第一节金融法基本范畴

金融法第一篇金融法总论¡第一章金融法的基本范畴第一节金融范畴概述第二节金融法的概念及调整对象第三节金融法的地位与作用第四节金融法的渊源体系和基本原则第一节金融范畴概述一金融范畴的界定二现代金融体系

三金融的功能一金融范畴的界定（一）金融的含义¡

金融主要是指货币资金的融通。广义的金融指全社

会的货币资金的筹集分配借贷使用和管理活动的总

和，包括财政（

public

finance

）融通和信用融通。财政融通是指国家以其政治权力为基础，以税收的形式征收货币资金用于社会公共需要。具有无偿性强制性和固定性的特点。信用融通是以市场为基础，以债权债务的形式筹集转移借贷和管理货币资金的行为，具有有偿性自愿性和任意性的特征。的金融在金融学和金融法意义上，仅指信用金融。一金融范畴的界定（一）金融的含义金融活动三要素金融主体。主体体系中居于主导地位的是金融机构，包括银行和非银行金融机构。金融机构以银行为核心，金融信用以银行信用为核心。如货币的发行与回笼；吸收存款和发放贷款；有价证券的发行和交易；金银的买卖；票据的发

行背书承兑；支付结算；保险信托融资租赁等等。金融客体。也称金融工具，包括货币票据有价证券金融衍生产品等等。一金融范畴的界定（二）金融的一般分类金融有无金融中介是否跨越国界直接金融间接金融国内金融国际金融（二）金融的一般分类1有无金融中介直接金融资金的需求者和资金的供给者直接进行融资或借贷。间接金融资金的供给者和资金的需求者之间有金融机构作为媒介，主要是银行通过吸收存款发放贷款，在资金的最终供给者（存款人）和资金的实际需求者（借款人）之间，将资金的总流通分为两个环节。间接金融形成了两种法律关系一是存款人与银行的债权债务关系；二是银行与借款人之间的债权债务关系。（二）金融的一般分类2金融活动是否跨越国界国内金融金融行为以及金融行为的后果均发生在一国境内的金融。国际金融跨国金融活动，它不仅以货币信用金融机构金融市场等国内金融要素为其基本内容，而且以各种形态的货币金融资产跨越国界流通与交易为其特定内容。一金融范畴的界定（三）货币与金融¡货币是充当一般等价物的特殊商品。它具有价值尺度流通手段储藏手段支付手段和世界货币的职能。¡货币具有两个基本特征一是货币是表现商品价值的材料，它直接表现商品的价值。二是货币具有直接同一切商品相交换的能力。一金融范畴的界定（三）货币与金融¡货币是金融活动最基本的客体，其他金融客体如票据和有价证券，都是由货币派生而来或衍化而来，而且票据和有价证券的标的仍然是货币。在某种意义上，金融就是以货币为对象，以信用为形式所进行的货币收支资金融通活动的总称。¡实物货币金属货币代用货币信用货币一金融范畴的界定（四）信用与金融¡在广义上，金融信用是发生在金融领域的信用。金融信用从主体方面来看，有商业信用银行信用保险信用证券公司信用信托信用融资租赁信用国家信用和个人消费信用等等。其中，银行信用居于核心地位，二现代金融体系¡现代金融体系由金融市场体系金融主体体系金融工具体系和金融监管体系构成。严格说来，金融主体和金融工具都属于金融市场的构成要素。由于金融市场离不开金融监管，因而我们也可以说，现代金融体系也就是金融市场体系。（一）金融市场体系¡1

金融市场的含义¡金融市场有广义中义和之分。广义的金融市

场是指金融交易关系的总和；中义的金融市场是指货币资金融通的场所；的金融市场仅指金融产品交易的现实场所，如票据交换所证券买卖场所同业拆借市场黄金交易市场等，不包括证券发行市场存贷款市场等。¡2

金融市场的要素¡主要包括金融交易的主体金融交易的客体和金融交易行为。¡金融交易的主体是指金融交易的参与者，分为筹资者存款人和者。金融机构。金融机构既可能是金融市场的筹资者，比如吸收存款，发行股票或金融债券；也可能是金融市场的者，比如用自有资金进行买卖金融产品等；还可能是金融市场的经营服务者，包括直接服务（比如银行从事贷款的行为）和中

