法学复习（全面 精）

法学复习法律的一般理论1、法的中外用法：古代法侧重于惩罚性；现代法有权利，公平，正当，正义的含义（现代法律具有保护性）2、法律的概念：（1）广义：为了共同的利益形成共同的规则与原则（2）狭义：由国家制定或认可的；有国家强制力保证实施的；以规定当事人权利义务为内容具有普遍约束力的社会规范。3、法学概念从哪里，何时传入我国：日本，冈田朝太郎近代4、法学的研究对象：（1）法律现象（2）法律现象的规律（3）其他现象与法律的关系5、法律的发展、演进符合什么规律：（书P2）法律同国家一样，是社会生产力发展到一定阶段的必然结果，它是随着私有制、阶级、国家的产生而产生的，是阶级矛盾不可调和的产物。随着生产力的发展，社会经济的发展、私有制和阶级的产生、国家的出现而产生的，经历了一个长期演进的过程。6法律的本质（内在属性）：归根结地是社会物质生活与条件所决定主要反映社会政权与社会阶层的共同意志与根本利益，由国家强制认可，并由国家强制力保证实施，通过规定权利，义务，设定权利职责，以维护社会秩序的特殊行为规范。特征（外在属性）：（书P3）（1）法律是调整人们行为和社会关系的规范具有规范性（技术规范和行为规范）（2）法律是由国家制定或认可的社会规范，有国家意志性。（3）法律是以权利义务为内容的社会规范（4）法律是以国家强制力量作为最后保证手段的社会规范，有国家强制性。7、法律渊源(法源)：（1）宪法（2）法律（除了宪法，由全国人大及其常务委员会制定）（3）中央法规（国务院）（4）地方法（5）规章（6）国际条约法律的作用：（书P4）（1）法律的规范作用：指引，评价，预测，强制，教育（2）法律的社会作用：a分配社会利益b解决社会纠纷c实施社会管理8、法律结构四要素：（1）法律概念：人们在不断认识和实践过程中，对具有法律意义的现象和事实进行理性概括和抽象表达而形成的一些权威性范畴（2）法律规则：（一）假定条件：前提要素“两人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”“依法成立的合同，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。”（二）行为模式：核心要素“依法成立的合同……”“享有继承权的人在得知被继承人死亡或宣告死亡后，应该就是否极继承做出意思表示。”（三）法律后果：必备要素“拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。”“故意伤害他人身体的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制。”（3）法律原则（4）技术性规定“民法所称的‘以上’，‘以下’，‘以内’，‘届满’包括本数，所称的‘不满’，‘以外’不包括本数。”“法律根据内容需要可以分为编、章、节、条、款、项、目。”“法律标题的题注应当注明制定机关、通过日期。”9、法律条文与法律规则的区别：1）一个完整的法律规则由数个法律条文来表达2）法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表达3）一个条文表述不同法律规则或者其要素4）法律条文规定法律规则的某个要素或若干要素10、法律效力与原则：上位法优于下位法，特别法优于一般法，后法优于先法。11、权力能力和行为能力的区别：（书P96,99）（1）自然人：民事权利能力是依法享有的民事权利和承担民事义务的资格始于出生，终于死亡。民事行为能力是以自己的行为取得民事权利承担民事义务的资格。分为三种：完全民事行为能力，限制民事行为能力和无民事行为能力。（2）法人：a.民事权利能力是依法享有的民事权利和承担民事义务的资格，从法人成立时产生，到法人终止是消灭。受到法人目的的限制，不包括与法人生命密切相关的生命健康权，肖像权等人身权内容。b.民事行为能力是以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。起止时间和法人的民事权利能力起止时间和范围一致。12、法律关系的客体（书P7）：定义：是指法律关系主体的权利和义务所指向的对象。