合同法与建筑工程

《合同法》与《建设工程施工合同(示范文本)》

专题讲座讲座内容专题1《合同法》的相关知识专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要专题3施工合同中关于“价款”的确定专题4

招标文件中关于“几个关键时间”的规定专题1

合同法的相关知识一、合同法概述二、合同的订立三、合同的效力四、合同的履行五、合同的变更和转让六、合同的终止和解除七、合同的违约责任八、合同的争议解决专题1

合同法的相关知识一、合同法概述1.《合同法》的内容2.合同法的概念及适用范围3.合同法的原则4.合同的分类

专题1

合同法的相关知识一、合同法概述1.《合同法》的内容

《中华人民共和国合同法》自1999年10月1日起施行。包括总则、分则、附则三部分。总则包括第一章一般规定

第二章合同的订立

第三章合同的效力

第四章合同的履行

第五章合同的变更和转让

第六章合同的权利义务终止

第七章违约责任

第八章其他规定专题1

合同法的相关知识一、合同法概述

分则包括第九章买卖合同

第十章供用电、水、气、热力合同

第十一章赠与合同

第十二章借款合同

第十三章租赁合同

第十四章融资租赁合同

第十五章承揽合同

第十六章建设工程合同

第十七章运输合同

第十八章技术合同

第十九章保管合同

第二十章仓储合同

第二十一章委托合同

第二十二章行纪合同

第二十三章居间合同

专题1

合同法的相关知识一、合同法概述2.合同法的概念及适用范围调整平等主体的自然人、法人和其他组织之间的交易关系的法律。主要规范合同的订立、效力、履行、变更、转让、终止、违反合同的责任和各类有名合同等问题。《合同法》第2条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”这一规定明确了我国合同法的适用范围。这一范围具体为:

（一）合同法适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议

（二）合同法所适用的合同包括各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同

（三）合同法的适用范围既包括当事人设立民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止民事权利义务的协议专题1

合同法的相关知识一、合同法概述3.合同法的原则（1）平等原则《合同法》第3条规定：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”

表现：1、当事人的法律地位平等，一方不能将自己的意志强加给另一方；

2、合同对当事人的约束力平等；

3、当事人合法权益受法律平等保护；

4、当事人违法时平等地承担法律责任，当事人任何一方都无权处罚或惩罚对方。专题1

合同法的相关知识一、合同法概述3.合同法的原则（2）合同自愿原则《合同法》第4条：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”表现：当事人享有广泛的自由：缔约与解约、选择缔约方、确定合同的内容、合同的形式、适用的法律、解决争议的方式。订立合同要充分尊重当事人的意愿，订与不订以及何时订等，都要取决于当事人的自主决断，任何单位和个人都不得非法干预。专题1

合同法的相关知识一、合同法概述3.合同法的原则（3）公平原则

合同法第5条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”

表现：1、合同当事人权利义务要对等。

2、当事人合理承担责任和风险。

公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理，合同上的负担和风险的合理分配。在订立建设工程合同中贯彻公平原则，反映了商品交换等价有偿的客观规律和要求。专题1

合同法的相关知识一、合同法概述3.合同法的原则（4）诚实信用原则

合同法第6条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”

要求当事人在订立履行合同，以及合同终止后的全过程中，都要诚实，讲信用，相互协作专题1

合同法的相关知识一、合同法概述3.合同法的原则（5）合法、不得损害社会公共利益原则合同法第7条：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”根据该原则，订立合同的主体、内容、形式、程序等都要符合法律、行政法规的规定，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。只有这样，合同才受国家法律的保护，当事人预期的经济利益、目的才有保障。专题1

合同法的相关知识一、合同法概述4.合同的分类（1）要式合同与不要式合同

根据合同的成立是否需要特定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同，是指法律要求必须具备一定的形式和手续的合同。不要式合同，是指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同。（2）双务合同和单务合同

根据当事人双方权利义务的分担方式，可把合同分为双务合同与单务合同。双务合同，是指当事人双方相互享有权利、承担义务的合同。在双务合同中，一方享有的权利正是对方所承担的义务，反之亦然，每一方当事人既是债权人又是债务人。买卖、互易、租赁、承揽、运送、保险等合同均为双务合同。单务合同，是指当事人一方只享有权利，另一方只承担义务的合同。如赠与、借用合同就是单务合同。专题1

合同法的相关知识一、合同法概述4.合同的分类（3）有偿合同与无偿合同根据当事人取得权利是否以偿付为代价，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。有偿合同，是指当事人一方只享有合同规定的权利，须向另一方付出相应代价的合同，如买卖、租赁、运输、承揽等合同。有偿合同是常见的合同形式。无偿合同，是一方当事人享有合同规定的权益，但无须向另一方付出相应对价的合同，如无偿借用合同。有些合同既可以是有偿的也可以是无偿的，由当事人协商确定，如委托、保管等合同。双务合同都是有偿合同，单务合同原则上为无偿合同，但有的单务合同也可为有偿合同，如有息贷款合同。专题1

