经济法主要内容合同法

第三章合同法第一节合同法概述一、合同的概念和特征1、合同：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议2、特征：合同是双方行为是民事法律行为合同当事人具有平等的法律地位三、合同的分类1、有名合同与无名合同有名合同是法律作出规定并赋予特定名称的合同。买卖、赠与、租赁、融资租赁、借款、承揽、建设工程合同、运输、保管、仓储、技术合同、委托合同。无名合同是指《合同法》分则明文规定的十五类合同之外的合同保险、担保、典当、合伙合同、旅游、雇佣、劳动、土地承包经营合同、悬赏、培训、演出。2、诺成性合同与实践性合同这是根据合同成立是否以交付标的物为要件划分的。诺成性合同是指当事人意思表示一致即可成立的合同。如买卖合同就是典型的诺成性合同，双方当事人就合同的主要条款达成一致协议，合同就成立。实践性合同是须实际交付标的物才能成立的合同。如借用合同就是实践性合同，只有在出借人将借用物交付借用人时，合同才成立。区分意义：两种合同的成立和生效的时间不同3、要式合同与不要式合同

根据合同的成立是否需要特定的形式要式合同是指合同必须采用特定形式的合同。不要式合同是指法律没有特别规定，当事人也没有特别约定须采用特定形式的合同。区分的法律意义：如果是要式合同，合同缺乏形式要件就不能成立和生效；而不要式合同，当事人可采用任何形式，合同形式不影响合同的成立和效力。4、单务合同与双务合同

根据当事人双方权利、义务的分担方式单务合同是指合同当事人一方是负担义务而不享受权利，另一方是享受权利而不负担义务的合同。双务合同是指合同当事人双方相互享有权利，相互负有义务的合同区分意义：履行义务的顺序不同5、有偿合同和无偿合同依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系有偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，须向对方当事人偿付相应代价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式，实践中常见的买卖、租赁、运输、承揽等合同，均属有偿合同。无偿合同，是指一方当事人向对方给予某种利益，对方取得该利益时不支付任何代价的合同。赠与合同、无偿借用合同、无偿保管合同等。区分意义：当事人的责任不同以及在善意取得的意义不同

三、合同法概念和基本原则（一）合同法的概念广义：调整平等主体间合同关系的法律法规的总称。狭义：1999年（二）合同法基本原则1、平等原则2、自愿原则3、公平原则4、诚实信用原则5、合法原则——公序良俗的原则第二节合同的订立一、合同的内容（合同的必备条款以及订立要求）1、当事人的名称或者姓名和住所；2、标的：名称准确，写明商标、型号等；3、数量：数字准确，计量合法；4、质量：有国家标准或者部门标准的，必须达到标准；5、价款：应当以人民币表示，应当写明结算的方式（现金、转帐或者票据）；6、履行：应当写明期限、地点、方式以及履行费用的承担和产品的交付方式。运货方式有：送货（运输方式由供方选择，风险也由供方承担）代运（双方当事人应明确规定，采取何种运输方式和运输路线。如未明确规定，供应方则应按照合理的运输路线和运输工具组织托运）提货（双方当事人应明确规定交货的时间）7、违约责任：当事人承担违约责任的方式，主要有：A、继续履行；B、支付违约金；C、支付赔偿金或罚款。支付赔偿金或者罚款，两者只能选择一种；8、争议的解决方式：当事人自行协商解决第三人调解解决。仲裁：提请仲裁的条件和前提上，当事人在合同订有仲裁条款，或事后达成书面仲裁协议。如果在纠纷发生前、后均没有订立仲裁条款或书面仲裁协议，则当事人一方无权向仲裁机构申请仲裁，只能向法院起诉。仲裁裁决具有最终效力，当事人不服裁决的，不能提请复议或向人民法院起诉。诉讼：当事人自行协商不成，在合同中没有订立仲裁条款或事后又没有达成仲裁协议，或仲裁协议无效，则可向人民法院起诉。二、合同形式1、书面形式书面形式是指以文字等可以有形地表现所载内容的方式达成的协议。包括合同书、信件、数据电文（电报、电传和传真、电子数据交换和电子邮件）。法律、行政法规规定采用书面形式的，或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。（1）合同名称合同的法定名称：买卖、赠与、租赁、融资租赁、借款、承揽、建设工程合同、运输、保管、仓储、技术合同、委托合同。（2）当事人介绍：自然人应当介绍姓名、性别、年龄、住址；法人应当介绍名称、住所、法定代表人的姓名和职务。（3）条款（客体和内容）合同的必备条款以及订立要求（4）结尾2、口头形式口头形式是指当事人面对面地谈话或者以通讯设备如电话交谈达成协议。3、其他形式有些合同当事人未用语言明确表示成立，但根据其行为或者特定情形可以推定合同成立，称之为默示合同。对方已经履行主要义务，对方接受，合同成立合同形式只是证明，不是合同成立的要件三、合同订立的程序当事人订立合同，采取要约、承诺方式（一）要约1、要约：希望和他人订立合同的意思表示发盘、出盘、发价、出价或报价要约是一种法律行为，应具备以下条件：（l）内容具体明确。要约的内容必须具备足以使合同成立的主要条款，如标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式。（2）表明受要约人一旦承诺，要约人即受该要约约束。（3）要约是特定合同当事人的意思表示；即发出要约的人必须能够确定。（4）要约必须向要约人希望与之缔结合同的相对人发出，即受要约人特定。但悬赏广告可以。2、要约邀请希望他人向自己发出要约的意思表示，其目的是邀请他人向自己发出要约，自己如果承诺才成立合同，没有法律约束力。即要约邀请的对象不特定，且对要约邀请人无约束力。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。3、要约生效时间及后果1）生效时间：到达对方当事人时生效。进入对方能够控制的区域叫“到达”，用电子数据要约的，如果对方在广告中指明了收件系统，则进入该系统叫“到达”，反之，进入收件人的任何系统都叫“到达”。2）生效后果：在承诺期内，要约人不得擅自撤销要约。4、要约的撤回和撤销要约的撤回：要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。它必须先于或者同时与要约到达对方。要约的撤销：在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但《合同法》规定，下列情形要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限；要约人以其他形式明示要约不得撤销；如：要约中表示：“这是一个确定的要约”，“我们坚持我们的要约直到收到贵方的回复：②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。5、要约失效要约丧失法律效力，要约人与受要约人均不再受其约束。原因：①受要约人明确拒绝要约的；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更。（二）承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示接受收盘1、承诺的有效要件必须是受要约人作出的；必须是受要约人在承诺期限作出；承诺的内容必须和要约的内容一致；受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。承诺应当以通知（明示）的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。指要约人对承诺方式没有特定要求，承诺可以由受要约人的行为来推定。“行为“通常指履行的行为，如：预付价款、装运货物或者开始工作等。