包括物、行为智力成果和人身利益13、古代法治与现代法治的区别：(1）基础:现代法律是法制，公众立法，基础原则是法律面前人人平等。古代法律是人治，，严刑酷吏，统治百姓。(2）人权保障：现代法律注重权利保障，古代法制总是变成刑治，以刑罚压制人民，成为了一种统治工具，忽略了权利保障(3）权利：古代权与势合一，因此法制只是理想；现代法与势分开，司法独立。二、民法1、民法的调整对象：平等主体间的财产关系和人身关系财产关系：人们在产品生产、分配、交换和消费过程中形成的具有经济内容的关系。包括财产所有关系和财产流转关系（书P92）人身关系：是指与人身不可分离而又不直接具有物质利益内容的社会关系（人身关系一旦产生，变化，或者侵犯，会影响到民事主体的物质利益）民法只调整平等主体之间发生的，并且能用民法方法保护的那部分人身关系，并非所有的人身关系。人身关系是人格关系与身份关系的合称。2、监护的种类（1）法定监护：是由法律直接规定监护人范围和顺序的监护。未成年人父母是未成年人的监护人，如果是未成年人的父母死亡或没有监护能力，可由祖父母外祖父母，兄弟姐妹担任，未成年人父母关系密切的朋友也可做其法定监护人；父母单位也可成为其监护人。（2）指定监护：指法定监护人之间对谁担任监护责任有争议，由监护权力机关指定监护的情况。（3）委托监护：由合同设立监护人，可以是全权委托，可以是限权委托。（书P98）3、监护人要如何承担民事责任：1保护被监护人的身体健康，2照顾被监护人的生活，3对被监护人进行管理和教育，4保护被监护人的财产及其他合法权益不受损害，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产，5代理被监护人进行民事活动，如果被监护人的合法权益受到侵害或发生争议时，代理进行民事诉讼活动，6对被监护人的不法行为给他人造成损害时承担财产赔偿责任，7监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益，应当承担责任，给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失，并经厉害关系人申请，人民法院可撤销其监护人资格。4、民事法律行为的特征、生效条件：特征：是私行为；区别与公行为。核心是意思表示；即当事人想要实现一定效果的内心意思对外表示。合法行为；不得以损害他人的权利或破坏公共秩序为代价生效条件：（书P101）行为人具有相应的民事行为能力（自然人、法人不同的行为能力）行为人的意思表示要真实，与其内心期望的效果意思一致标的须合法，不违反法律或者社会的公告利益形式要件：如果不符合，依然不能生效。5、可变更、可撤销的民事行为：可变更，可撤销的民事行为的合称（撤销行使时间为1年，但权利人以明示或者默示表示放弃的，即日消失）（书P101）重大误解的民事行为显失公平的民事行为受欺诈而实施的民事行为受胁迫而实施的民事行为乘人之危的民事行为6、代理和行纪，代表的区别：代理人以被代理人的名义进行民事活动（可以有偿，也可以无偿）行纪：仅仅指贸易活动，一定是有偿的。代表代理和传达，居间的区别：代理人进行活动时独立做出意思表示。居间：有独立的意思表示，与甲乙之间的活动无联系。7、转委托本人—>代理人—>复代理人—>第三人8、无权代理及其后果：无效代理：代理人不具有代理权而以本人的名义与第三人进行民事活动后果：无权代理的效力待定，如果经过本人的追认，即发生法律效力，否则由行为人承担责任，无权代理中第三人（善意相对人）具有催告和撤销权。9、地役权和相邻权的区别：地役权调整的对象是人对物，而相邻权调整的对象是人对人10、担保物权（书P109）：目的：为了担保债的履行，在债务人或第三人的特定财产上设定的物权分类：抵押权、质押权、留置权质押权：转移或者占有留置权和质押权：不可能存在两个不同的物权抵押权：可以存在两个不同的物权11、物权的排他性权利和物权的保护（书P103）：物权的排他性权利：物权人有权排除他人对其行使物权的干涉追及效力：指物权成立后，其标的物无论不论辗转入何人之手物权人均得追及物之所在，而直接支配其物的效力。