合同法的相关知识一、合同法概述4.合同的分类（4）有名合同与无名合同根据法律是否赋予特定合同名称并设有专门规范，合同可以分为有名合同与无名合同。有名合同，也称典型合同，是法律对某类合同赋予专门名称，并设定专门规范的合同。无名合同也称非典型合同，是法律上未规定专门名称和专门规则的合同。二、合同的订立1．合同订立的形式当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律法规规定采用书面形式的，或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。

专题1合同法的相关知识二、合同的订立2．合同订立的过程当事人订立合同需要经过要约和承诺两个阶段。（1）要约要约的定义：要约是希望和他人订立合同的意思表示。该意思表示包含的内容：内容具体明确；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。与要约邀请的区别：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招标说明书、商业广告等为要约邀请。专题1合同法的相关知识二、合同的订立2．合同订立的过程（1）要约要约的生效。要约到达受要约人时生效。要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。要约的失效。有下列情形之一的，：①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更。专题1合同法的相关知识二、合同的订立2．合同订立的过程（2）承诺

承诺的定义。承诺是受要约人同意要约的意思表示。合同当事人一方对另一方发来的要约，在要约有效期限内，做出完全同意要约条款的意思表示。承诺的期限。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。承诺的生效。承诺通知到达要约人时生效，承诺生效时合同成立。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。承诺的超期。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。专题1合同法的相关知识案例乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么?（2002年司法考试试卷三第12题）A.要约已被撤回B.要约已被撤销C.甲公司对要约作了实质性改变D.甲公司承诺超过了有效期间【答案】A。“中标者”为何与合同无缘？2007年10月，某省石油公司委托当地一家招投标公司组成评标委员会进行招投标活动,采购一批价值约600万元的钢制平板闸阀系列产品设备。通过现场竞标,某省兴盛阀门有限公司被评标委员会确定为中标单位。次日,评标委员会给兴盛公司出具经公证机关公证书”。可是,招标方—某省石油公司通过考察,不同意兴盛公司为中标人,并拒绝与其签订书面合同。兴盛公司一纸诉讼请求将省石油公司告上法庭。结果很快出来了。此案法院如何审理？二、合同的订立

3．合同的内容合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同，例如《建设工程勘察合同示范文本》（GF一2000—0203）、《建设工程委托监理合同示范文本》、《建设工程施工合同(示范文本)》、《FIDIC施工合同条件》。专题1合同法的相关知识三、合同的效力1．合同成立与合同生效合同生效与合同成立是两个不同的概念。合同的成立，是指双方当事人依照有关法律对合同的内容进行协商并达成一致的意见。合同生效，是指合同产生法律上的效力，具有法律约束力。在通常情况下，合同依法成立之时就是合同生效之日，二者在时间上是同步的。但有些合同在成立后，并非立即产生法律效力，而是需要其他条件成就之后，才开始生效。合同效力产生的前提不是合同成立，而是合同生效。专题1合同法的相关知识三、合同的效力1．合同成立与合同生效当事人对合同的效力可以约定附条件：（1）附生效条件的合同，自条件成就时生效；（2）附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。当事人对合同的效力可以约定附期限：（1）附生效期限的合同，自期限届至时生效。（2）附终止期限的合同，自期限届满时失效。专题1合同法的相关知识三、合同的效力2．效力待定合同效力待定合同是指合同已经成立，但合同效力能否产生尚不能确定的合同。效力待定合同包括限制民事行为能力人订立的合同和无权代理人代订的合同。（1）限制民事行为能力人是指10周岁以上不满18周岁的未成年人，以及不能完全辨认自己行为的精神病人。限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。（2）无权代理人代订的合同主要包括行为人没有代理权、超越代理权限范围或者代理权终止后仍以被代理人的名义订立的合同。合同的客体有问题。例如对某项财产无处分权的人与他人订立合同处分该项财产，或者未经其他共有人同意处分共有财产（例如合伙财产或夫妻共同财产）专题1合同法的相关知识案例背景：甲与乙订立了一份建筑施工设备买卖合同，合同约定甲向乙交付5台设备，分别为设备A、设备B、设备C、设备D、设备E，总价款为100万元；乙向甲交付定金20万元，余下款项由乙在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清设备款之前，甲保留该5台设备的所有权。甲向乙交付了该5台设备。问题：假设在设备款付清之前，乙与丁达成一项转让设备D的合同，在向丁交付设备D之前，该合同的效力如何？为什么？解析：该合同效力待定。因为设备款付清之前，设备D的所有权属于甲，乙无权处分。根据《合同法》第五十一条规定，无处分权的人处分他人财产的，经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，合同有效。三、合同的效力3．无效合同无效合同是指其内容和形式违反了法律、行政法规的强制性规定，或者损害了国家利益、集体利益、第三人利益和社会公共利益，因而不为法律所承认和保护、不具有法律效力的合同。有下列情形之一的，合同无效（合同法五十二条）：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。专题1合同法的相关知识三、合同的效力3．无效合同免责条款，是指合同当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款；免责条款无效，是指没有法律约束力的免责条款。合同中的下列免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。专题1合同法的相关知识建设工程施工合同无效的情形：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：