2、承诺的生效承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间为承诺进入要约人系统的时间。收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为承诺到达的时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为承诺到达时间。

3、承诺的撤回承诺可以撤回，但不可撤销。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。过期承诺的意义：超过承诺期的承诺，它不是承诺，只能属于新的要约。迟到承诺的意义：在承诺期作出了承诺，但是到达受要约人时过期。如果要约人未声明承诺迟到的，则承诺有效，反之，它等于过期承诺。案例分析：某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真："因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。"农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电："十个车皮的货已发出，请注意查收。"在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电："因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。"但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。

试分析：

（1）本案的纠纷是因谁的原因导致？

（2）为什么？

（3）此案应如何处理？案例分析：某糖厂因在甲县订购的甘蔗没能及时达到，不能及时向客户交货，情急之下，立即向乙县某农场发出电报，要求立即给自己发出1吨甘蔗，价钱按过去购买该农场的甘蔗的价格计算。农场收到电报后，立即回电说：按糖厂的意见办，立即发货，货到贵厂后请将货款汇到农场帐户。农场发货后，甲县的甘蔗运到糖厂。两地甘蔗均运到糖厂后，糖厂没有更多的加工能力，便去电农场请求退货。农场不允，糖厂便以双方没有签订书面合同为由拒收。双方成讼，诉至法院。法院如何判决？三、合同的成立（一）合同成立的条件1、合格的主体。自然人订立合同，应当预备相应的民事权利能力和民事行为能力，代理人应具备代理资格。法人、其他经济组织应有合法的营业执照。2、意思表示一致。3、经过要约、承诺程序（二）合同成立的时间承诺生效时合同成立。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

（三）合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？()

