国际私法、国际经济法、国际商法四个独立部门；国际商法的范围仅应限制在国际商事统一实体法规范内。54/100单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12进度第一单元第三课时第二节国际商法的演进三个阶段：1.中世纪（11-17世纪）——商人习惯法阶段意大利、法德的一些自治城市，从事欧洲和东方之间贸易往来的商人阶层形成了商人习惯，商人有自己的特别法庭专门审理发生在商人之间的纠纷，因此，被这些法庭承认并执行的习惯被称之为商人法。其主要内容有：买买契约、代理、合伙、汇票、海商法以及保护公开市场的规则等。例如，13世纪的《巴塞罗那海法》、《奥内隆法典》、《维斯比海法》，这三部海法对后世影响巨大。三个阶段：2.

17-19世纪——国内商法编纂时期首先进行国内商事立法的是法国，颁布了1673年《商事条例》和1681年《海事条例》，1807年在此基础上颁布了《法国商法典》，与1804《拿破仑法典》形成了欧洲大陆民商分立的法律制度。德国1861年的《德国商法典》。意大利民商合一英美法系采用判例制度，英国1893年颁布《货物买卖法》。美国1906年制定《1906年统一买卖法》，制定《1916年关税法》等。

三个阶段：3.二战后——新商法阶段出现各种促进国际贸易发展的国际组织，比如，WTO、世界银行、国际货币基金组织、国际商会、国际法研究院等众多的国际组织和国际立法机构。

国际商事活动趋于复杂，要求国际商法摆脱之前禁锢，走向国际化和多样化，国际商法体现了统一性、国际性和多样性。

条约和国际惯例较多。1947年的《关税与贸易总协定》1980年《联合国国际货物销售合同公约》、以及欧盟和亚太经合组织形成的条约文件。各国商法开始完善，调整范围趋向多样化和跨领域，比如国际投资合同法、1995年美国颁布的《金融服务公平交易法》、欧盟电信和金融领域的法规、国际担保法、知识产权交易法等。单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12轨迹国际国内国际第三节国际商法的渊源61CompanyLogoTEXTTEXTTEXT国际商事条约12345国际商事惯例国内商事法示范法司法判例和国际商事仲裁裁决国际商法的渊源6法律学说62缔约国间缔结的、规定缔约国在国际商事交易关系中的权利义务的书面协议。定义010203国际商事条约分类效力双边多边条约必守对缔约国据有拘束力特定情况得到非缔约国遵守意思自治63定义0103分类双边多边调整国际货物运输关系的公约：

1924《海牙规则》

1968《维斯比规则》

1978《汉堡规则》1929《华沙公约》1955《海牙议定书》1961《瓜达拉哈拉公约》1980《联合国国际货物多式联运公约》

2008《鹿特丹规则》

65自治性惯例法律国际商事惯例指从事国际商事交易的商人们在商业实践中形成的为交易当事人承认并惯常遵守的不成文规则或程序。——法律国际商事惯例自发性重复性明确性

普遍性67定义0103分类双边多边68国内商事法选择国内法作为准则国内法涵盖实体法、程序法、冲突法。69《国际商事合同通则》的法律重述示范法（非法律）在国际商法领域指有国际机构制定的供各国立法机构起草本国商事法时采纳的法律，如国际贸易委员会制定的关于电子商务、商事仲裁方面的示范法。——旨在减少差异，而非形成统一法律70司法判例：司法判例在英美法系国家是主要的法律渊源，在大陆法系和我国，判例不构成法律渊源。学说：不是真正的法律渊源，只是可能起到法律的作用。有的国家规定，法律无规定者，从习惯，无习惯者，从法理。71CompanyLogoTEXTTEXTTEXT国际商事条约12345国际商事惯例国内商事法示范法司法判例国际商法的渊源6学说72CompanyLogoTEXT*【案例】2001年12月，中国深圳某进出口公司与某德国公司签订了6万箱芦笋罐头出口合同，价格条件为FOB青岛，目的港为汉堡，装船时间为2002年6月。深圳公司负责联系船舶，德国公司开立以深圳公司为受益人的不可撤销信用证。73CompanyLogoTEXT合同签订后，深圳公司依约备好了货物，德国公司也开立了信用证。但由于船舶紧张，深圳公司联系不到运载船舶，就致函要求德国公司派船，并声称：根据《Incoterms2000》，作为买方的德国公司必须自负费用订立货物运输合同。德国公司回复：双方合同并未约定应用《Incoterms2000》，所以，深圳公司不能将其作为依据。74CompanyLogoTEXT【法律问题】1.国际商法有哪些渊源?2.本案可否适用《Incoterms2000》？3.《Incoterms2000》与合同约定之间在法律效力方面的关系如何?75CompanyLogoTEXT《联合国国际货物买卖合同公约》第9条规定：除非另有协议，双方当事人应视为已默示地同意对他们的合同或合同的订立适用双方当事人已知道或理应知道的惯例，而这种惯例，在国际贸易上，已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛知道并为他们所经常遵守。《Incoterms2000》是国际贸易领域最具影响且为此领域当事人所广泛知道和经常遵守的国际商事惯例。76CompanyLogoTEXT【参考结论】从本案来看，由于中国和德国都是联合国《国际货物买卖合同公约》的成员国，该公约适用于本案。