（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；

（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。

三、合同的效力4．可变更或者可撤销的合同可变更、可撤销合同是指欠缺一定的合同生效条件，但当事人一方可依照自己的意思使合同的内容得以变更或者使合同的效力归于消灭的合同。可变更、可撤销合同的效力取决于当事人的意思，属于相对无效的合同。下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（1）因重大误解订立的；（2）在订立合同时显失公平的；（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。专题1合同法的相关知识三、合同的效力4．可变更或者可撤销的合同有下列情形之一的，撤销权消灭：具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。专题1合同法的相关知识案例甲手机专卖店门口立有一块木板，上书"假一罚十"四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其"假一罚十"的承诺。关于本案，下列哪一选项是正确的？（2008年司法考试试卷三第7题）A."假一罚十"过分加重了甲的负担，属于无效的格式条款B."假一罚十"没有被订入到合同之中，故对甲没有约束力C."假一罚十"显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销D."假一罚十"是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效【答案】D。四、合同的履行当事人应当按照约定全面履行自己的义务。全面适当履行、遵守诚实信用原则1．合同履行的一般规则合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定，仍不能确定的，适用下列规定：（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。专题1合同法的相关知识四、合同的履行当事人应当按照约定全面履行自己的义务。1．合同履行的一般规则（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

2．执行政府价格的合同

执行政府定价或者政府指导价的合同，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。专题1合同法的相关知识四、合同的履行3.合同履行中的抗辩权抗辩权是指在双务合同中，当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。（1）同时履行抗辩权。

“一手交钱，一手交货”（2）先履行抗辩权（3）不安抗辩权应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人依照上述规定中止履行的，应当及时通知对方，对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。专题1合同法的相关知识四、合同的履行4．合同履行中债权人的代位权和撤销权在合同履行过程中，为了保护债权人的合法权益，预防因债务人的财产不当减少，而危害债权人的债权时，法律允许债权人为保全其债权的实现而采取法律保障措施，此项法律保障措施包括代位权和撤销权。债权人的代位权，是指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。《合同法》规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成了损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。专题1合同法的相关知识四、合同的履行4．合同履行中债权人的代位权和撤销权债权人的撤销权。是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行为，有请求人民法院予以撤销的权利。《合同法》规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成了损害，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让方指导该情形，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的权限为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。撤销权自债务人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。专题1合同法的相关知识合同履行—案例案例：不安抗辩权【案情介绍】2000年8月20日，甲公司和乙公司订立承揽合同一份。合同约定，甲公司按乙公司要求，为乙公司加工300套桌椅，交货时间为10月1日。乙公司应在合同成立之日起10日内支付加工费10万元人民币。合同成立后，甲公司积极组织加工。但乙公司没有按约定期限支付加工费。同年9月2日，当地消防部门认为甲公司生产车间存在严重的安全隐患，要求其停工整顿。甲公司因此将无法按合同约定期限交货。乙公司在得知这一情形后，遂于同年9月10日向人民法院提起诉讼，要求甲公司承担违约责任。甲公司答辩称，合同尚未到履行期限，其行为不构成违约。即使其在合同履行期限届满时不能交货，也不是其责任，而是因为消防部分要求其停工。并且乙公司至今未能按合同约定支付加工费，其行为已构成违约，因此提起反诉，要求乙公司承担违约责任。【评析】在本案中，乙公司作为先履行合同的一方当事人未按合同约定支付加工款，其行为应属违约，但是甲公司在乙公司未能按合同约定期限支付加工费时，并没有提出解除合同，因此加工合同仍然对双方存在法律拘束力，乙公司仍应先行支付加工费，而甲公司也有义务交付货物。但由于当地消防部门认为甲公司生产车间存在严重的安全隐患，要求其停工整顿，因此可明知甲公司将无法按合同约定期限交货，根据《合同法》第68条的规定，乙公司有权主张不安抗辩，中止履行其义务。反之，如果要求乙公司先行支付加工费，由于甲公司已明显不能履行合同，乙公司利益将受到严重损害。但是，乙公司并不能请求甲公司承担违约责任。因为根据我国《合同法》第69的规定，当事人一方在丧失履行债务能力的时候，另一方当事人只能中止履行其义务，并且在中止履行后，还应当立即通知对方，在对方提供适当担保时，应当恢复履行。在中止履行后，对方在合同期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方才可以解除合同。因此，乙公司在得知甲公司将不能履行合同时，只能中止履行其支付加工费的义务，而不能直接请求甲公司承担违约责任。五、合同的变更和转让1．合同的变更合同的变更是指对已经依法成立的合同，在承认其法律效力的前提下，对其进行修改或补充。当事人协商一致，可以变更合同。当事人对合同变更的内容约定不明确，令人难以判断约定的新内容与原内容的本质区别，则推定为未变更。2．合同的转让合同转让是当事人一方取得另一方同意后将合同的权利义务转让给第三方的法律行为。合同转让是合同变更的一种特殊形式，它不是变更合同中规定的权利义务内容，而是变更合同主体。专题1合同法的相关知识六、合同的终止和解除1.合同终止的条件合同终止是指合同当事人双方依法使相互间的权利义务关系终止，即合同关系消灭。合同终止的情形包括：①债务已经按照约定履行；②合同解除；③债务相互抵消；④债务人依法将标的物提存；⑤债权人免除债务；⑥债权债务同归于一人；⑦法律规定或者当事人约定终止的其他情形。债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止；债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。合同权利义务的终止，不影响合同中结算和清理条款的效力以及通知、协助、保密等义务的履行。专题1合同法的相关知识六、合同的终止和解除2.合同的解除合同的解除是指当事人一方在合同规定的期限内未履行、未完全履行或者不能履行合同时，另一方当事人或者发生不能履行情况的当事人可以根据法律规定的或者合同约定的条件，通知对方解除双方合同关系的法律行为。合同法第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同；当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同法第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同。①因不可抗力致使不能实现合同目的；②在履行期届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；③当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；④当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形。专题1合同法的相关知识建设工程施工合同（示范文本）（GF—1999—0201）