A．自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立

B．自碧溪公司签字、盖章时成立

C．自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立

D．自浦东公司签字、盖章时成立四、缔约过失责任1、概念：指合同订立过程中，一方因违背诚实信用原则，而导致另一方遭受损失，有过错的一方应对另一方承担责任的情形。性质：是一种独立的责任形式，与违约责任不同，是一种法定责任，不一定存在合同关系，只有损害赔偿一种方式；其本质是为了保护在没有合同关系的情况下遭受损害的善意相对人的利益。2、责任的承担《合同法》的规定，在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：1、假借订立合同，恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3、其他违背诚实信用原则的行为当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当的使用。泄露或者不正当的使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。3、缔约过失责任的赔偿范围缔约费用：如：差旅费、邮寄费准备履约所支付的费用：如：车船租赁费、贷款利息、准备履约所支付的费用等。返还费用：如合同已经履行，因无效后应当返还财产，仍需支付相应的费用。4、缔约过失责任的构成要件损失的存在有缔约过失行为缔约过失和损失之间有因果关系五、采用格式条款订立的合同格式条款的含义：是当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时明示与对方协商的条款。如：供水、供电、贷款、保险、旅游等行业中使用的合同。格式条款提供者的责任：格式条款的制订应当遵循公平原则；对免责条款进行提示说明。——明示方式作出格式条款的解释：对格式条款的理解发生争议的应当按照通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款与非格式条款不一致的应当采用非格式条款。商业广告格式条款的最终解释权归谁？一是，如果就具有合同要约性质的广告宣传内容发生争议的，应当受《合同法》的调整；二是，如果对某些条款在理解上发生争议的，应当按通常理解，即社会上多数人认可的解释，而不是商家的“一言堂”；三是，按照《民法》的公平、等价有偿原则，经营者与消费者的权利与义务应当是对等的，经营者无权借助格式合同条款加重消费者的义务，减轻自己的责任；四是，一旦双方就某个条款争执不下时，“应当作出不利于提供格式条款一方的解释”。格式条款无效：提供格式条款一方当事人免除自己的责任、加重对方责任、排除对方当事人主要权利的。其他条款无效的情况：合同无效，条款无效合同中有下列免责条款无效造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的；（注意：免责条款必须以明示方式作出，不允许以默示方式作出）案例1：某邮电局在其关于电报的格式合同中规定：“电报在投递处理过程中，由于邮电局的原因，造成电报稽延或错误，以致失效的，邮电局应按规定归还报费，不承担其他赔偿责任。”是否合理？案例2：去年冬天，李忠的妻子突发高烧，急需送往医院救治，但当时刚下过大雪，路面结冰，来往车辆很少，他带着妻子在公路上等候多时也未见出租车。半个小时之后，李忠终于等来一辆挂牌“停止营业”的出租车，司机程华正准备回家休息。在李忠的恳求下，程华答应送其至医院，但出发前二人约定收费加倍，而且如果路上发生意外，程华概不负责。李忠急于赶到医院，对程华的提议表示同意。行车途中发生交通堵塞，程华从人行道超车，因路面太滑导致刹车失控，车撞伤行人蒋山后，又撞在路边的电线杆上，致使李忠头部受伤（李为此花去医疗费用5000余元）。事后，李忠和行人蒋山要求司机程华赔偿损失。程华认为他与李忠事先有约而拒绝赔偿，并提出要李忠赔偿车辆以及行人蒋山的损失。法院经审理后判决，由程华承担法律责任，赔偿李忠以及行人蒋山的损失。第三节合同的担保一、担保的概念和特征1、担保：通过法定或约定的方式，用特定人的信用或财产保障债务人向债权人履行债务的各项法律制度或手段２、特征：从属性——担保合同是从合同自愿性保障性从合同的含义：以其它合同（即主合同）的存在为存在前提的合同主合同不成立，从合同不能有效存在；被担保合同无效，担保合同随之无效被担保合同履行，担保合同随之终止二、担保的范围和方式１、范围：在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。２、方式：按照设立方式分：法定担保和约定担保按照担保关系客体不同人的担保、物的担保和金钱担保保证、抵押、质押、留置和定金三、保证１、概念：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。２、保证人的资格根据（担保法）的规定，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人；学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得作为保证人；企业法人的职能部门，不得作为保证人；国家机关只有在特定情况下（经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷），可以作为保证人；企业法人的分支机构在特定情况下（有法人书面授权、在授权范围内），可以作为保证人。３、保证合同（1）主体：债权人和保证人。（2）形式：必须书面，否则保证无效。（3）内容：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式：保证担保的范围保证的期间保证担保的范围当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任，其中包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用４、保证责任（1）保证责任承担方式：代为履行：即双方约定，在债务人不履行债务时，由保证人代其履行承担赔偿责任：在保证人不能履行时，保证人才可以承担赔偿责任来替代债务的实际履行。（2）保证期间债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。（3）保证期间债务人转让债务的，首先应取得债权人的同意，并取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。（4）债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。（5）同一债权既有保证又有物的担保的，债权人按照约定实现债权，没有约定或约定不明，自己提供担保物的，先就担保物实现债权，第三人提供物的担保，也可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。（6）同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承担保证责任。没有约定或者约定不明确的，保证人承担连带保证责任。５、保证责任的方式一般保证责任：当事人在保证合同中约定，在债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。即：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。连带责任保证：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任。即：在债务人未履行到期债务时，债务人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证责任范围内承担责任。注意：保证责任的方式由当事人在保证合同中约定，约定不明或没有约定的，按连带保证责任承担保证责任。６、保证期间：（1）期限：根据《担保法》的规定：保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月；有约定的，在约定的保证期间承担责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（2）超过保证期间的的后果：一般保证

在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，如债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。连带保证