介服务（比如支付结算经纪承销等）。¡金融交易的客体就是指金融工具，也称金融产品，它是金融交易行为的物化形式，比如货币有价证券金融衍生产品。¡金融交易行为，是金融交易当事人设定金融权利和义务的行为，是法律行为，实际上就是金融交易合同。金融交易合同大多是要式法律行为，是书面合同；有的金融合同还必须符合法律的强制性规定，比如票据的绝对必要记载事项如果不符合规定，将导致票据无效。（二）金融主体体系¡金融主体体系主要指金融机构体系。金融机构也称信用机构，是专门从事货币流通和信用活动的机构。¡根据不同的标准，金融机构有不同的分类。根据金融机构组织形式的不同，金融机构可分为公司型金融机构合作型金融机构和特殊法人金融机构。根据金融机构创造货币信用以及经营金融产品的不同，可将金融机构分为银行类金融机构和非银行类金融机构。银行¡银行是最主要的金融机构，是专门经营货币信用业务的金融机构。¡银行是发行基础货币的银行，是的银行，也是银行的银行。代表从事国际金融活动，它只与商业银行发生直接货币关系，不与企业和居民发生直接货币关系。¡商业银行是吸收存款发放贷款和办理结算的金融企业法人，在银行体系中处于基础地位。在我国，商业银行在广义上还包括城市信用社农村信用社村镇银行等，它们除了经营规模和地域与商业银行相比要小得多之外，在功能上与商业银行没有什么实质性区别。非银行金融机构¡非银行金融机构是经营非货币性金融资产的特殊企业，根据其经营金融资产的不同，可以分为保险金融机构（包括保险公司保险经纪人保险代理人）证券机构（包括证券公司证券登记结算机构证券咨询机构证券交易所等）信托公司融资租赁公司基金管理公司风险机构等等。（三）金融工具体系¡1

金融工具的含义和特征¡金融工具是发行人按照法定条件和程序发行的，表示货币或信用关系的凭证。¡一般具有以下特征法定性期限性流动性风险性收益性要式性¡2

金融工具的分类表示信用关系的性质和功能货币有价证券本币外币商品证券货币证券资本证券¡2金融工具的分类¡（2）根据金融工具的有效期限，可分为长期金融工具短期金融工具和不定期金融工具。¡长期金融工具期限一般在1年以上，短期金融工具期限一般在1年以内，不定期金融工具没有规定有效期限，比如法定货币和股票。¡具体到某一类金融产品，金融工具的期限又有具体区分，比如债券，5年期以上（不含5年期）的为长期债券；1年期以内的为短期债券；1年期以上（不含1年期）至5年期以内的为中期债券。¡2

金融工具的分类

（3）根据金融工具的基础性和派生性，可分为基础性金融工具和衍生金融工具。

基础性金融工具是金融工具发行人发行的直接证明持有人享有初始金融权利的凭证，如货币票据股票债券存单等。

衍生金融工具是建立在基础性金融工具基础上的金融合约，在合约上载明买卖双方同意的交易品种价格数量交割时间和地点等。衍生金融工具主要有合约远期合约期权合约互换合约等。（四）金融监管体系¡金融监管主体与金融市场主体存在着十分密切的关系。早期的金融监管主体实际上就是银行。由于金融业的专业分工越来越细，就出现了专业化的金融监管机构。开放以来，尤其是1992年确立建立市场经济体制以来，不断地从中国人民银行分离出中国证监会中国保监会和中国银监会，分别实施对证券业保险业和银行业的专门监管。不过，发达国家又出现了金融综合监管的趋势，如和英国在20世纪90年代末开始的“金融大爆炸”，分别成立了金融厅和金融服务，它们对金融市场和金融行业实行全方位监管。三金融的功能¡金融业是国民经济的核心和命脉，是国民经

