行政法与行政诉讼诉法第十二章 行政诉讼的受案范围

第十二章行政诉讼受案范围

[本章简介]

行政诉讼受案范围是行政诉讼的核心问题，也是行政诉讼法学的难点之一。在理论上，应该理解行政诉讼受案范围存在的法理基础、行政诉讼受案范围的立法模式及其立法背景，同时，要知道影响现行我国行政诉讼受案范围实际大小的几个因素。对涉及到实践中的运用问题，应当对行政诉讼法以及行政诉讼法的司法解释的条文规定有比较全面的掌握，尤其是司法解释中关于排除范围的规定，因为它更加具体，更具有可操作性。

[教学方式]

1．讲授2.案例分析[教学目标]

1、使学生掌握行政诉讼受案范围的概念和特征、国家行为的概念以及具体行政行为等重要概念。

2、行政诉讼受案范围的立法模式及其立法背景。

3、使学生掌握《行政诉讼法》与《若干解释》的规定的内容体系，能正确理解、掌握和运用该内容体系。

[学习重点]：行政诉讼受案范围的本质；我国现行行政诉讼受案范围的规定；[学习难点]：法院不予受理的案件；特殊行政行为的可诉性分析行政争议由立法机关处理的行政争议由司法机关处理的行政争议（受案范围）由行政机关处理的行政争议行政诉讼受案范围受案范围概述受理案件不受理案件第一节行政诉讼受案范围概述一、受案范围的含义

指人民法院依法受理并审理行政案件的范围首先，行政诉讼的受案范围划定了司法权监督行政权的范围。

其次，行政诉讼的受案范围划定了私权利寻求司法救济的范围。

再次，决定着法院与权力机关和行政机关在处理解决行政案件上的合理分工。二、确定受案范围的模式、标准（一）基本模式我国主要以制定法明确规定行政诉讼的受案范围混合式：概括性规定+肯定性规定+否定性规定（二）基本标准行政诉讼受案范围的确立标准职权标准行为标准结果标准结合《行政诉讼法》，我国行政诉讼受案范围的确定标准如下：1．职权标准2．行为标准3．结果标准

1、职权标准基于行政职权行使引发的争议行政主体违法行使职权争议内容，原告认为违法就可诉违法要求履行义务不履行法定职责2、行为标准法律规定哪些行政活动引起的行政争议属于行政诉讼的受案范围（1）具体行政行为（2）附带部分抽象行政行为（第53条）例如下列哪些行政机关的行为是具体行政行为,可以提起行政诉讼？A.某市政府与某建设公司签订修建公路的协议B.海洋执法大队登临轮船进行检查C.工商局扣押具有违禁嫌疑的物品D.某市海洋局拍卖海域使用权答案ABCD（1）具体行政行为是行政主体在行政管理活动中行使行政职权针对特定的公民法人组织就特定事项作出的有关该公民法人组织权利义务的行为

一般具体行为行为具有处分性、特定性、单方性、外部性等特点关于处分性在法律上产生处分效力，有法律效果，能够引起行政法律关系变动处分性将具体行政行为区别于行政事实行为以及行政主体实施的其他行为（如行政指导）行政事实行为是指虽然由行政主体实施，但并不产生法律效果的行为；或虽然引起了某种法律效果，但这种法律效果的产生只是基于法律的直接规定，而并非出于行政主体的意思表示的行为。如辅助性行为和行政侵权行为