在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。四、抵押（一）含义：债务人或者第三人不转移对特定财产的占有，将该财产作为债权的担保。抵押人：债务人或者第三人抵押权人：债权人抵押物：提供担保的财产抵押权：债权人得就债务人或者第三人提供担保的特定财产优先受偿的权利。（二）抵押合同主体：债权人和抵押人。形式：必须书面。内容：担保对象；抵押物介绍；抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；债务人履行债务的期限；担保范围（未约定的，视为全部违约责任）。抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。生效时间：应当登记的，登记生效；可以登记的，承诺生效。（三）可以抵押的财产：抵押人享有处分权的下列财产：建筑物和其他土地附着物建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿；正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通运输工具；法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。——地随房走

以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。——房随地走

乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。

（四）不可抵押的财产：土地所有权；耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；所有权、使用权不明或者有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。（五）抵押物的登记1、必须登记的抵押物以及登记机构以无地上定着物的土地使用权抵押的：土地的发证部门以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；林木：县级以上林木主管部门以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。

应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。

2、可以登记及登记机构当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。其他财产（一）个人、事业单位、社会团体和其他非企业组织所有的机械设备、牲畜等生产资料；（二）位于农村的个人私有房产；（三）个人所有的家具、家用电器、金银珠宝及其制品等生活资料；例如：如果抵押人在抵押合同签订后，将抵押物转让给第三人（或再次抵押给第三人）并办理了登记的，债权人的《抵押合同》虽已生效但却无法履行，只能追究抵押人的违约责任，而不能通过行使抵押权确保贷款的归还。A将6万元借给B，借款协议约定了利息和逾期违约金，同时约定B将其自有的轿车作为抵押：如B逾期还款，此车作价6万元直接抵顶给A。借款到期后，B未能还款。经二人协商，抵押车辆作价10万元。借款本金6万元、利息计算1万元、违约金1万元共计8万元抵顶车款，A将2万元差额款付给B。B向A出具了收到10万元购车款的收到条。B没有将车辆实际交给A，A起诉到法院要求B交付。B答辩认为根据最高院关于适用《担保法》若干问题的解释57条的规定，B将约定的抵押物抵债行为违法法律的强制性规定而无效，拒绝交付车辆。最高院关于适用《担保法》若干问题的解释57条的规定当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

债务履行期届满后抵押权人未受清偿时，抵押权人和抵押人可以协议以抵押物折价取得抵押物。（六）抵押担保的范围主债权及利息违约金损害赔偿金实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定孳息的收取：孳息的收取：债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取由抵押物分离的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孳息的义务人的，抵押权的效力不及于该孳息。前款孳息应当先充抵收取孳息的费用。（七）抵押权的实现实现的条件：抵押权有效存在债务清偿期限已届满，而债务人没有履行债务债权人未受清偿且应归咎于债务人实现方式：债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。（八）抵押物的转让（教材）

——担保法49条①抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。②转让抵押物的价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保；抵押人不提供的，不得转让抵押物。③抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分，归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。物权法规定第一百九十一条抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照前款规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。（六）留置权的实现债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于五、质押1、含义：转移占有权的财产担保。2、与抵押的区别：财产的占有权不同；抵押物的风险由抵押人承担，质物的风险由债权人承担；在抵押期间抵押物所生的孽息有抵押人收取。质权人有权收取质物所生的孽息。质押合同另有约定的，按照约定。不动产只能抵押，不能质押。3、可以质押的财产：动产；——动产质押权利凭证：只能为有价证券（如：汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单，股份、股票）或者知识产权证（如：商标专用权、专利权、著作权中的财产权）、公路收费权等——权利质押注意：合同等无价证券不可质押；学生证等身份证不可质押。4、质押合同：主体：债权人与出质人；形式：必须书面；内容：同抵押；生效时间：用动产以及物权证券出质的，质物交付时生效；用股权证券以及知识产权出质的，登记生效；5、质权的实现：同抵押。6、质押担保的范围

（1）主债权及利息

（2）违约金

（3）损害赔偿金

（4）质物保管费用

（5）实现质权的费用

7．质押合同生效的时间

（l）以动产、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。

（2）以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权等出质的，应当办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。

六、留置（一）含义：按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置关系中：留置权人：享有留置权的债权人留置物：留置权人留置的财产留置权：债权人依法留置债务人财产的权利。（二）法律特征：成立的法定性——法定担保占有的事先性留置物与债权的关联性（三）留置权的成立要件1、债权清偿期限已到2、债权人依照合同占有债务人的动产3、债权与财产的占有存在牵连关系，是依合同进行的。《担保法》的规定，保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。（四）留置权人的义务：（1）精心保管留置物，因为过错使留置物损毁的应当赔偿；（2）债权人留置财产后，债务人应当在不少于2个月的期限内履行债务，过期后方可以留置物优先受偿。（五）留置担保的范围

