国际货物买卖法课件

第五章

国际货物买卖法第一节

货物买卖法概述第二节卖方与买方的基本义务第三节违约及对违约的救济方法第四节货物的所有权与风险的转移一、国际货物买卖法的渊源1.货物买卖及特征货物买卖是指卖方将货物及其所有权有偿转让给买方，由买方接受货物并向卖方价款的交易行为。货物买卖合同具有以下特征：（1）货物买卖合同是双务有偿合同在货物买卖合同关系中，双方当事人都享有一定的权利，同时也负有一定的义务。一方的权利，正是对方的义务，反之亦然。卖方享有收取货款的权利，却因履行交付标的物的义务而丧失其对于该项财产的所有权；买方履行交付一定数额货款的义务，而取得该标的物的所有权。（2）货物买卖合同的标的物一般是指某种具体的标的物大陆法国家认为，财产的买卖既包括动产和不动产的买卖，还包括无形权利的买卖。而英美法系仅将买卖合同的标的物规定为货物。1979年《英国货物买卖法》第61条对“货物”作了如下解释：买卖合同所买卖的货物包括除诉权物和金钱以外的一切动产。第一节

货物买卖法概述下一页返回货物特别是指包含某种品质的工业制造品、农作物和附着物。《美国统一商法典》第2-105条规定：“‘货物’指除作为支付价款之手段的金钱、投资证券和诉权货物以外的所有在特定于买卖合同项下时可以移动的物品(包括特别制造的物)。‘货物’还包括尚未出生的动物幼仔、生长中的农作物和有关将与不动产分离之货物的第2-197条所规定的其他附着于不动产但是已经特定化的物品。”本章节所讨论的货物买卖仅限于动产买卖，而不包括不动产的买卖，也不包括无形权利的买卖。2.国际货物买卖合同及特点国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。国际货物买卖合同和一般的货物买卖合同相比具有以下特点：（1）当事人的营业地处在不同国家或地区；（2）调整国际货物买卖合同的法律，涉及不同国家的法律选择，或适用国际贸易条约或适惯例所规定的规则；第一节

货物买卖法概述上一页下一页返回由于国际货物买卖合同双方当事人营业地处在不同的国家或地区，这在法律上就要涉及一个最重要的法律问题：该项合同适用哪一个国家的法律？双方当事人的权利和义务应当由哪一个国家的法律确定？这就是国际货物买卖合同的法律适用问题。在国际贸易中，对于这个问题有以下两种处理方法：一是由双方当事人达成协议，在合同中订立一项法律选择条款，明确地规定该合同所适用的法律。这就是国际私法中的意思自治原则的运用。例如，双方当事人可以在合同中规定，该合同适用某一国的国内法或适用某项国际公约或国际贸易惯例。另一种处理方法是，在双方当事人未能就法律适用问题达成协议，合同中没有规定法律适用选择条款的情况下，一旦发生争议，就要由有关的法院或仲裁机构根据它们认为适用的法律冲突规则确定该合同所适用的法律。但是无论在哪种情况下，在国际货物买卖中，都有可能导致适用某个国家的国内法或某项国际公约或国际惯例。第一节

货物买卖法概述上一页下一页返回二、关于货物买卖的国内法1.大陆法系国家的法律大陆法系国家均以成文法为其主要法律渊源，故买卖法也多系成文法分布于其民、商法典之中。如《法国民法典》第3编第6章、《德国民法典》第2编第7章第3节，都是处理有关货物买卖的问题的。在采取“民商分离”的国家，如法国、日本、德国等，除民法典中规定买卖法内容外，在商法典中也对商事买卖进行规定；民法为普通法，商法为特别法，民法中的规定普遍适用，但若商法中有特别规定，则应优先适用商法规定。在采取”民商合一”的国家，只有民法典而没有商法典。关于货物买卖，一般在民法典的债编中加以规定，或者在专门的债法典中进行规定。因为这些国家普遍认为买卖时通过合同进行的，而合同是产生债的最主要原因。如意大利、瑞士、在其相应的民法典（意），债务法典（瑞）中规定了与买卖相关的法律。第一节

货物买卖法概述上一页下一页返回2.英美法系国家的法律英美法系国家的货物买卖法一般由两部分组成：一是普通法，它是由法院以判例形式确立的法律原则，属于不成文法或判例法；二是成文法或称制订法，即有关货物买卖的立法。英美法系国家关于货物买卖的立法大多是以单行法规的形式出现的。其中最具有代表性的是1893年《英国货物买卖法》，这是英国在总结法院数百年来就有关货物买卖案件所作出的判例的基础上制订的买卖法。该法自公布以来曾进行多次补充修改，1994年修改为《货物提供与销售法》，它是英美法系最具有影响力的买卖法单行法规，也为英美法系各国制订各自买卖法提供了一个样板。1906年《美国货物买卖法》就是以其为蓝本制订的，后又于1952年起草新的《统一商法典》（UniformCommercialCode,UCC），并在第2篇专门规定买卖法律。该法典公布以后曾作过多次修改，现在使用的是1998年修订本。第一节