交警部门在路口安装红绿灯就是一种辅助行为，因为安装红绿灯本身并不产生任何法律效果，只有交警使用红绿灯来指挥交通的行为才有可能发生法律效果。因此，安装红绿灯的行为是使用红绿灯这个行为的辅助属于一种事实行为。又如警察因违法使用警械导致公民伤亡，这属于行政侵权行为，这种行为一旦发生必然产生法律后果，产生国家赔偿法律关系，但这种效果的产生源自《国家赔偿法》的直接规定，而不是公安机关的意志。公安机关的意志可能是为了缉捕逃犯，或是为了驱散人群等，并为此使用了警械，伤人是在警械使用过程中发生的一种事实，是一种构成违法的后果。例如：某区城管局以甲摆摊卖”麻辣烫“影响环境为由，将其从事经营的小推车等物品扣押。在实施扣押过程中，城管执法人员李某将甲打伤。对此，下列哪一说法是正确的？（2010-2-46，单）A.扣押甲物品的行为，属于行政强制执行措施B.李某殴打甲的行为，属于事实行为C.因甲被打伤，扣押甲物品的行为违法D.甲被打伤的损失，应由李某个人赔偿关于特定性具体行政行为必须是针对特定对象作出将具体行政行为区别于抽象行政行为如国务院《金融违法行为处罚办法》规定金融机构私自变更注册资本的，给予警告，并处1万元以上10万元以下罚款。这个规范所针对的对象就是不特定的，到底谁将被处以这种警告和罚款，无法确定，必须看有没有，有多少金融机构私自变更注册资本。再如工商部门吊销某餐馆的营业执照，对象就是该餐馆；城建部门决定拆除某条街道上的违章建筑，也是一个具体行政行为，无论这条街道上的违章建筑到底有多少，它在拆除决定作出时总是可以被确定的。关于单方性是指行政主体的单方意志所决定注意对行政合同的理解注意对行政行为中公众意见的理解，行政程序中的公众参与，并不意味着行政主体与社会公众一同作出行政行为关于外部性具体行政行为是行政主体针对外部对象、外部事务而作出的行为。将具体行政行为区别于内部行政行为3、结果标准（合法权益标准）法律规定被行政活动侵害的公民的哪些合法权益受行政诉讼保护（1）人身权、财产权、受教育权等其他权利（2）合法权益注意行诉法法条规定不同第2条规定为“侵犯合法权益”，第12条第12项规定为“侵犯人身权、财产权”应以侵犯合法权益为准行诉法司法解释第13条第（1）项规定侵犯公平竞争权的行政行为也可诉练习公民、法人或组织对下列哪些行政行为可以提起行政诉讼？多选A.工商局的合同鉴定行为B.劳动鉴定委员会实施的能力鉴定行为C.大学根据《学位条例》拒绝颁发学位证书的行为D.注册会计师协会对注册会计师执业证照不予年检的行为答案CDA不可诉，依据是国家工商总局《合同鉴定办法》第2条规定B不可诉，此类似专家鉴定，只具有事实认定的效力，不具有行政可诉性行诉受案范围确立方法概括式规定肯定列举否定列举特殊规定三、行诉法划定行政诉讼范围的方法我国《行政诉讼法》第2、12条对行政诉讼受案范围作了规定：第一、总体标准（概况式规定）《行政诉讼法》第2条规定：“公民、法人或其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”第二、肯定列举《行政诉讼法》第12条第1款规定《行诉法解释》第1条第1款第三、否定列举《行政诉讼法》第12条第2款规定《行诉法解释》第1条第2款第四、特殊规定行政诉讼法的一般规定和单行法律法规的个别特殊规定相结合第二节肯定范围引例：

甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司（以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府《会议纪要》，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的城市规划区内；城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营，免缴交通规费；在规划区范围内，原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处，交由建设部门负责。《会议纪要》下发后，甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求，中止了对城市公交公司违法运营的查处。田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们运营的线路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，但依《会议纪要》，不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服，向法院提起诉讼，要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定，并请求确认市政府《会议纪要》关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。1．甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？2．田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？为什么？3．田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求，是否属于法院的审理范围？为什么？第二节肯定范围一、行政诉讼法的规定