（1）主债权及利息

（2）违约金

（3）损害赔偿金

（4）留置物保管费用

（5）实现留置权的费用两个月的期限内履行债务。债权人与债务人在合同中未约定的，债权人留置债务人财产后，应当确定两个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。债务人逾期仍不履行的，债权人可以与债务人协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。（七）留置权因下列原因消灭：债权消灭的；债务人另行提供担保并被债权人接受的。七、定金（一）当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。特征：具有定金罚则的制裁作用定金担保具有双向性定金交付后即转移所有权定金合同是实践合同定金合同从实际交付定金之日起生效。定金罚则给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。（二）定金担保的设立定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。必须在主合同履行之前交付定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。明确约定适用定金罚则，以区别预付款

案例甲、乙、丙合伙经营一家名为“满意水果店”的普通合伙企业，甲为该合伙企业的负责人。甲、乙、丙并未约定损益分配和亏损承担的比例。2023年7月的某一天，因丙外出，甲与乙协商后以该合伙企业名义与果农签订了一份标价额为16万元的水果买卖合同。因该合伙企业流动资产不足，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以该合伙企业所有的一辆尼桑货车作抵押，与银行签订了抵押合同，但未办理抵押物登记，根据相关法律规定，以车辆设立抵押的，应该办理抵押物登记。后因合伙企业无力偿还贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷并诉讼至法院。经查：（1）满意水果店的合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；（2）水果店的财产价值10万元。要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：（1）合伙协议中未约定损益的分配和亏损的承担，按照规定应该如何确定？（2）该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银行签订的借款合同在效力上应如何认定？为什么？（3）该合伙企业与银行签订的货车抵押合同在效力上应如何认定？银行能否对该货车行使抵押权？为什么？（4）如果银行、赵某、钱某同时对该合伙企业行使债权，合伙企业的财产应如何清偿？第四节合同的效力一、合同效力合同依法成立后对当事人具有的法律约束力。合同成立后的四种效力：生效、无效、可变更可撤销、效力待定二、合同生效（一）合同生效含义已成立的合同在当事人之间产生法律约束力依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。（二）合同生效要件1、合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力，即主体合法（如违背该条件，一般为效力待定合同）；2．意思表示真实（如违背该条件，一般为可撤销合同）；3．不违反法律或者社会公共利益（如违背该条件，一般为无效合同）。（三）合同生效的时间一般，合同成立时生效；附生效条件的合同自条件成就时生效。附生效期限的合同自期限届至时生效；应当批准登记的合同，自批准、登记时生效；实践合同，自标的物缴付时起生效。三、无效合同１、指不具有法律约束力和不发生履行效力的合同。２、无效合同的确认机构：法院或者仲裁委员会。３、确认的方法：（1）形式不合法：（2）主体不合法：（3）内容不合法：（4）代理不合法：形式不合法：应当采用书面形式的合同，无书面形式。书面合同缺少主体、客体或者数量条款；主体不合法：主体无民事权利能力（特指社会组织超出业务范围订立合同）；主体无民事行为能力（特指自然人不满10周岁或者患有精神病）内容不合法有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（特别注意，损害国家利益的为无效合同，未损害国家利益的，受欺诈、胁迫的一方可以自主决定该合同有效或者撤销）；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。代理不合法：自己代理：代理人以被代理人的名义同代理人自己进行法律行为。双方代理：代理人同时代理当事人双方进行同一项法律行为。擅自转委：代理人将代理事项又委托于他人的代理叫转委。转委之前，应当征得被代理人同意四、可变更可撤销合同１、含义：指合同已经成立，但合同当事人的意思表示不真实，可以通过权利人请求人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销的合同２、特点在未被撤销之前，是有效的合同；一般是意思表示不真实的合同；可撤销合同的撤销要由撤销权人通过行使撤销权来实现；被撤销的合同自始至终没有法律约束力。可撤销合同的变更或撤销由人民法院或仲裁机构作出。３、类型因重大误解订立的合同；显失公平的合同；一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。应注意的是，对于前两种合同，当事人任何一方均有权请求变更或者撤销，而第三种合同只有受损害方才可以行使撤销请求权。４、撤销的后果：同无效合同一样，自始没有法律约束力。５、撤销权的时效有下列情形之一的，撤销权消灭：具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。五、效力待定合同１、含义：欠缺合同有效要件，其效力处于不确定状态的合同，一般须权利人追认合同生效２、种类：限制民事行为能力人订立的合同通过代理订立的合同无处分权的人处分他人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。限制民事行为能力人订立的合同限制行为能力人：满10周岁的未成年人、不能完全辨认行为后果的精神病人（1）纯获利益的合同，无须追认（2）与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同。合同当然有效，不必经法定代表人追认。（3）与其年龄、智力、精神健康状况不相适应而订立的合同。相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人表示同意的，合同有效；法定代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同无效。——催告权（4）合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。——撤销权通过代理订立的合同（l）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人表示同意的，由被代理人承担合同责任；被代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同对被代理人不发生效力。（2）行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的。该代理行为有效。-表见代理（3）法人的法定代表人（或者其他组织的负责人）超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。-表见代理六、无效合同或被撤销的法律后果合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。案例某电子公司经销部(以下简称经销部)与某市电子产品服务公司订立购销“飞利浦”牌彩色电视机合同后，便在货还未到的情况下发出了预售票。货到后，经销部经验收发现购进的电视机是日本“NEC’原件，国内某厂组装的。经销部在既未更正也未声明的情况下以“飞利浦”牌彩电对外销售。卢某持票以人民币1650元，从经销部处购买20寸彩电一台。半年之后，卢某发现该彩电不是“飞利浦”牌的，即多次要求经销部予以退换，并承担由此造成的经济损失。经销部不予理睬，后卢某起诉到法院。某炒货厂为便于联系业务；聘请某果品公司招待所干部马某当业务顾问并支付津贴。马某背着公司领导私自以公司的名义，与炒货厂签订一份购销傻子瓜子合同，并采取欺骗手段偷盖了公司的印章。合同签订后，马某又拿着合同到公司下属单位，要求各下属单位按合同接受炒货厂的货。其中有几家综合经营部在接受货物后，还直接向炒货厂付了款。不久，果品公司的领导知道了马某同炒货厂签订购销瓜子合同的真相后，指令果品公司及下属单位拒绝收货。为此双方发生纠纷，炒货厂以对方不履行合同为由起诉到人民法院，要求对方履行合同义务并赔偿损失。第五节合同的履行一、合同履行的原则全面履行：（适当履行或正确履行）当事人应当按照约定全面履行自己的义务诚实信用：当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。