26．4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。44．2发生本通用条款第26．4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：

（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；

（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；

（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；

（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

建设工程施工合同解除的情形一：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：

（一）未按约定支付工程价款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；

（三）不履行合同约定的协助义务的。建设工程施工合同解除的情形二：合同解除案例【案情介绍】原告姜某与被告某装饰有限公司签订了家庭居室装修工程施工合同，双方约定被告装修原告的一套两居室楼房。工程预算为2万元，工期自1998

年12月24日至1999年1月30日，原告在开工前三日预付工程款12000元。1998年12月24日被告组织人员进驻场地开始施工。在被告施工过程中，原告发现被告所用板材与合同约定不符。1999年1

月8日原告与被告协商解决工程用料的质量问题，但双方未达成协议。原告要求被告停止施工并起诉到法院，要求解除合同、恢复原状及加倍赔偿工程款12000元。被告同意解除合同，但不同意原告的其他诉讼请求。【法庭审理】经法院调查认定，被告已做工程价值7504元，

其中用水曲柳所做工程价值5078元，其余部分所用木材为榴莲木

属木棉科，不能称为水曲柳。根据以上事实，法院判定解除姜某与该装修有限公司的家庭居室装饰工程施工合同，装饰公司退还除5078元以外的工程款，对于原告的其他诉论请求不予支持；本案的诉论费由双方合理分担。合同解除案例【评析】在本案中，原、被告双方签定的家庭居室装饰工程施工合同是合法有效的合同，对于合法有效的合同，

双方当事人应本着全面履行和诚实信用的原则去履行。因为合同依法成立即具有法律约束力，当事人必须全面履行合同规定的义务。全面履行原则是指，当事人按照合同约定的主体、标的、数量、质量、价款或报酬等，在适当的期限、地点，以适当的方式，全面完成合同义务的履行原则。就本案来讲，被告却用根本不能称为水曲柳的榴莲木来鱼目混珠，也就是没有按照合同约定的材料质量来履行合同，因此就违反了全面履行原则。全面履行原则是判定合同当事人是否全面履行了合同义务以及当事人是否存在违约事实以及是否承担违约责任的重要法律准则。本案被告违反了该原则，是由于其过错造成该合同不能完全履行，由有过错的当事人即被告依法承担相应的违约责任。在本案中，原告提出的一个诉讼请求就是解除合同。当合同依法成立后就具有法律约束力，双方当事人应无条件予与履行。对于合同的解除，法律给予了严格的限定即必须符合法律规定的条件，才可以解除生效的合法合同。不同于法定解除的是协议解除，它是指双方当事人通过协商一致解除合同关系。协议解除是当事人意思自治、合同自愿原则在终止合同关系时的一种运用形式。本案中，原告提出解除合同，被告对这一诉讼请求予与认可，双方意思表示一致，符合协议解除的规定，因此法院支持了这个诉讼请求。合同解除案例【评析】本案中，原告还要求将房屋恢复原状，法院认为这一诉讼请求是没有法律依据的，而不予以支持。恢复原状是民法上规定的承担民事责任的方式之一，适用于非法损坏他人财物的情况。例如房客不经房主的同意，搞大装修改变了房屋的构造，损坏了房屋的承载力，房主此时有权要求恢复原状。同时恢复原状要有可能性、必要性，即被损害的财产可以修复且将物品修复从经济上看有更大的效益。本案中的合同合法有效，被告对原告的房屋进行装修是合法行为，因此不适用恢复原状这一民事责任形式。而且将屋内装修拆除，必将造成人力物力的极大浪费，这也不符合恢复原状的必要性条件。原告的另一个诉讼请求即要求被告双倍返还已付的工程款12000元，也未被法院认可。法院认为，

该12000元工程款是作为预付款由原告支付给被告的。预付款不同于定金，定金是合同的一种担保形式。合同履行后，定金收回或抵作价款。给付定金的一方不履行合同的，无权请求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，应当双倍返还定金。预付款是付款方事先支付给对方的货款，它不适用于定金罚则，

即本案中原告无权要求被告双倍返还预付款。七、违约责任违约责任是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应依法承担的责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。1．继续履行