肯定范围是指人民法院受理行政案件的范围。即行政诉讼法或其他法律、法规对于人民法院能受理哪些行政案件，有明确的规定，被明确规定的行政案件就属于人民法院的受案范围。

受理的案件法律列举的受案范围直接起诉：具体行政行为行政合同附带审查：抽象行政行为理论发展确定的行为行政奖励行政检查司法解释规定的受案范围公平竞争权国际贸易案件反侵销案件反补贴案件行诉法规定可以受理的具体情形1、行政处罚；2、行政强制措施；行政强制执行；3、行政许可；4、行政确认；确认自然资源的所有权或者使用权5、征收、征用及其补偿决定6、行政不作为：申请保护人身权、财产权等合法权益，行政机关拒绝履行或者不予答复的；7、侵犯经营自主权、农村土地经营权或承包经营权的；8、滥用行政权力排除或者限制竞争；9、行政机关违法要求履行义务：违法集资、摊派费用或违法要求履行其他义务的；10、行政给付（抚恤金、低保金、社会保险费等）：没有依法支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的；11、其他侵犯人身权、财产权案件：认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的12、法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件：行政复议决定、信息公开案件、行政检查、公平竞争权、相邻权、国家贸易、反倾销、反补贴行为等13、行政合同：不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议14、附带审查抽象行政行为二、行诉法所列举的具体行政行为的界定《行政诉讼法》第12条第1款从正面列举可诉具体行政行为。具体分析如下（一）行政处罚行为行政处罚，是行政主体依法对构成行政违法的相对人实施的法律制裁。《行政诉讼法》第12条第1款第1项规定，相对人“对行政拘留、暂扣或者吊销许可证和执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚不服的”

判断并说明理由某企业因采取不法手段骗取出口退税而被主管税务机关给以停止出口退税权一年的处罚。因“停止出口退税权”不属行政诉讼法明文列举的行政处罚种类，因而某企业不能提起行政诉讼。（二）行政强制措施《行政诉讼法》第12条第1款第2项规定，相对人“对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施和行政强制执行不服的”，可以提起行政诉讼。

（三）行政许可案件《行政诉讼法》第12条第1款第3项规定，相对人:“（三）申请行政许可，行政机关拒绝或者在法定期限内不予答复，或者对行政机关作出的有关行政许可的其他决定不服的；”可以提起行政诉讼。

条件：第一，相对人已提出申请；第二，相对人认为自己符合法定条件；第三，行政主体拒绝颁发或者不予答复。第四，有关行政许可的其他决定包括撤销变更中止等具体有以下表现可以提起诉讼：一是拒绝颁发，明示的拒绝二是不予答复，默示的拒绝判断行政许可案件的关键在于行政许可的特征，一为赋权，二为法律禁止的解除，凡是行政机关发放的证书，符合这一特征的均可以认定为行政许可三是其他行政许可决定，如撤销变更中止等（四）行政确认案件12条第1款“（四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；”

行政确认行为是指行政主体在其职权范围内，对当事人之间已经发送的事实或已经建立的权利义务关系给予确定、认可或证明的行为对于行政确认的可诉性如果行政机关的确认行为足以引起当事人权利义务关系变动的话，则当事人认为该确认行为违法，可以提起行政诉讼，反之，如果确认行为并不足以引起当事人权利义务关系的变动，则该行为即使违法，也不能通过行政诉讼的方式来解决如交警部门所作出的交通事故责任认定书是否可诉就是一个问题。比如甲和乙两人驾车追尾，交警作了一个交通责任认定书要求甲负全责，如果甲不服交警的认定能否提起行政诉讼呢？不能，因为这个认定书只认定了一个事实，就是甲撞了乙，但没有直接确定甲乙两人之间的任何权利义务关系，如确定甲应当向乙如何赔偿，它只不过是为可能产生的赔偿法律关系提供了证据而已。甲乙双方根据责任认定书，可能经过协商或调解，或民事诉讼之后再产生赔偿法律关系。《最高人民法院、公安部关于处理道路交通事故案件有关问题的通知》第四条规定当事人仅就公安机关做出的道路交通事故责任认定和伤残评定不服，向人民法院提起行政诉讼或民事诉讼的，人民法院不予受理。《全国人大法工委关于交通事故责任认定行为是否属于具体行政行为，可否纳入行政诉讼受案范围的意见》中也明确规定，交通事故责任认定行为不是具体行政行为，不能提起行政诉讼。（五）征收征用行为第12条第1款“（五）对征收、征用决定及其补偿决定不服的；”行政征收与行政征用都是行政主体从相对方获得一定金钱、财物或其他利益的行为。取得所有权：如征收税费，征收农村集体土地取得使用权：征用私家车（六）不履行保护人身权、财产权法定职责的行为是指行政不作为案件12条第1款“（六）申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；”