二、合同履行的补缺性规定《合同法》第61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，适用下列规定：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。三、合同履行的特殊方式——代为履行1、含义：代为履行是指合同以外的第三人代替合同当事人履行合同。2、种类：对第三人履行：合同的债务人对合同以外的第三人来履行其合同债务，以替代其向债权人履行债务。第三人履行债务。指合同以外的第三人代替合同的债务人向债权人履行合同债务。3、特点：代为履行并未改变合同的权利义务主体，只是改变了履行主体。①代为履行中，第三人成为接受合同的履行人，应当由合同当事人约定。②第三人有权要求债务人向其履行合同债务。③债务人对第三人接受履行的抗辩对债权人同样适用。④因债务人向第三人履行债务，比向债权人本人履行债务增加的费用，由债权人来承担。⑤第三人在接受合同的履行中的违约行为，由债权人负责，债务人可以直接要求债权人承担相应的法律责任。四、合同履行中的抗辩权抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在对方不履行或者履行不符合约定时，依法对抗对方要求或者否认对方权利主张的权利。（一）同时履行抗辩权：1、含义：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求2、条件：双务合同；没有约定履行顺序；须对方在履行期限届至时未履行或未正确履行债务；对方的对待履行是可行的。（二）后履行抗辩权：1、概念：约定了履行顺序的双务合同中，应当后履行义务的一方在对方未履行义务之前，可以拒绝对方提出的履行要求。2、条件：双务合同、约定了履行顺序、先履行义务的一方为不履行或不恰当履行3、后果：当事人行使后履行抗辩权致使合同延迟履行的，延迟履行责任应由对方的当事人承担。同时履行抗辩权、后履行抗辩权是暂时阻止对方当事人请求权的行使，而不是永久性的终止合同。（三）不安抗辩权：约定了履行顺序的双务合同中，应当先履行义务的一方如果有确切证据证明对方丧失了履约能力，可以中止履行合同。1．有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：

（1）经营状况严重恶化；

（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（3）丧失商业信誉；

（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。2．不安抗辩权的效力

（l）继续履行。如果对方在合理期限内恢复履行能力并且提供适当担保的，合同继续。

（2）解除合同。不安抗辩权在中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且末提供适当担保的，中止履行合同的一方可以解除合同。五、合同履行中的保全措施（一）履行中的保全原则合同的保全措施是指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，债权人为保全其债权的实现而采取得法律措施，（二）代位保全1、概念：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。2、规则：代位前，必须经过法院许可；代位权的行使范围以债权人的债权和债务人的债权为限；代位费用由债务人承担。3、行使代位权的条件