根据联合国国际货物买卖合同公约第9条之规定，本案当事人选用了FOB术语，而无其它另行约定，所以，应当认定《Incoterms2000》适用于本案。按照《Incoterms2000》的有关规定，FOB术语项下，联系船舶、签订运输合同是买方的义务。77CompanyLogoTEXT约定的效力——作为国际商事惯例，《Incoterms2000》的规定可以被当事人通过明确约定而加以修改，即当事人另行明确约定的效力高于《Incoterms2000》的效力。在本案中，因为双方合同明确约定由作为卖方的深圳公司负责联系船舶．其无权再以《Incoterms2000》的一般规定来推脱自己的责任。所以，德国公司关于要求深圳公司承担联系船舶的主张应该得到支持，深圳公司应承担合同未能履行的违约责任。78CompanyLogoTEXT*思考下列哪些属于国际商法的渊源?A1980年《联合国国际货物买卖合同公约》B．《中华人民共和国道路交通安全法》C．2000年《国际贸易术语解释通则》D．《中华人民共和国合同法》E.美国统一商法典

F.四川省高级人民法院判例

G.美国上诉法院判例单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12进度2单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12进度3第四节国际商法的原则82CompanyLogoTEXTTEXTTEXT意思自治原则12345诚实信用原则公平交易原则交易便捷原则保护交易安全原则国际商法的原则83意思自治缔结合同的自由选择相对人的自由*决定合同内容的自由选择合同形式的自由选择争议方式的自由*歌剧院老板Lumley与一名叫Johanna的女演员签订了一份合同，约定Johanna在一定期限内只能在Lumley经营的歌剧院演出，未经Lumley的书面许可，Johanna不得在其他的歌剧院演出。另一歌剧院的老板Gye得知Lumley与Johanna的合同后，以高价引诱Johanna违约。法院虽对Johanna下了禁止令，但Johanna已无意继续履行其与Lumley的合同。Lumley不得已将Gye告上法庭，要求Gye赔偿其损失。讨论原合同中剧院老板诉另一剧院老板要求损害赔偿，理由充分吗，被告选取得当吗？如果选择另一剧院老板作为被告，原被告双方各自的理论依据是什么？86《国际商事合同通则》的法律重述全面收集有关领域的判例法，将其系统化、条理化和简单化，从中抽象出一般规则；以国内合同法、国际商业惯例和习惯作为起草渊源，编纂成法律条文。法律重述——关于选择合同适用的法律依据87《国际商事合同通则》的法律重述全面收集有关领域的判例法，将其系统化、条理化和简单化，从中抽象出一般规则；以国内合同法、国际商业惯例和习惯作为起草渊源，编纂成法律条文。法律重述88CompanyLogoTEXT案例的启示是什么?无单放货承担责任——依照《中华人民共和国海商法》（以下简称《海商法》）第七十一条关于提单的规定以及《关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《规定》）第一条的规定，记名提单也由该司法解释调整。因而对于记名提单，承运人也应当凭正本提单交付货物。【案例备用】

某甲在美国建造了一些船舶，经过登记注册，他把它们抵押给自己的债权人某乙，在船舶国籍证上背书注明了该项抵押，并把船舶送到中国出卖。后因背书有碍船舶在中国出卖，甲与乙协商议定，将不再背书签注抵押。随后一条新船建造出来，经登记注册后，甲将它抵押给乙，并送往中国，按照美国的法律，某乙取得船有效的权利。该船在中国被甲卖给了丙。乙在中国法院提起诉讼，主张该船转让给丙无效。【法律问题】本案应适用何国法律，为什么？【法律、法理分析】