条件：一是、当事人要求行政机关实施的行为，属于该机关的法定职责。二是、必须以当事人向行政机关提出保护其权益的申请为前提存在例外：有些行政机关履行某些职责无须以当事人的申请为条件。如巡警见到街头发生斗殴就必须主动制止，此时虽无当事人申请，如果行政机关没有履行职责的话，当事人仍然可以起诉。三是、在法定的期限内不履行法定职责行诉法解释第39条对法定期限做了规定下列行为引发的争议哪个属于行政诉讼的受案范围？

A.行政机关工作人员在商场购买办公用品的行为B.行政机关对其工作人员所做的降职处分行为C.公安机关对犯罪嫌疑人的拘留行为D.王某遭到赵某殴打，王某寻求公安局保护，公安局不予答复的行为答案D（七）侵犯经营自主权的行为12条第1款“（七）认为行政机关侵犯其经营自主权或者农村土地承包经营权、农村土地经营权的；”条件：1、必须是属于行政机关侵犯经营自主权的行为，2、必须侵犯企业或其他经济组织依法享有的经营自主权，即经营自主权必须是法律、法规所明确的。劳动局为安排下岗职工就业，责令某有限责任公司接受刘某等四人，安排工作。该有限责任公司认为自己职工已够，无须招聘新的员工。对此，该公司能够提起新的诉讼么？分析可以，因为劳动用工自主权属于公司经营自主权。（八）认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的；公平竞争权案件行诉法解释第13条第1项规定行政机关在对具有相互竞争关系的公民实施行政许可时，他方公民认为自己具有同等或更优越的条件却未能取得成功的，可以以其公平竞争权受到侵害为由提起行政诉讼（九）违法要求履行义务的行为指行政主体要求相对人履行法定义务之外的“义务”。12条第1款“（九）认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的；”表现主要有：1、法律法规没有设定义务，但行政机关任意要求履行义务，如滥收费、滥摊派等等；2、公民、法人或者其他组织已依法履行了应尽的义务，但行政机关仍重复要求履行义务；3、行政机关在要求履行义务时，违反法定程序，如收费不出具法定的收据，任意改变履行义务的期限等。（十）行政给付的行为《行政诉讼法》第12条第1款第10项规定：相对人“（十）认为行政机关没有依法支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的；”可以提起行政诉讼。构成这类案件，要满足以下条件第一，相对人具有领取抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的法定条件。第二、行政主体有相应的行政给付的法定职责。第三，相对人认为行政主体没有依照法定的条件、数额、程序发给。练习李某下岗失业，每月按市政府规定领取200元的最低生活保障费。一段时间后，街道办有关工作人员在制表时未将李某的名字列入其中，致使李某无法领取最低生活保障费。李某遂向人民法院起诉，法院是否可以受理？（十一）行政合同12条第1款“（十一）认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的”行政合同行政合同的纠纷解决机制，总的原则就是行政合同中的民事争议通过民事纠纷解决机制处理，而其中的行政争议通过行政纠纷解决机制处理具体下列行为可以提起行政诉讼1）行政当事人选择缔约对象的行为2）行政当事人在合同履行过程中行使监督指挥权的行为，如对相对方的违法行为给予处罚3）行政当事人出于公共利益需要，单方面决定变更、中止或解除合同的行为4）行政合同中约定必须由行政当事人实施的其他具体行政行为(十二)其他侵犯人身权、财产权案件此类案件实际是提供了概况性的标准通说认为包括1、行政裁决2、行政奖励3、行政检查行政裁决是特定的行政机关在其职权范围内，对平等主体之间发生的民事纠纷作出的具有强制力的处理，是具体行政行为一种行政奖励是行政主体对于符合行政目标的行为，为了表示对这种行为的肯定、鼓励、支持与倡导，赋予行为人以某种物质或精神上的利益的行为，如政府颁发的科技进步奖、科技创新奖等。某市政府为了引进外资，搞活地方经济，发布一文件：如果有关企业或个人介绍外国企业在该市投资达1000万美元以上，市政府奖励10万元人民币，公民甲通过自己的海外关系联系一外商，该外商在该市投资2000万美元。但事后市政府拒绝给予该公民10万元奖励。公民甲能否就市政府拒绝奖励的行为提起行政诉讼？/行政检查是行政主体基于一定目的对人、对物、对场所实施的检验、查验行为。包括两种情形一是行政主体为了实施另一个行为而进行的检查，如为了实施行政处罚而对违法行为实施检查；另一种是为了确定当事人遵守法律的情况而进行的检查，如工商部门不定期对集贸市场进行检查。国际贸易行政案件《关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定》2002年是指自然人、法人或组织认为行政机关有关国际贸易的具体行政行为侵犯其合法权益而提起的诉讼包括国际货物贸易、国际服务贸易、有关知识产权贸易案件和其他国际贸易行政案件四种情形反倾销行政案件《关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定》2003年反补贴行政案件《关于审理反补贴行政案件应用法律若干问题的规定》2003年下列选项中哪项不是单行法律、法规规定可以提起行政诉讼的案件？A.有关国际货物贸易的行政案件B.有关国际服务贸易的行政案件C.与国际贸易有关的知识产权行政案件D.与国际货物贸易有关的结算案件答案D农村集体土地行政案件《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》2010年政府信息公开行政案件《政府信息公开条例》《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》练习以下属于行政诉讼受案范围的是多选A.乡政府拒绝为张老汉发放救济金B.县政府要求全县干部每人为县卷烟厂销售20条香烟，否则冲抵一个月工资C.谭某要求乡政府撤销错误的离婚登记，乡政府不予答复D.某甲之子被人殴打向当地派出所求救，值班民警推诿，后某甲之子被打成轻伤答案ABCD判断并说明理由