A、债务人对第三人享有到期债权；

B、债务人怠于行使其债权；

C、因债务人怠于行使权利已害及债权人的债权；

D、债务人与债权人的合同关系已到期，债务人已陷于延期履行。（二）撤销保全1、含义：因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。2、可撤销的行为A、债务人的无偿行为（包括放弃到期债权、无偿转让财产），不论第三人善意、恶意取得，均可撤销。B、债务人的有偿行为（即以明显不合理的低价转让财产），以第三人的恶意取得为要件，如果第三人主观上无恶意，则不能撤销其恶意取得的行为。3、撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。4、撤销的结果：债务人、第三人的行为被撤销的，其行为自始无效5、权利期限：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内向甲公司提供新鲜蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜的单价1元。乙公司在规定的期间内向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为自己是职工食堂所消费的蔬菜，炊事员有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是罗卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道这种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或罗卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。试分析：如何解释该合同的标的？甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司，甲公司收到货物验收后即结清余款。乙公司收到甲公司40%预付款后的2日即发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收发现木材质量不符合合同约定，遂及时通知乙公司并拒绝支付余款。

试分析：

（1）甲公司拒绝支付余款是否合法？

（2）甲公司的行为若合法，法律依据是什么？

（3）甲公司行使的是什么权利？若行使该权利必须具备什么条件？第六节合同的变更、转让和终止一、合同的变更（一）概念：广义：包括一切涉及合同的变化。合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。狭义：合同成立后，当事人对原合同的内容进行修改或者补充。——合同法所指当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。二、合同的转让概念：在不改变合同内容的前提下，合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人的法律行为。其实质是合同的主体的变更。（一）合同权利转让1、概念：合同的债权人通过协商将其在合同中的债权全部或部分转让给他人。让与人：原债权人称为让与人受让人：新债权人。通知义务：债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债权让与行为生效。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外

2、对债权转让的限制：根据合同的性质不得转让的合同债权主要有：①合同的标的与当事人的人身有关的合同债权，一是因个人信任关系而订立的合同，如雇佣、委托、租赁等合同所生债权；一是因当事人的特定身份而订立的合同。特定人讲授外语的合同债权②不作为的合同债权，主要是指当事人以限制一方的行为而订立的合同。竞业禁止约定③与第三人利益有关的合同债权。这类合同只有第三人才有权进行处分。保证债权不得单独让与。但从权利可与主权利分离而单独存在的，可以转让。例如已经产生的利息债权可以与本金债权相分离而单独让与。根据当事人约定不得转让；禁止转让的协议应符合以下条件：一是禁止转让的约定应当是当事人的真实的意思表示；二是禁止转让的协议不违背法律、行政法规的禁止性规定。三是这种约定应在转让协议订立之前。依照法律规定不得转让。如正在诉讼的债权3、债权转让具备以下条件：必须有有效存在的债权；债权的转让人与受让人必须就债权让与达成合意；转让的债权必须具有可让与性；必须有转让通知4、债权转让的法律后果(1)从权利随之转让。债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权自身的除外。(2)债务人对受让人的抗辩权。债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。抗辩的内容包括：法定的抗辩事由和债务人可对抗原债权人的一切事由，债务人可以之对抗债权的受让人。主要包括：①可撤销的合同，债务人享有撤销权的，对于受让人也可行使其撤销权。②原债权人的行为引起的债务人的抗辩权。③债务人的行为所产生的，可以对抗原债权人的一切抗辩事由。(3)债务人对债权转让的抵销权。债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权。并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。通知在到达债权人时，即可发生抵销的效力。但是抵销的通知中不得附加任何的条件或者期限，否则抵销的通知不发生法律效力。（二）合同义务转移1、概念：债务人经债权人同意将合同的义务全部或部分地转让给第三人。2、合同债务转让的条件（1）存在有效的合同义务。（2）被转让的合同需具有可转让性（3）经债权人同意。否则：A、债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力；B、债权人有权拒绝第三人向其履行；C、同时债权人有权要求债务人履行义务并承担不履行或者延迟履行合同的法律责任。3合同债务转让的法律效力（1）第三人作为债务人的法律地位产生。（2）债务受让人的抗辩权随之转移。新的债务人取得原债务人的一切法律地位，有关对债权人的一切抗辩事由，新债务人有权以之对债权人主张。（3）从债务一并转让，但专属于原债务人自身的从债务除外。（三）合同权利义务的一并转让（合同的概括转移）1、概念：合同一方当事人将其权利和义务一并转移给第三人，由第三人全部地承受这些权利和义务。其导致合同关系消灭，第三人取代了转让方，从而产生出新的合同关系。（2）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。