本案涉及的是涉外船舶抵押权及所有权转移问题，应依《中华人民共和国海商法》(以下简称《海商法》)的有关规定处理。《海商法》第269条规定：“合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”第270条规定：“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律。”【参考结论】本案中的船舶买卖合同当事人没有选择应适用的法律，由于该船在美国建造并登记注册，在美国抵押，案件当事人中甲、乙均为美国人，美国与整个案件有最密切联系，所以应适用美国法。同时，舶舶所有权的转让适用旗国法，由于该船为新船，可将登记注册国视为旗国．而登记注册国在美国，故也应适用美国法。92

诚实信用诚实和善意的内心状态*个体利益不得与社会公共利益冲突*法官释法时参考当事人意志强制性法律规范，不允许排除禁止向一般条款逃避具体优先93《国际商事合同通则》的法律重述公平交易原则权利义务基本对等等价交换公平合理地承担法律责任仲裁机构公平处理商事纠纷公平原则和意思自治原则分别关于内容和主体94《合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。30%95CompanyLogo关于法院调整违约金——依照申请德国民法典第343条规定："（1）违约金之金额过高者，在债务人提出申请时，得以判决减至适当之金额。违约金是否适当之判决，应考虑债权人之一切正当利益，不仅是考虑财产上之利益。已支付违约金者，不得请求减少。“中国法：第一，人民法院适用合同法第114条第2款的规定，对约定过高或过低的违约金进行调整，须以债务人请求为前提条件，债务人未要求的，人民法院不得依职权调整违约金；第二，债务人要求调整违约金，须采取反诉或者抗辩的方式。96CompanyLogo关于法院调整违约金——依照职权瑞士债务法第163条第3项规定：“法官得依其裁量，酌减过高之违约金。“意大利民法典第1384条规定：”主债务已被部分履行或者违约金的数额明显过大的，法官可以权衡债权人因履行所获利益而公平地减少违约金。“

台湾最高法院大多数判决采取法院得依职权酌减违约金的立场。但有少数判决认为，须债务人抗辩，而且违约金过高之利己事实应由债务人主张及举证法院始得酌减违约金97《国际商事合同通则》的法律重述交易便捷原则商事合同定型化证券化（售货单、购货单、提单和保险单）不要式主义的采用*短期时效制度的采用要式的好处是保证交易的安全性

保留证据方便

主张合同必须有一个特定形式

就是所谓的"要""式"往往是书面或者其他能固定的形式有的还包括公证一些其他程序

不要式合同是不要求特定形式的要式主义不要式主义两种主义99《国际商事合同通则》的法律重述交易便捷原则商事合同定型化证券化（售货单、购货单、提单和保险单）不要式主义的采用短期时效制度的采用*100诉讼时效：法定时间内不行使权利，将丧失人民法院的保护。2年：普通3年：环境保护法4年：因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁101短期时效：1年：身体受到伤害；出售质量不合格产品；延付拒付租金；寄存货物毁损灭失；因拍卖标的存在瑕疵未声明的，票据：2个月、4个月或者半年；海上货物运输合同的诉讼时效1年；102《国际商事合同通则》的法律重述保护交易安全原则公示主义（公司登记和船舶登记）强制主义（账簿、税收、反不正当竞争和反垄断宏观调控）*外观主义（表见经理人）*严格责任主义（产品责任规则原则）103CompanyLogoTEXTTEXTTEXT意思自治原则12345诚实信用原则公平交易原则交易便捷原则保护交易安全原则国际商法的原则单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12进度3单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版文本样式第二级第三级第四级第五级2023/10/12进度4106第五节世界主要法律体系及其法律制度国际商法的历史沿革

时间顺序事件

从历史上看，早在公元前5至6世纪古代罗马法中就出现了调整商事关系的法律。但当时还没有制定专门的商事法，而只是作为私法的内容之一。形成于中世纪主要来源于中世纪形成的商人习惯法起源近代108法系大陆法的结构、渊源、特点及组织普通法的结构、渊源、特点及组织两大法系的区别、联系和发展趋势法系（LegalFamily）比较法学家按照历史传统和形式对世界各国法律所作出的分类，凡属同一历史传统且具有相同特点的法律即构成一个法系。

大陆法系

ContinentalLawSystem

普通法系

CommonLawSystem五大法系一、中华法系

中国是世界著名的文明古国，至少在公元前21世纪左右的夏朝已经建立了国家，形成了法制。中华法制起源早，经过四千多年的发展过程，一直没有中断过，素有中华法系之称,为这是在世界文明古国中所仅有的。

二、大陆法系大陆法系，又称民法法系、罗马－日耳曼法系或成文法系。指包括欧洲大陆大部分国家从19世纪初以罗马法为基础建立起来的。

三、英美法系

又称普通法系、英国法系或判例法系。指英国从11世纪起主要以源于日耳曼习惯法的普通法为基础，逐渐形成的一种独特的法律制度以及仿效英国的其他一些国家和地区的法律制度。