1、某企业因采取不法手段骗取出口退税而被主管税务机关给以停止出口退税权一年的处罚。因“停止出口退税权”不属行政诉讼法明文列举的行政处罚种类，因而某企业不能提起行政诉讼。2、某市政府下文要求某私营企业兼并另一亏损国有企业，对这一行为不服，该私营企业可以某市政府为被告提起行政诉讼。3、某公民对某公安机关不予变更姓名权的决定不服，不能提起行政诉讼。4、某司法厅发函要求某律师事务所必须订阅《中国律师报》，该律师事务所不服，可依法提起行政诉讼。5、被征地农民李某与征地单位发生纠纷，县人民政府依职权作出了强制性的补偿决定。李某不服，诉至法院。人民法院应该受理此案。

案情：甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司（以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府《会议纪要》，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的城市规划区内；城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营，免缴交通规费；在规划区范围内，原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处，交由建设部门负责。《会议纪要》下发后，甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求，中止了对城市公交公司违法运营的查处。田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们运营的线路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，但依《会议纪要》，不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服，向法院提起诉讼，要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定，并请求确认市政府《会议纪要》关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。问题：1．甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？2．田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？为什么？3．田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求，是否属于法院的审理范围？为什么？分析：1、属于受案范围。本案中《会议纪要》作出的规定属于具体行政行为，既不属于行政指导行为也不属于抽象行政行为3、不属于。该请求涉及到甲市人民政府对建设局和交通局的职能调整，属于政府对行政机关之间的职权分配，不属于司法审查的范围。案例：城建局、环保局和公安局（消防支队）准许甲在某地建锅炉房，某地八十余户居民认为如甲按批准建房，将影响自己的通行、环境和消防通道的通畅，可否对批准行为起诉？可以对批准行为起诉。根据行政诉讼法第2条和第12条的规定，相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其人身权、财产权的，可以向人民法院提起行政诉讼。本案中三机关的批准行为虽然涉及到八十余户居民的权益，但相对人的数量仍是特定的，因此该批准行为属于具体行政行为，而不是抽象行政行为。这一行为影响了八十余户居民的通行、环境和消防通道的畅通，直接涉及到相对人的人身和财产权益，属于人民法院的受理范围。因此，本案的批准行为可以被起诉。第三节否定范围