（3）当事人订立合同后分立的，由分立的法人对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。三、合同权利义务的终止（一）含义合同关系在客观上不存在，合同权利和合同义务归于消灭。合同中的清算条款是为合同终止而事先约定的，具有相对独立的效力，不以合同的终止而失效。（二）合同的权利义务终止原因：债务已经按照约定履行；合同解除；债务相互抵销；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；法律规定或者当事人约定终止的其他情形。合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务（三）合同解除合同有效成立后，在没有履行或没有完全履行之前，当事人通过双方或单方行使除权的方式，使合同的权利义务终止的行为。1、约定解除当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。2、法定解除：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同法律规定的其他情形。（四）债务相互抵销1、含义：两份合同的效力同时终止2、方式：法定抵销；协议抵销3、法定抵销的条件：当事人互负债务（即对待之债。注意：三角债不能抵销）；债务同时到期；标的物种类相同。4、法定抵销权的行使：当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。5、法定抵销的效力：尚未抵销的部分，债务人仍继续负有履行的义务。6、协议抵销的原因：标的物种类不同。（五）提存：——债务人对标的物提存1、含义：债务人向债权人以外的特定机关交付合同的标的物的行为，它能产生与合同的履行一样的使合同关系消灭的法律效力。在我国，公证机关是提存部门。2、提存的原因：债权人下落不明；债权人死亡，尚未确定继承人；债权人丧失行为能力，尚未确定监护人；债权人无正当理由拒绝接受标的物。对于合同的标的物不适合进行提存的，或者提存的费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。3、后果：合同效力终止；除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。标的物的风险由债权人承担；标的物的孳息归债权人享有；提存费用由债权人支付；债权人随时可以领取标的物，但超过5年未领取的，收归国有。（六）免除：债务人免去了债务人的债务。（七）混同：债权人与债务人的法律地位合一。案例分析红光制衣厂与华联百货公司签订一购销衬衣合同。合同规定：红光制衣厂每月向华联百货公司提供该厂生产的霞牌衬衣2万件，每件衬衫单价为118元，并于每月的第一个星期一交货，一月一结帐，合同期限为1年。开始合同履行得很好，到了下半年，霞牌衬衫的市场销路看好，华联百货公司发传真给红光制衣厂，提出每月的衬衫需求量增加为5万件，价格可否再降低一些。红光制衣厂回复“完全同意”。到了月底结帐时，红光制衣厂以结帐现金短缺为由找到百货公司。百货公司则称红光制衣厂同意变更合同，对所欠现金不负责任。红光制衣厂则认为只是同意变更合同，但对每件衬衫的单价降为110元并没有进行意思表示。双方争议不决，遂诉至法院。某甲与某乙协议购买乙所收藏的油画一幅，并约定由乙将该画装裱后交付甲，因为乙在当地是有名的装裱艺人，所以甲付给购画钱较高。此后由于乙的藏画破损不能交付，乙征得甲的同意后将交付油画的合同债务转由第三人丙来完成，丙也表示同意，乙便将甲所付购画款全部转给丙。当丙向甲交付油画时，甲拒绝接受，因为该油画未经装裱。甲提出要由乙继续装裱该画，要么由丙退回部分钱款，乙和丙均拒绝，甲向当地法院起诉。请问法院是否会支持甲的诉讼请求？为什么？第七节违约责任一、违约行为指违反合同债务的行为。分为不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的行为合同债务：当事人在合同中约定的义务法律直接规定的义务根据法律原则和精神的要求，当事人所必须遵守的义务。（二）分类：１、预期违约：亦称先期违约A明示毁约，是指在合同履行期到来之前，一方当事人无正当理由而明确、肯定地向另一方表示他将不履行合同。B默示毁约，是指在履行期到来之前，一方当事人有确凿的证据证明另一方当事人在履行期到来时将不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履约担保。２、实际违约A.拒绝履行；又称“毁约”是指：债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。

B.不适当履行；指债务人虽然履行了债务，但其履行不符合合同的约定。瑕疵履行：当事人履行合同有数量不足、质量不符、履行方法不当、履行地点不当、履行迟延等行为加害履行：当事人履行合同除有一般瑕疵外，还造成对方当事人的其他财产、人身损害的C.迟延履行；可分为债务人迟延履行和债权人受领迟延。指合同债务已经到期，债务人能够履行而未履行D.其他违约行为：如没有履行附随义务，包括通知义务、协助义务、保密义务及为对方提供必要的条件的义务、防止损失扩大的义务等。二、违约责任（一）违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定时所应承担的民事责任。（二）特点违约责任是一种民事责任违约责任是违约的当事人一方对另一方承担的责任违约责任是当事人不履行或不完全履行合同的责任违约责任具有补偿性和一定的任意性（三）违约归责原则当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时承担责任的根据。又叫违约行为的构成要件。我国合同法采取严格责任制为主，过错推定责任制为辅的违约归责原则。1、严格责任制英、美、法系采用。即只要客观上有违约行为，不管主观处于何种情形，都要追究违约责任。2、过错责任推定制大陆法系强调过错，承担违约责任除了看客观违约行为外，还看主观上有无过错。——过错责任制在现实生活中要求守约方去证明违约方有故意或过失都是非常困难的。所以由“过错责任制”逐步转向了“过错责任推定制”，即只要客观上有违约行为，就推定有过错，除非违约方自己举证无过错。三、承担违约责任的方式(一)实际履行实际履行又称继续履行，是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，如果另一方当事人要求继续履行，则要继续履行原合同。当