当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。

继续履行是合同当事人一方违约时，其承担违约责任的首选方式。专题1合同法的相关知识七、违约责任2．采取补救措施

第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。

3．赔偿损失当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。合同的变更或解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。专题1合同法的相关知识七、违约责任4．违约金和定金当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。定金属于担保的一种形式，当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。专题1合同法的相关知识合同违约案例【案情介绍】2001年10月8日上午10时，吴某与李某签订了一份汽车买卖合同，合同约定：原车主李某应将正在运输途中的货车，返回水边后（双方住所），于10月16日交付车辆。车价款为96800元，吴某当先付定金50000元，待交车时定金抵作车款，且一并付清余车款。同时合同还约定了迟延交车和迟延付款约定应每天罚款100元。而且若一方有其他违约行为，应向对方支付违约金10000元。合同签订后，李某之子驱车前往广东送货，吴某为检验车子的新度状况，亦跟车去了广东。10月9日，当车行至广州附近一加油站旁边时，因修路堵车，司机采取措施不当，使该车与前方的一辆大货车发生追尾的轻微撞车事故，车头受损。李某之子当时就将该车放在附近一家修理厂进行了修理，吴某返回水边。2001年10月30日，李某将车子交付给吴，吴某同时付清了余车款。第二天，吴某在运输中因发动机出现故障而使该车停在路上三天，货主要求吴某赔偿其经济损失。后经检查，结果发现是李某的车子在撞车后发动机尚未完全修理好的情况。吴遂诉至法院，要求李某支付10000元违约金和每日罚款100元的迟延履行违约金，因其不能履行对第三人的运输而造成的经济收入损失5000元。【裁判要点】法院经审理，确认吴某与李某的汽车买卖合同合法有效。判决李某支付吴某10000元违约金，并支付每天罚款100元的迟延履行违约金1500元，赔偿吴某经营损失5000元。合同违约案例【评析】1.本案中汽车买卖合同合法有效，货车受损应由李负责。货车受损时，所有权尚未转移，依照《中华人民共和国合同法》第142条这规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担。此时卡车尚未交付，故应由出卖人李某承担。2.李某支付10000元违约金和支付每日100元的迟延履行罚金。这两种违约金适用的情形并不相同，李某同时构成了迟延履行和瑕疵履行两种违约行为，故这两种违约责任可以并用。但应该引申的是，由于违约金法则和定金法则不能同时并用。本案在审理中只适用了违约金法则，未适用定金法则，若吴某要求李金根双倍返还定金，则不能支持。依照《合同法》第116条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以适当适用违约金或定金条款。3.李某应赔偿吴某的经营损失。我国《合同法》第113条第1款规定，当事人一方履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超付违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，吴某经营收入损失可视为李某因履行义务不符合约定而给吴某造成的可得利益的损失，且这种损失能为李某在订立合同时所预见。八、合同的争议解决当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。

专题1合同法的相关知识专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要一、施工合同示范文本概述二、施工合同条款概要说明为了规范施工招标资格预审文件、招标文件编制活动，促进招标投标活动的公开、公平和公正，国家发展和改革委员会、财政部、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局、广播电影电视总局联合制定了《<标准施工招标资格预审文件>和<标准施工招标文件>试行规定》及相关附件，现予发布，自2008年5月1日起施行。现行的《建设工程施工合同(示范文本)》(GF—1999—0201)(以下简称《示范文本》)，是在《建设工程施工合同》(GF—1991—0201)基础上进行修订的版本，是一种建设施工合同。原来在2003年1月1施行的《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标文件范本》，招标文件内的合同条款，与建设部、国家工商行政管理局制定的《建设工程施工合同(示范文本)》(GF—1999—0201)中的内容基本一致。一、施工合同示范文本概述

《施工合同文本》（GF—1999—0201）由《协议书》、《通用条款》、《专用条款》三部分组成，并附有三个附件：附件一是《承包人承揽工程项目一览表》、附件二是《发包人供应材料设备一览表》、附件三是《工程质量保修书》。1）协议书..是《施工合同文本》中总纲性的文件。虽然其文字量并不大，但它规定了合同当事人双方最主要的权利义务，规定了组成合同的文件及合同当事人对履行合同义务的承诺，并且合同当事人在这份文件上签字盖章，因此具有很高的法律效力。《协议书》的内容包括工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、组成合同的文件等。专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要一、施工合同示范文本概述2）通用条款是根据《合同法》、《建筑法》、《建设工程施工合同管理办法》等法律、法规对承发包双方的权利义务作出的规定，除双方协商一致对其中的某些条款作了修改、补充或取消，双方都必须履行。

(1)词语定义及合同文件；(2)双方一般权利和义务；

(3)施工组织设计和工期；(4)质量与检验；

(5)安全施工；(6)合同价款与支付；

(7)材料设备供应；(8)工程变更；

(9)竣工验收与结算；(10)违约、索赔和争议；

(11)其他。专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要一、施工合同示范文本概述3）专用条款考虑到建设工程的内容各不相同，工期、造价也随之变动，承包、发包人各自的能力、施工现场的环境和条件也各不相同，《通用条款》不能完全适用于各个具体工程，因此配之以《专用条款》对其作必要的修改和补充，使《通用条款》和《专用条款》成为双方统一意愿的体现。《专用条款》的条款号与《通用条款》相一致，但主要是空格，由当事人根据工程的具体情况予以明确或者对《通用条款》进行修改。《施工合同文本》的附件则是对施工合同当事人的权利义务的进一步明确，并且使得施工合同当事人的有关工作一目了然，便于执行和管理。专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(1)词语定义及合同文件；(2)双方一般权利和义务；