否定范围是指人民法院不受理的，即排除行政诉讼的事项范围，被明确规定的事项就不属于人民法院的受案范围。

我国行政诉讼的否定范围也由《行政诉讼法》和其他法律规范明确规定。

《刑事诉讼法》明确授权的行为●这种行为在本质上不属于行政权的行使*一般包括查封、扣押、冻结、追缴、扣留、监视居住、取保候审、搜查等【不包括没收】判断标准：主标准：授权标准看手段是否是刑事诉讼法明文规定的内容。辅标准：目的标准对于既可能在刑事侦查中存在也可能在行政措施中存在的手段，如查封、扣押、冻结等，则要看其目的是否为搜集犯罪证据。驳回当事人申诉的重复处理●没有对公民的权利义务产生实际影响；●同时为了保证不出现违背诉讼时效的现象。●什么是重复处理【三个同一】同一机关+同一相对人+同样的权利义务处理结果行政指导●没有对公民的权利义务产生实际影响要区分真正没有强制力的行政指导行为和有强制力的变相行政指导行为，后者是可诉的对公民权利义务不产生实际影响的行为●不符合“案件成熟原则”1、“不产生实际影响”一般而言指“预备行为”和“内部工作行为”，如批复、通报、请示、会议纪要。2、“实际影响”不等于“已经发生的结果或影响”，而是一种“法律上的必然性”一、《行政诉讼法》与《若干解释》的规定（一）国防、外交等国家行为（二）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定

（四）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为

（五）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为（六）调解行为以及法律规定的仲裁行为（七）不具有强制力的行政指导行为（八）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为

（九）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为（一）国防、外交等国家行为国家行为是指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权，以国家名义实施的有关国防和外交事务的行为，以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。国家行为的要点：行为主体包括国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等及法律授权的国家机关以国家名义行为内容，是有关国防外交、宣布紧急状态、戒严和总动员等内容（二）抽象行政行为抽象行政行为认定的难点在于对象的不特定判断是否是抽象行政行为的标准1）普遍约束力2)对象不特定3）反复适用性单选，下列哪一项不属于行政诉讼的范围？08年卷二44题（）A.因某企业排污影响李某的鱼塘，李某要求某环保局履行监督职责，遭拒绝后向法院起诉B.某市政府发出通知，要求非本地生产的乳制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售，违者予以处罚。某外地乳制品企业对此通知提其诉讼C.刘某与某公司签订房屋预售合同，某区房管局对此进行预售预购登记。后刘某了解到某公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积房屋，遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼D.《公司登记管理条例》规定，设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准。张某对名称预先核准决定不服提起诉讼答案Ｂ（三）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定

即涉及行政机关公务员权利义务的行为司法解释进一步明确了该类行为：是指行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利义务的决定。注意：1、内部行为与外部行为的区分标准是行为对象。2、解释中的“奖惩任免决定”是一种举例，内部行为不仅限于“奖惩任免决定”。

单选下列行为属于内部行政行为的是（）A.某区教育局向规划局申请在某区域盖房B某公安机关对某机关的公务员分配住房C.某公安机关对某市政府公务员的嫖娼行为给予处罚D.某行政机关对其公务员的违法违纪行为进行行政处分答案D（四）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为法定行政终局裁决行为这里法律规定是指全国人大及其常委会制定通过的法律我国规定了行政终局行为的法律主要有《行政复议法》《外国人出入境管理法》《中国人出入境管理法》第一，行政复议法规定的最终裁决情形１）国务院的复议决定２）省级人民政府的自然资源权属复议决定第二，出入境管理法规定上级公安机关的复议决定为最终裁决《行政复议法》第30条第2款规定：“根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。”（五）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为这类行为既包括在立案侦查中所采取的拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕等刑事强制措施，也包括在侦查过程中为搜集、取得证据而采取的如勘验、检查行为，搜查行为，对物证书证的扣押行为，鉴定行为。判断标准：主标准：授权标准（法律依据）看手段是否是刑事诉讼法明文规定的内容辅标准：目的标准对于既可能在刑事侦查中存在也可能在行政措施中存在的手段，如查封、扣押、冻结等，则要看其目的是否为搜集犯罪证据。注意结合以下因素判断：１）主体因素２）时间因素３）法律依据４）对象因素多选：甲公司与乙公司签订建设工程施工合同，甲公司向乙公司支付工程保证金３０万元后由于情况发生变化，原合同约定的工程项目被取消，乙公司也无资金退还甲公司，甲公司向县公安局报案称被乙公司法定代表人王某诈骗30万元。公安机关立案后，将王某传唤到公安局，要求王某与甲公司签订了还款协议书，并将扣押的乙公司和王的财产移交给甲公司后将王某释放。下列哪些说法是正确的?０６卷二９０题A.县公安局的行为有刑事诉讼法明确授权，依法不属于行政诉讼的受案范围B.县公安局的行为属于以办理刑事案件为名插手经济纠纷，依法属于行政诉讼的受案范围C.乙公司有权提起行政诉讼，请求确认县公安局行为违法井请求国家赔偿，法院应当受理D.甲公司获得乙公司还款是基于两公司之间的债权债务关系，乙公司的还款行为有效答案：BC（六）调解行为以及法律规定的仲裁行为