货物买卖法概述上一页下一页返回《美国统一商法典》与大陆法系国家的商法典不同，后者是由立法机关制订并通过的法律，而前者却不是，只是一些法律团体起草、供美国各州自由采用的一种法律样本，它的效力完全取决于各州的立法机关是否予以采纳。因为美国史联邦制国家，联邦与各州走在宪法规定的范围内享有立法权。根据美国宪法规定，有关贸易方面的立法权原则上属于各州，联邦只对涉及州际之间的贸易与国际贸易的事项享有立法权。到1990年，美国各州都通过各自的州的立法程序采用了《美国统一商法典》，使它成为本周的法律。但有的州并不是完全采纳，而只是部分采用。例如，路易斯安那州就没有采用该法典的第2编“买卖法”，据说是一位该州的买卖法与《美国统一商法典》十分相似，所以就无须采用《美国统一商法典》的文本。由此可见，《美国统一商法典》是由各州赋予其以法律效力的，而不是美国联邦的立法，所以，它是州法而不是联邦法。第一节

货物买卖法概述上一页下一页返回3.中国有关货物买卖法我国对于货物买卖所产生的各种关系，主要是由《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合同法》来调整。1986年公布的《民法通则》第四章第一节关于民事法律行为的规定、第五章第二节关于债权的规定，以及第六章有关民事责任的规定，都与货物买卖有着密切的关系。对于国际货物买卖，《中华人民共和国合同法》第一百二十六条、第一百二十九条有两点特别规定。《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第一款规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用于合同密联系的国家法律。”该法第一百二十九条规定：“因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁额的期限为四年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。因其他合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限，依照有关法律的规定。”第一节

货物买卖法概述上一页下一页返回除了《中华人民共和国合同法》以及其他法律对国际货物买卖有特别规定的以外，《中华人民共和国合同法》关于货物买卖的一般规定同样适用于国际货物买卖。三、关于国际货物买卖的国际公约由于两大法系关于合同的立法差别较大，为了促进国际贸易的发展，一些国际组织试图拟定有关国际货物买卖的统一法，先后有罗马国际统一私法协会1930年开始拟订，1964年海牙会议上正式通过的《关于国际货物买卖统一法的公约》和《关于国际货物买卖合同成立统一法公约》，并于1972年8月23日起生效，但因加入这两项公约的国家较少，未能真正起到统一国际货物买卖法的效果。1978年完成修订，于1980年维也纳联合国外交会议上讨论通过的《联合国国际货物销售合同公约》总结修改了前两项公约，并尽量缩小两大法系的差距，于1988年1月1日生效，现已成为影响最大的国际货物买卖法律公约。我国已于1986年12月成为公约的缔约国。第一节

货物买卖法概述上一页下一页返回我国在成为《公约》缔约国的同时，提出了两项重大保留：（1）关于合同形式的保留：《公约》第11条规定买卖合同无须以书面形式订立或者书面证明，在形式方面也不受其他条件的限制。为了交易的安全起见，我国只承认书面形式的国际货物买卖合同才有效，后来的《涉外经济合同法》亦采取这一合同要式的原则。1999年新颁布的《合同法》虽采取不要式原则，但对于国际货物买卖合同，在司法、贸易实践中仍采用书面形式；（2）关于适用范围的保留：公约旨在统一国际货物买卖法，故尽可能扩大公约的适用范围，在第1条第1款规定了两项内容：①缔约国之间的货物买卖适用于该公约；②国际私法规则导致适用某一缔约国法律时再适用于该公约。对于后一项规定，我国提出了保留，即我国只承认中国商事主体与缔约国商事主体所订立的合同适用于该公约，或者双方当事人营业地均为公约缔约国。第一节

货物买卖法概述上一页下一页返回《公约》并非规定了货物贸易的所有方面，而只涉及到合同的成立、买卖双方的权利义务、违约及违约救济以及风险转移，并未规定合同的效力，货物所有权的转移以及产品责任等。《公约》对“货物”也有一定的限制，公约第2条明确规定，不适用于下列买卖：①供私人和家庭使用的买卖合同；②以拍卖方式进行的买卖；③根据法律执行令状或其他令状进行的买卖；④股票、投资证券、流通票据或货币的买卖；⑤船舶或飞机的买卖；⑥电力的买卖。另外，《公约》的适用不具有强制性，即使按公约第1条规定应适用公约，但双方当事人亦可在合同中排除公约的适用，而选择其他法律作为合同的准据法。但当事人在合同中所选用的贸易术语并不认为排除公约的适用，因为贸易术语并未规定合同的成立，违约及违约救济等方面的问题，二者是相互补充的。第一节