例如不动产所有人设定抵押权之后，得将不动产让与他人。但其抵押权不因此而受影响，抵押权人于其债权届期未获满足时，可追击该不动产。申请法院拍卖抵押物。物权的保护：自力救济、公力救济请求确认产权。2）请求恢复原状。3）请求返还原物。4）请求排除妨碍。5）消除危险请求赔偿12、所有权中的非法占有（书P104）：定义：非所有人没有法律上的根据而占有他人的财产分类：善意占有：占有人不知或者不应知占有为非法，善意的占有在法律上要受到一定的保护恶意的占有：恶意的占有人则只能请求所有人返还支付的为保存财产所必须的费用13、所有权的收益（书P104）：1）法定孳息：依法律关系取得的收益如利息，租金2）天然孳息：果实，动物的产物以及其他依照物的用法收取的利益如耕地收取的粮食，采矿收取的矿石3）利润：把物投入社会生产过程、流通过程所取得利益14、共有权（书P106）：定义：指两个以上的权利主体对同一项财产共同享有一个所有权的法律关系，或数人就同一个标的物共同享有同一所有权的法律状态。分类：（1）按份共有（2）共同共有15、合同成立的基础：要约，承诺（1）要约：指订立合同的当事人一方向另一方提出的订立合同的意思表示。要约的条件：a要约是特定的意思表示，合同一旦成立，要约人即为合同当事人一方b要约人需向特定人发出c要约的内容包括合同的主要条款。要约生效后，受邀人只是取得承诺资格，而没有承诺的义务。即使要约人单方在要约中宣布不向其答复即为承诺，对受要约人也不发生约束效力。要约人在有效期限内不得随意变更或撤销要约。但是在以下情况不发生效力或效力终止：a要约被撤回，要约人撤回要约的通知必须先于要约到达或同期到达。b要约被拒绝。c要约有效期限届满。要约在到达后，受要约人尚未做出承诺前可以撤销，但是要约中已经规定承诺期限的除外。（2）承诺定义：指受要约人向要约人做出的对要约完全接受的意思表示有效要约的条件：a承诺必须由受要约人向要约人作出b承诺的内容必须与要约完全一致。若受要约人对要约的主要内容全部接受，而对其余部分变更或限制的，承诺视为成立。c承诺须在要约的有效期内作出。若要约期限届满后受要约人作出同意要约的表示，视为新的要约。在承诺被撤回或承诺迟到的情况下，承诺不生效。16、合同法的帝王条款：诚实守信原则17、买卖合同的交付方法：1）简单交付2）占有改定3）指定交付风险承担：1）若因某一方有过失引起，该方应承担；若因双方的故意或过失而引起，则依交付原则确定。2）一般情况，标的物交付以前由出卖人承担，交付以后由买受人承担；但对于不动产船舶、航空器等以登记为所有权变动公式的，风险由所有权人承担。几种具体情况：a.亲自提取--货物在途b.未约定收货地点c.买受人受领延迟（无故/因质量不符合要求）瑕疵担保义务：1）权利有瑕疵：表现：标的物上还有第三人的权利或者出卖人实际没有处分的权利。2）物有瑕疵：表现：买受人获得后，物的品质和使用价值降低，效用减弱。18、赠与合同：指一方当事人将自己的财产无常给予对方，他方受领该财产的合同。无常赠与的一方称为赠与人，无偿接受的一方成为受赠人。赠与的动产所有权自交付时转移，不动产自所有权依法转移时转移。无偿是其主要特征。赠与交付前可随意撤销。例外：具有公益性质的，或经过公证的，赠与合同不可随意撤销。19、赠与后可撤销情况以及时间限制:自知或者应当知道撤销原因之日起一年内行使（具有救灾，扶贫等社会公益慈善性质，在公证处公证，道德义务性质的不可撤销）1）严重侵害赠与人或者赠与人亲属2）对赠与人又抚养义务而不履行3）不履行赠与合同的约定义务。因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的人，赠与人的继承者或者法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承者或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使。20、租赁合同：出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。根据合同是否有固定期限为标准，分为定期租赁和不定期租赁合同1）不定期原