行政调解是对平等主体之间民事纠纷的一种调处，尊重平等主体的自愿性，没有强制力，因此没有可诉性法律已经规定了对仲裁决定不服的民事诉讼途径。

（七）不具有强制力的行政指导行为

行政指导不具有强制性，其行为不具有处分性，不可诉如果行政机关动用了强制力，不论其是否以行政指导的名义，当属可诉行为（八）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为重复处理行为是指行政机关根据公民申请或申诉，对原有的生效行政行为作出的没有任何改变的二次决定，属于不具有处分效力的行为，不可诉。什么是重复处理【三个同一】：同一机关+同一相对人+同样的权利义务处理结果条件：一是当事人对原行政行为不服而提起申诉二是程序上已经过复议或诉讼时效三是原具体行政行为是第一次处理，对申诉的处理是第二次行为，第二次行为只是驳回申请，没有新的内容产生（九）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为主要是1）尚未成熟的行为。指出于行政系统内部，未最终形成的行为。比如一个需要经过上级机关批准却处于申请批准过程中的行为行政处罚告知书，劳动监察指令书2）预备性或阶段性行为。比如行政处理决定作出之前的通知行为、咨询行为、调查行为等。练习下列选项中属于人民法院不受理的案件有：Ａ．某省人民政府根据海域使用批文确认某海域使用权的复议行为Ｂ．某市劳动争议仲裁委员会作出的劳动争议仲裁决定Ｃ．市规划局和市计委发布全市旧城改造的五年规划Ｄ．公安局对违法使用枪支的干警吴某作出降低一级工资的决定答案ＡＢＣＤ以下不属于人民法院受案范围的是（）Ａ．某乡人民政府作出动员农民种植彩色棉花的决定Ｂ．因某国对中国不友好，中国驱逐某国外交使领馆人员Ｃ．海洋行政执法人员对李某使用的海域进行面积复核测量Ｄ．长江抗洪指挥部决定以王某等人的货船封堵长江决口的行为ＡＢＣＤ二、其他法律规范的规定（一）相对人只有申请行政复议的权利，而无提起行政诉讼的权利，行政复议决定为最终裁决，不得向人民法院起诉

现行法律采用这种方式的有《行政复议法》、《集会游行示威法》等。

（二）明确规定相对人有选择申请行政复议和提起行政诉讼的权利，但是一旦选择了申请行政复议，复议决定为最终裁决，不得再向人民法院起诉

《行政复议法》第14条规定：“对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决，国务院依照本法的规定作出最终裁决。”

三、应注意的若干细节问题四、行政诉讼、行政复议受案范围比较案例分析某县枫林镇花木园艺场是1990年8月经县工商局核准登记并取得法人资格的村办集体企业。1997年11月5日，该县枫林镇人民政府发布枫政【1997】第30号《关于枫林镇绿化工程管理体制的规定》的文件。该文件规定，为加强全镇园林绿化管理，对经营绿化的园艺场、工程队等12个单位的营业执照予以注销或限制经营范围。花木园艺场虽然未作注销处理，但其经营范围和权利却受到多方面的限制，致使花木园艺场经济损失达31000多元