(3)施工组织设计和工期；(4)质量与检验；

(5)安全施工；(6)合同价款与支付；

(7)材料设备供应；(8)工程变更；

(9)竣工验收与结算；(10)违约、索赔和争议；

(11)其他。注：以下本节内的图表来源于东南大学精品课程《工程合同管理》专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(1)词语定义及合同文件：

1）词语定义

2）合同文件及解释顺序

3）语言文字和适用法律、标准及规范

4）图纸专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要合同文件及解释顺序合同文件的优先顺序：组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下：（1）本合同协议书（2）中标通知书（3）投标书及其附件（4）本合同专用条款（5）本合同通用条款（6）标准、规范及有关技术文件（7）图纸（8）工程量清单（9）工程报价单或预算书二、施工合同条款概要(2)双方一般权利和义务；５、工程师６、工程师的委派和指令７、项目经理８、发包人工作９、承包人工作专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要8)发包人工作

8．1发包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：（1）办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，使施工场地具备施工条件，在开工后继续负责解决以上事项遗留问题；（2）将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点，保证施工期间的需要；（3）开通施工场地与城乡公共道路的通道，以及专用条款约定的施工场地内的主要道路，满足施工运输的需要，保证施工期间的畅通；（4）向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线资料，对资料的真实准确性负责；（5）办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业等的申请批准手续（证明承包人自身资质的证件除外）；（6）确定水准点与座标控制点，以书面形式交给承包人，进行现场交验；（7）组织承包人和设计单位进行图纸会审和设计交底；（8）协调处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作，承担有关费用；（9）发包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。

8．2发包人可以将8．1款部分工作委托承包人办理，双方在专用条款内约定，其费用由发包人承担。

8．3发包人未能履行8．1款各项义务，导致工期延误或给承包人造成损失的，发包人赔偿承包人有关损失，顺延延误的工期。9)承包人工作

9．1承包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：（1）根据发包人委托，在其设计资质等级和业务允许的范围内，完成施工图设计或与工程配套的设计，经工程师确认后使用，发包人承担由此发生的费用；（2）向工程师提供年、季、月度工程进度计划及相应进度统计报表；（3）根据工程需要，提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施，并负责安全保卫；（4）按专用条款约定的数量和要求，向发包人提供施工场地办公和生活的房屋及设施，发包人承担由此发生的费用；（5）遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按规定办理有关手续，并以书面形式通知发包人，发包人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外；（6）已竣工工程未交付发包人之前，承包人按专用条款约定负责已完工程的保护工作，保护期间发生损坏，承包人自费予以修复；发包人要求承包人采取特殊措施保护的工程部位和相应的追加合同价款，双方在专用条款内约定；（7）按专用条款约定做好施工场地地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作；（8）保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定，交工前清理现场达到专用条款约定的要求，承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款；（9）承包人应做的其他工作，双方在专用条款内约定。

9．2承包人未能履行9．1款各项义务，造成发包人损失的，承包人赔偿发包人有关损失。二、施工合同条款概要

(3)施工组织设计和工期；

１０、进度计划１１、开工及延期开工１２、暂停施工１３、工期延误１４、工程竣工专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要

(3)施工组织设计和工期；１３、工期延误

13．1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常地行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。

13．2承包人在13．1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(3)施工组织设计和工期；１４、工程竣工承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工。因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。

施工中发包人如需提前竣工，双方协商一致后应签订提前竣工协议，作为合同文件组成部分。提前竣工协议应包括承包人为保证工程质量和安全采取的措施、发包人为提前竣工提供的条件以及提前竣工所需的追加合同价款等内容。专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(4)质量与检验；

１５、工程质量１６、检查和返工１７、隐蔽工程和中间验收１８、重新检验１９、工程试车专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(4)质量与检验；

１５、工程质量工程质量应当达到协议书约定的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因承包人原因工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任。双方对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构鉴定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。双方均有责任，由双方根据其责任分别承担。《建筑工程施工质量验收统一标准》（GB50300-2001）中规定的质量标准作为该工程的质量标准。

专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要案例-2004年监理工程师建设工程监理案例分析

背景：某监理单位承担了一工业项目的施工监理工作。经过招标，建设单位选择了甲、乙施工单位分别承担A、B标段工程的施工，并按照《建设工程施工合同（示范文本）》分别和甲、乙施工单位签订了施工合同。在施工过程中，发生了如下事件：事件2：总监理工程师根据现场反馈信息及质量记录分析，对A标段某部位隐蔽工程的质量有怀疑，随即指令甲施工单位暂停施工，并要求剥离检验。甲施工单位称：该部位隐蔽工程已经专业监理工程师验收，若剥离检验，监理单位需赔偿由此造成的损失并相应延长工期。问题：在事件2中，总监理工程师的作法是否正确？为什么？试分析剥离检验的可能结果及总监理工程师相应的处理方法。解析：总监理工程师的做法是正确的。无论工程师是否参加了验收，当工程师对某部分的工程质量有怀疑，均可要求承包人对已经隐蔽的工程进行重新检验。重新检验质量合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿施工单位的损失，并相应顺延工期；检验不合格，施工单位承担发生的全部费用，工期不予顺延。二、施工合同条款概要