济资金的“蓄水池”，资金来源于此，再流

向它需要发挥功能的地方，最终又回归于此。金融业通过金融活动实现其目的，因而金融

是经济行为的主线。金融的功能主要表现为

以下几个方面。（一）货币供应功能¡金融机构的货币供应，为国民经济活动提供了资金的原动力，又为商品价值的实现提供了媒介。¡货币包括通货和存款货币。通货又称法定货币，由钞票和铸币构成，由银行垄断发行，构成银行的负债。存款货币是商业银行账户中可由存款人以支票或电子指令直接进行支付的存款余额，构成商业银行的负债。¡银行通过货币发行向市场提供基础货币，而商业银行通过存贷款业务向市场提供派生货币。银行通过货币政策行为对商业银行创造货币的可能性进行调控，保持货币币值的稳定，并以此促进经济增长。（二）融资功能¡资金需求者可以在金融市场通过直接融资和间接融资两种方式获得资金。¡ 直接融资是筹资者在资本市场上直接向者筹集资金的活动，主要是在证券市场上通过发行证券的方式向者筹集资金的活动。融资者必须具备一定的资格和条件，发行证券必须遵循严格的程序，如公开发行股票必须符合证券法规定的条件，必须经过核准。¡银行等金融机构好似一个庞大的蓄水池，通过存款

和其他途径吸收资金，形成巨大的资金总量，然后

贷放给资金需求者。银行具有专业的资金管理优势，有专门经营货币资金的能力，它可以使资金较为有

效地进入生产和流通环节，最后又安全地回流到银

行。（三）支付中介功能¡结算在单位之间个人之间单位和个人之间，由于商品交换劳务提供和资金融通等活动而产生了为了清偿债务和清算债权而进行的货币收付行为。¡结算有现金结算和转账结算之分。现金结算的规模非常小，也不安全。大量的货币收付行为主要通过银行账户之间的划转，这不仅提高了结算的效率，也节约了现金使用量，从而保障了资金的安全。（四）化解风险的功能¡金融市场比一般的商品市场风险更大，所造成的破坏性也更大。但金融市场和金融业具有化解风险的能力。不同的金融市场风险程度不同，由于金融资本的迅速流动性，当事人可以迅速将资本从高风险市场转移到低风险市场，而实物资本的运作就不具备这方面的条件。此外，金融机构管理风险的能力要高于一般企业，有些金融机构的经营行为的对象就是风险，比如保险机构。¡金融工具具有化解风险的功能，衍生金融工具虽然风险很大，但是套期保值的重要手段。（五）资源配置功能¡对新兴产业有增长潜力的产业，银行一般愿

意提供信贷资金支持；对国家政策支持的产

业，国家可以通过政策性银行贷款，或者通

过政策引导商业银行提供贷款；对夕阳产业

国家政策命令淘汰的企业，银行一般不愿意

提供信贷资金。在金融市场上，具有较高盈

利能力的企业，一般很容易获得资金；而连

年亏损毫无生机的企业只能面临被淘汰的命

运。优势企业可以在资本市场进行收购兼并，不断壮大。（六）经济调控功能¡银行是一国货币政策的制定和执行机构，货币政策和财政政策是其两种最重要的宏观经济调控手段。银行通过货币政策工具调控货币供应量，使货币资金的供给量与社会资金的需求量达到平衡，保持货币币值的稳定，防止通货膨胀，从而促进经济稳定有效地增长。第二节金融法的概念及调整对象一金融法的概念二金融法的调整对象三金融法律关系四金融法律责任一金融法的概念¡金融法是调整金融关系的法律规范的总和。