四、印度法系

我们今天所称的印度法系（Hindulawsystem）系指公元5～7世纪以前古代印度奴隶制法及以其为基础的古代缅甸、锡兰（今斯里兰卡）、暹罗（今泰国）、菲律宾等国法律的统称。1世纪至15世纪，东南亚历史上曾经有过一段印度化时期。

五、伊斯兰法系

通常所指伊斯兰法系，又称阿拉伯法系，就是中世纪信奉伊斯兰教的阿拉伯各国和其他一些穆斯林国家法律的总称，是指公元7～9世纪形成的阿拉伯哈里发国家的法律，包括穆斯林宗教、社会、家庭等各方面的法规。

大陆法系（ContinentalLawSystem

）也称作罗马法系、民法法系、法典法系、成文法法系。即以罗马法为基础，以法国法和德国法为代表，首先在欧洲大陆逐步形成的世界性法律体系。以法典化为其主要特征。

起源：13世纪西欧，源于罗马法标志：1804年《法国民法典》1900年《德国民法典》3.代表国家：法国（拉丁语系法、比利时、西、葡、意）、德国（日耳曼语系德奥瑞荷）*、大陆法系（ContinentalLawSystem

）欧洲：有法国、比利时、意大利、西班牙、葡萄牙、德国、奥地利和瑞士等；英国：苏格兰受罗马法影响较大。美洲：西班牙、葡萄牙、荷兰、法国的前殖民地地区推行大陆法系传统；有些曾是欧洲大陆国家的殖民地，后来转为英、美管辖的地区，如波多黎各、美国的路易斯安那州、加拿大的魁北克等，在私法领域仍保持大陆法系的传统。亚洲：近代日本的法律制度和旧中国国民党政府的法律制度也属于大陆法系。非洲：扎伊尔、卢旺达、布隆迪等国的法律属于大陆法系，北非、南非的一些国家也受到大陆法系的深刻影响。十月革命前俄国的法律，以及第二次世界大战前东欧国家的法律也属于大陆法系传统。大陆法系（ContinentalLawSystem

）4.渊源：主要是成文法法律。各成文法及相关司法解释：包括宪法、法典、法律、条例和司法解释等。习惯。法国、意大利等国认为，习惯只有在法律明文规定法官必须援用的情况下才能适用；但德国和瑞士把法律和习惯相提并论。判例。原则上不承认判例的效力，仅仅是对法律的注释。学理。一般来说，学理不是法的渊源。但学理起着重要的作用。大陆法系（ContinentalLawSystem

）5.特点：

﹡结构上强调逻辑性、条文性、法典化、系统化

﹡分为公法(PublicLaw)和私法(PrivateLaw)公法是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法私法是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。

﹡主张编纂法典大陆法系（ContinentalLawSystem

）6.大陆法系各国的法院组织：大陆法各国的法院组织虽各有特点，但也有共同之处。主要表现在：1.法院的层次基本相同。各国法院分为三级：（1）第一审法院（2）上诉法院（3）最高法院2.各国除普通法院以外，都有一些专门法院与普通法院并存。如行政法院、军事、铁路、水运等。

3.有些国家还设置商事法院、亲属法院、劳动法院大陆法系（ContinentalLawSystem

）行政法院

是专门审理行政诉讼的法院。行政法院是大陆法系地区特有，例如法国、德国、台湾地区等，与处理民事、刑事诉讼的普通法院属两个体系。包括有自己的地方行政法院、高等行政法院、最高行政法院。在普通法地区中，公民控告政府行政部门的程序和普通民事诉讼无大分别，只是被告换成政府，亦无行政法院之设。大陆法系（ContinentalLawSystem

）其他独立的司法机关

德国：劳动法、税法的最高联邦法院；瑞士：海关法、军事法、社会保险法等联邦法院；一些大陆法国家：州法院上设有联邦法院；

普通法系

1.起源

英美法系，又称普通法法系或者海洋法系。是指以英国普通法为基础发展起来的法律的总称。

先例约束力原则：法院在判决中所做的判决理由必须得到遵循，即对做出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力。

普通法系

2.代表国家它首先产生于英国（除了苏格兰），后扩大到曾经是英国殖民地、附属国的许多国家和地区，包括美国（除路易斯安那）、加拿大（除魁北克省）、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、孟加拉、马来西亚、新加坡、韩国、我国香港地区。非洲的个别国家和地区。南非和斯里兰卡。菲律宾：原属大陆法系，美国势力渗入，成为混合体普通法系