(5)安全施工

20．安全施工与检查

21．安全防护

承包人在动力设备、输电线路、地下管道、密封防震车间、易燃易爆地段以及临街交通要道附近施工时，施工开始前应向工程师提出安全防护措施，经工程师认可后实施，防护措施费用由发包人承担实施爆破作业，在放射、毒害性环境中施工（含储存、运输、使用）及使用毒害性、腐蚀性物品施工时，承包人应在施工前14天以书面形式通知工程师，并提出相应的安全防护措施，经工程师认可后实施，由发包人承担安全防护措施费用。

22．事故处理

22．1发生重大伤亡及其他安全事故，承包人应按有关规定立即上报有关部门并通知工程师，同时按政府有关部门要求处理，由事故责任方承担发生的费用。

22．2发包人承包人对事故责任有争议时，应按政府有关部门的认定处理。专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要

(6)合同价款与支付；

２３、合同价款及调整２４、工程预付款２５、工程量的确认２６、工程款（进度款）支付专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(7)材料设备供应；

２７、发包人供应材料设备２８、承包人采购材料设备专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(8)工程变更；

29、工程设计变更

30、其他变更

31、确定变更价款专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(9)竣工验收与结算；

３２、竣工验收３３、竣工结算３４、质量保修专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(9)竣工验收与结算；

３４、质量保修质量保修期质量保修期从工程竣工验收之日算起。分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。其中部分工程的最低质量保修期为：

(1)基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程合理使用年限；(2)屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；(3)供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；(4)电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程为2年，其他项目的保修期限由发包方和承包方约定。《建设工程质量管理条例》专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(10)违约、索赔和争议；

３５、违约３６、索赔３７、争议专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要二、施工合同条款概要(10)违约、索赔和争议；

３５、违约35．1发包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第24条提到的发包人不按时支付工程预付款；（2）本通用条款第26．4款提到的发包人不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行；（3）本通用条款第33．3款提到的发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款；（4）发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。

35．2承包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第14．2款提到的因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；（2）本通用条款第15．1款提到的因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准；（3）承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。双方在专用条款内约定承包人赔偿发包人损失的计算方法或者承包人应当支付违约金的数额或计算方法。

35．3一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要索赔的程序承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔：（1）索赔事件发生后28天内，向工程师发出索赔意向通知；（2）发出索赔意向通知后28天内，向工程师提出延长工期和（或）补偿经济损失的索赔报告及有关资料；（3）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据；（4）工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可；（5）当该索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。索赔答复程序与（3）、（4）规定相同。二、施工合同条款概要(11)其它

３８、工程分包

３９、不可抗力

４０、保险４１、担保４２、专利技术及特殊工艺４３、文物和地下障碍物

４４、合同解除４５、合同生效与终止４６、合同份数４７、补充条款专题2《建设工程施工合同(示范文本)》概要不可抗力事件发生后，发包人和承包人应按以下原则分别承担相应的责任。1．工程本身的损害、因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害，由发包人承担；2．承发包双方人员的伤亡损失，分别由各自承担；3．承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人承担；4．停工期间，承包人应工程师要求留在施工场地的必要管理人员和保卫人员的费用由发包人承担；5．工程清理、修复所需费用，由发包人承担。6．延误的工期相应顺延。不可抗力事件索赔处理原则案例分析-工程未经验收直接使用后发现地基问题怎么办？

背景：某公司将一幢厂房发包李某施工，工程实行双包。竣工后，因有很大的生产任务，该公司未对工程进行验收，于同年十月开始使用该厂房。不久前，该公司发现李某施工的厂房地基存在一定问题，要求李某返工加固。但李某提出该公司未经验收擅自使用，依法不应再承担任何工程质量责任。不知李某的这一说法是否正确？解析：工程质量涉及公民的生命健康安全，我国法律对此作出许多强制性规定。建设工程竣工后，经验收才能使用，是一项最基本的法律要求。发包人未经验收擅自使用工程，应当承担法律规定的不利后果，但对于地基基础工程和主体结构而言，承建人应当承担“终身”责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第13条规定：“建设工程未经验收，发包人擅自使用后，又以使用部门质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”尽管该公司发包给李某承建厂房未经竣工验收擅自使用，但如果地基基础工程确实存在问题，李某仍应在厂房合理使用寿命内承担民事责任。一旦与李某协商解决不成，可通过法律渠道处理。建设工程合同案例案例-合同条款分析背景：某建设单位(甲方)拟建造一栋职工住宅，采用招标方式由某施工单位(乙方)承建。甲乙双方签订的施工合同摘要如下：

1．协议书中的部分条款

(1)工程概况工程名称：职工住宅楼工程地点：市区工程内容：建筑面积为3200m2的砖混结构住宅楼

(2)工程承包范围承包范围：某建筑设计院设计的施工图所包括的土建、装饰、水暖电工程。建设工程合同案例

(3)合同工期开工日期：2007年3月12日竣工日期：2007年9月21日合同工期总日历天数：190天(扣除5月1日至3日五一节放假)(4)质量标准’工程质量标准：达到甲方规定的质量标准。(5)合同价值合同总价为：壹佰陆拾陆万肆仟元人民币(￥166．4万元)(8)乙方承诺的质量保修