金融法有广义之分。的金融法指国家立法制定的

金融法律，如《中国人民银行法》《商业银行法》《票据法》《保险法》《证券法》《银行业管理法》等等；广义的金融法还包括法规规章地方法规和规章解释等。二金融法的调整对象¡金融法的调整对象就是金融关系。根据性质的不同，金融关系具体可以分为以下几类¡（一）金融组织关系¡金融市场中最基本的金融主体是金融机构，某一社会关系是不是金融关系，一个基本的判断标准就是有没有金融机构参与。金融市场不同于一般商品市场，就在于它有一个中介服务者——金融机构，没有金融机构，金融市场就不存在。这样，围绕着金融机构的设立变更终止活动产生了一系列的社会关系，包括金融机构与的关系金融机构与者的关系金融机构内部组织的关系金融机构因其组织行为（设立变更和终止）而与债权人之间的关系。（二）金融交易关系¡金融交易关系是指金融市场主体在金融资产交易以及因金融资产交易而进行中介服务的过程中发生的平等主体之间的经济关系，¡如储蓄合同关系借款合同关系保险合同关系证券买卖合同关系融资租赁合同关系信托合同关系票据关系等等。（三）金融调控关系¡金融市场不仅对微观经济产生影响，还可以通过对储蓄者和者的影响而产生一种对宏观经济的自发调节机制。同时，金融市场的存在与发展，为实施对宏观经济的间接调控创造了条件，金融调控成为宏观调控的基本手段之一。金融调控的实质就是货币政策的制定与实施，银行在金融调控过程中起主导作用。¡金融调控关系在金融调控过程中所形成的各方主体之间的经济关系。（四）金融监管关系¡金融监管关系金融监管机构在金融监管活动中与相对方发生的社会关系。¡金融业具有社会公共性高风险性外部性，金融监管的必要性非常突出。金融监管指金融监管机构运用许可检查稽核处罚指导等权力，对金融业组织和金融市场行为进行管理的总称。从监管的内容来分，金融监管分为市场准入监管金融谨慎监管金融机构业务范围监管市场退出监管等。从监管的领域，金融监管主要分为银行业监管证券业监管和保险业监管等。三金融法律关系¡金融法律关系是一种思想意志关系，它是金融主体之间在金融活动中所形成的权利和义务关系。¡金融法律关系特殊性首先，金融法律关系的主体必须有金融机构；

其次，金融法律关系的客体是金融产品，是虚拟资本，不是有体物或普通给付行为；再次，金融权利和义务关系具有严格的要式性，要受到外部监管，金融主体的自由意志受到一定的限制。1

金融组织法律关系¡金融组织法律关系是指在金融机构设立变更终止过程中所形成的权利和义务关系。¡这种法律关系的基础部分主要是合同关系公

司章程和公司组织结构，均为商事法律关系。不过，银行组织法律关系不是商事组织法律

关系，它是组织法律关系。由于金融机构的

设立实行许可制，所以也有许可性法律关系。2

金融交易法律关系¡金融交易法律关系指金融产品的交易合同关系。¡根据金融产品的不同，其交易合同关系的标的性质和种类也不同，如储蓄合同关系借款合同关系证券交易合同关系金融衍生产品交易合同关系融资租赁合同关系保险合同关系金融信托合同关系等等，这些都是民商事法律关系。3

金融调控法律关系¡金融调控法律关系指和银行在调控金融市场行为过程中所产生的法律关系。¡主要包括与银行的关系；银行与其他机构的关系；银行在制定和执行货币政策中的地位和权限等等。¡金融调控法律关系分为直接性调控法律关系和间接性调控法律关系前者如银行规定存款准备金率所形成的法律关系，后者如银行公开市场操作政策性银行的贷款行为所形成的法律关系。4

金融监管法律关系¡金融监管法律关系是金融监管机构与被监管主体之间的权力和责任权利和义务关系。¡按照监管主体标准，金融监管法律关系可分为银行的监管法律关系中国证监会的监管法律关系

中国银监会的监管法律关系，中国保监会监管的法律关系。四金融法律责任¡（一）民事责任¡民事责任是金融法律关系主体违反金融法律法规，不履行不适当履行金融合同义务，或者侵犯他人民事权利，或者基于法律上的其他原因所应承担的否定性后果或其他负担。¡金融合同关系在金融法律关系中居于基础性地位，所以，合同责任在民事责任的体系构成中居于基础性地位。¡责任制度也起着重要的作用。金融欺诈行为有时可以定性为无效合同行为，也可以定性为行为。（二）责任¡

责任是金融监管依程序，对违反金融法律法规的金融法律关系的主体所确立的制裁性法律后果。¡制裁只能由金融监管根据其职权，按照程序作出，包括处分和。金融处分是金融监管按照隶属关系依法对违法个人所给予的一种纪律处分，主要有警告记过记大过降级降职撤职留用察看开除等。金融

是金融监管对违法的金融主体所给予的制裁，主要有罚款责令停业加收滞纳金没收违法所得吊销金融许可证，以及吊销营