3.分支

英美法系以判例法(简单解释判例法就是以前怎么判，现在还是怎么判)为主要形式。以普通法（判例法）为基础。判例法，即由法官的判决形成的法律规则。（一）英国法

（二）美国法

普通法系

（一）英国法

1、英国法的结构及其特点2、英国的法院组织3、英国法的渊源

（一）英国法

1、英国法的结构及其特点

把法律分为普通法和衡平法两部分——二元性结构。二者的区别（１）救济方法不同。普通法只有金钱赔偿和返还原物两种救济方法,

衡平法新增了实际履行和禁令（作为或者不作为）。（２）诉讼程序不同。普通法法院设陪审团，采取口头询问方式审理案件,衡平法法院不设陪审团，采书面方式审理案件。（3）法院的组织系统不同。王座法庭适用普通法的诉讼程序,

枢密大臣法庭适用衡平法的诉讼程序。（4）法律术语不同

（一）英国法

1、英国法的结构及其特点

（4）法律术语不同、衡平法:起诉为Suit非Action权利为Interests非Rights判决为Decree非Judgment金钱赔偿为compensation非Damages律师：普通法律师衡平法律师

（一）英国法

2、英国的法院组织？

（一）英国法

3、英国法的渊源

A.判例法。主要渊源，高等法院的判决B.成文法。重要渊源，英国议会组成，议会由上下议院和君主组成，只是判例法的补充和修正。要通过判例法才能起作用。C.习惯。只有１１８９年前的习惯才具有约束力。

普通法系

（一）美国法

1、美国法的结构及其特点2、美国的法院组织3、美国法的渊源

美国法

1、美国法的结构及其特点

以判例法为主要渊源，把成文法作为对判例法的补充和匡正。把法律分为联邦法和州法两部分。*根据1791年《美国宪法修正案》第十条的规定：凡宪法未授予联邦或未禁止各州行使的权力，均属于州。即各州的立法权是原则，联邦的立法权是例外。但联邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，联邦的立法权范围主要包括银行工业、国际贸易、州际贸易、专利权和税收等.

各州不得在联邦立法权外，制定与联邦抵触的法，可以补充和附加。美国法

2、美国法的法院组织

地区法院94个，分社各州境内，独任法官；上诉法院13个，为二级法院，3名法官；最高院设在华盛顿，首席法官1人，法官8人，特殊案件可作为第一审案件，也作为州最高法院的上诉法院。有违宪监督权。美国法

2、美国法的法院组织

与联邦法院系统相比，州法院系统的情况相对复杂。原因在于美国是联邦制国家，各州有自己的宪法，有各自的法院系统，自成体系。美国法

2、美国法的法院组织——联邦法院和州法院管辖权

联邦法院仅在宪法和国会法律授予审判权的范围内才有管辖权。确定联邦法院管辖权的依据（1）诉讼的性质：凡涉及联邦宪法和条约的案件（2）当事人的状况：凡涉及属于两个州的当事人之间的案件且诉讼标的在一万元以上者。联邦法院有管辖权。（一）美国法

3、美国法的渊源

A.判例法。主要渊源，先例约束原则。*B.成文法。联邦成文法和州成文法。联邦法中，宪法作为成文法，美国宪法作用重大，宪法是一切法律之源，包括判例，凡是违宪的法律和判例最高院不予执行。成文法立法19世纪末以来活动加强，尤其在社会立法和经济立法方面，出现了成文法代替普通法的趋势，比如反托拉斯方面法律，1890年的颁布的《谢尔曼法》，以联邦法为准绳。（一）美国法

3、美国的先例约束原则

1、在州法方面，州的下级法院须受其上级法院判决的约束，特别是受州最高法院判决的约束。2、在联邦法方面，须受联邦法院判决的约束，特别是受美国最高法院判决的约束。3、联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受其上级联邦法院判决的约束；而在审理涉及州法的案件时，则须受相应的州法院判决的约束，但以不违反联邦法为原则。4、联邦和州的最高法院不受他们以前确立的先例的约束。可推翻过去先例，创建新的原则。（一）美国法

3、美国法的渊源

A.判例法。主要渊源，先例约束原则。*B.成文法。联邦成文法和州成文法。前者美国宪法作用重大，联邦最高院有着解释权，宪法是一切法律之源，凡是违宪的法律和判例最高院不予执行。后者19世纪末以来大大加强，尤其在社会立法和经济立法方面，出现了成文法代替普通法的趋势，比如反托拉斯方面法律，1890