在该项目设计规定的使用年限(50年)内，乙方承担全部保修责任。(9)甲方承诺的合同价款支付期限与方式

1)工程预付款：于开工之日支付合同总价的10％作为预付款。

2)工程进度款：基础工程完成后，支付合同总价的10％；主体结构三层完成后，支付合同总价的20％；主体结构全部封顶后，支付合同总价的20％；工程基本竣工时，支付合同总价的30％，为确保工程如期竣工，乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期。

3)竣工结算：工程竣工验收后，进行竣工结算。结算时按全部工程造价的3％扣留工程保修金。建设工程合同案例

(10)合同生效合同订立时间：2007年3月5日合同订立地点：××市××区××街××号

本合同双方约定：经双方主管部门批准及公证后生效2．专用条款中有关合同价款的条款合同价款与支付：本合同价款采用固定价格合同方式确定。合同价款包括的风险范围：

(1)工程变更事件发生导致工程造价增减不超过合同总价10％。

(2)政策性规定以外的材料价格涨落等因素造成工程成本变化。风险费用的计算方法：风险费用已包括在合同总价中。风险范围以外合同价款调整方法：按实际竣工建筑面积520.00元／m2调整合同价款。

建设工程合同案例3．补充协议条款在上述施工合同协议条款签订后，甲乙双方又接着签订了补充施工合同协议条款，摘要如下：补1．木门窗均用水曲柳板包门窗套。补2．铝合金窗90系列改用42型系列某铝合金厂产品。补3．挑阳台均采用42型系列某铝合金厂铝合金窗封闭。问题：

1．上述合同属于哪种计价方式合同类型?2．该合同签订的条款有哪些不妥当之处?应如何修改?

建设工程合同案例答案：

1．从甲、乙双方签订的合同条款来看，该工程施工合同应属于固定价格合同。

2．该合同条款存在的不妥之处及修改：

(1)合同工期总日历天数不应扣除节假日，可以将该节假日时间加到总日历天数中。

(2)不应以甲方规定的质量标准作为该工程的质量标准，而应以《建筑工程施工质量验收统一标准》中规定的质量标准作为该工程的质量标准。

(3)质量保修条款不妥，应按《建设工程质量管理条例》的有关规定进行保修。

(4)工程价款支付条款中的“基本竣工时间”不明确，应修订为具体明确的时间。“乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期”条款显失公平，应说明甲方资金不到位在什么期限内乙方不得停工和拖延工期，且应规定逾期支付的利息如何计算。

(5)从该案例背景来看，合同双方是合法的独立法人单位，不应约定经双方主管部门批准后合同生效（6）专用条款中有关风险范围以外合同价款调整方法（按实际竣工建筑面积520.00元/m2）调整合同价款）与合同的风险范围、风险费用的计算方法相矛盾，该条款应针对可能出现的除合同价款包括的风险范围以外的内容约定合同价款调整方法。（7）在补充施工合同协议条款中，不仅要补充工程内容，而且要说明其价款是否需要调整，若需调整应如何调整。1.合同价款的确定方式2.《建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2008）》中的相关规定3.《建设工程价款结算暂行办法》中的相关规定专题3施工合同中关于“价款”的确定一、合同相关的法律文件

包括《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程价款结算暂行办法》、《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等二、招投标过程中的相关法律文件

包括《中华人民共和国招投标法》、《工程建设项目施工招标投标办法》、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》等三、其它相关文件

包括《建设工程施工合同(示范文本)》、《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标文件范本》、《建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2008）

》、《建筑安装工程费用项目组成》等专题3施工合同中关于“价款”的确定1.合同价款的确定方式

（1）固定价格合同。双方在专用条款内约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内合同价款不再调整。风险范围以外的合同价款调整方法，应当在专用条款内约定。（2）可调价格合同。合同价款可根据双方的约定而调整，双方在专用条款内约定合同价款调整方法。（3）成本加酬金合同。合同价款包括成本和酬金两部分，双方在专用条款内约定成本构成和酬金的计算方法。专题3施工合同中关于“价款”的确定单价合同单价合同又可分为固定单价和可调单价等形式。固定单价合同条件下，无论发生哪些影响价格的因素都不对单价进行调整，因而对承包商而言就存在一定的风险。固定单价合同适用于工期较短、工程量变化幅度不会太大的项目。当采用变动单价合同时，合同双方可以约定一个估计的工程量，当实际工程量发生较大变化时可以对单价进行调整，同时还应该约定如何对单价进行调整；当然也可以约定，当通货膨胀达到一定水平或国家政策发生变化时，可以对哪些工程内容的单价进行调整以及如何调整等。因此，承包商的风险就相对较小。专题3施工合同中关于“价款”的确定固定总价合同固定总价合同以一次包死的总价委托，价格不因环境的变化和工程量增减而变化，所以在这类合同中承包商承担了全部的工程量和价格风险。除了设计有重大变更，一般不允许调整合同价格。但由于承包商承担了全部风险，报价中不可预见风险费用较高。承包商报价的确定必须考虑施工期间物价变化以及工程量变化带来的影响。固定总价合同适用于以下情况:1)工程量小，工期短，估计施工过程中环境因素变化小，工程条件稳定合理；2）工程设计详细，图纸完整、清楚，工程任务和范围明确；3）工程结构和技