货物买卖法概述上一页返回《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称《公约》）对买卖双方的权利与义务有具体规定，这些规定大多数十任意性的规定，而不是强制性的规定。《公约》第6条就明确规定，当事人可以削减《公约》的任何规定或改变其效力。因此，在国际贸易交易中，买卖双方按照契约自由的原则，可以在合同中规定他们的权利与义务，即使合同的某些规定与《公约》或者买卖法的规定有所不同，但只要它与强制性的法律规定不相抵触，这是完全可以的。凡双方在买卖合同中已经明确规定的权利与义务，双方都必须按合同规定执行。只有当买卖合同对某些事项没有作出规定或者规定不明确时，才需援引《公约》和有关国家国内买卖法的规定来确定双方当事人的权利与义务。《公约》第3部分第2章、第3章和第5章，对国际货物买卖合同双方的义务作出了详细的规定。一、卖方的义务国际货物买卖中卖方的主要义务有：按约定交付货物；提交相关单据；第二节

卖方与买方的基本义务下一页返回向买方转移货物所有权；货物品质担保及权利担保义务。关于这些义务的相关规定，《公约》及各国国内法有所区别，以下分别加以阐述。（一）关于卖方交货的地点和时间1．交货的地点若合同中已订明交货地点，卖方必须在该地点交货，方为履行交货义务，在合同中未明确规定时，则只能适用于合同准据法的相关规定。故关于此点的法律规定及《公约》与各国国内法的区别，仅指当事人未约定或约定不明确的情况。各国法律通常将买卖的货物分为特定物和非特定物区别对待。所谓特定物，是指依当事人的意思具体指定的标的物；而非特定物是指仅依抽象的种类、品质、数量加以限定的物。具体而言，如果买卖合同的标的物为特定物，则卖方应在订约时该特定物所在地交货，法国、日本、瑞士、英国、美国等国家法律有类似规定；第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回如果买卖合同的标的物为非特定物，则根据法国、德国、瑞士、英国、美国等国家相关法律规定：卖方只须在其营业地交货，但日本法律规定此时卖方应在买方营业地交货。根据《公约》第31条的规定，卖方应在以下地点完成交货义务：①将货物移交第一承运人的地点。如果买卖合同涉及货物的运输，卖方应把货物移交第一承运人，以运交买方。这里的运输是指由承运人将卖方所交货物运至买方，而非卖方或买方自备运输工具的送货或上门取货，而货交第一承运人的地点，即为卖方的交货地点；②买卖双方已知悉的特定物所在地。买卖合同不涉及运输，如果合同指的是特定物或从特定存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方当事人在订立合同时已知这些货物是在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，卖方应在该地点把货物交给买方处置；第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回③缔约时的卖方营业地。除上述两种情况之外，卖方只须在缔约时的营业地将货物交给买方处置即完成交货义务；此处所谓货交买方处置，是指卖方已完成包括将货物特定化在内的一切交货准备工作，使标的物处于可交付状态，买方可以直接提取。比如：已完成货物包装、刷唛；已将货物划归某一合同项下；已向买方发出提货通知等。中国《合同法》第141条对于合同中未明确约定交货地点的情况，且根据61条规定仍不能确定，则：“①标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；②标的物不需要运输，出卖人和买受人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同的营业地交付标的物。”2．交货的时间按照大陆法系各国法律的规定，如果买卖合同对交货的时间没有作出具体的规定，买方有权要求即时交货，卖方也有权在合同成立后即时交货。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回但德国等国家的法律规定：合同中订有履行期限时，债权人不得于期限届满前要求债务人履行，但债务人可放弃期限利益，债务人的提前履行应遵循诚实信用原则，即不得使债权人因受领货物而遭受不便或承担额外的费用支出。英美法系则规定，当合同履行期限约定不明时，卖方应在合理时间内交货，至于何谓合理时间，主要依据交易情况而定。中国《合同法》第62条规定：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。《公约》第33条对卖方交货时间作出了如下规定：①如果合同规定有交货日期，或从合同中可以确定交货日期，则卖方应于该日期交货；②如果合同中规定有一段时间，或依据合同可以确定一段时间，除非情况表明应由买方选定一个日期外，卖方可以选择这段时间内的任何时候交货；③其他情况下，卖方应在订立合同后一段合理时间内交货。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回（二）移交相关单据国际货物买卖中涉及到许多与货物相关的单据，诸如：提单、商业发票、保险单、原产地证、装箱单、商检证书以及海关发票和领事发票等，这些单据在国际货物买卖中作用至关重要，是买方籍以提取、转售货物、办理报关手续、向相关责任人索赔的必备文件，而且在象征性交货中，卖方向买方移交单据就意味着向买方移转货物所有权。根据合同履行的全面履行原则，提交这些相关单据自然也构成了卖方的一项基本义务。《公约》第34条规定：如果卖方有义务移交与货物相关的单据，他必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交这些单据。如果卖方在规定时间以前已移交了相关单据，他可以在约定交单时间之前纠正单据中与合同不符之处，但这一权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。并且，买方保留向卖方主张因此项义务的不适当履行的损害赔偿请求权。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回（三）卖方的品质担保义务卖方的品质担保义务是指卖方对其所出售的货物的品质、规格、性能、用途及特征等所应承担的保证义务。若合同已有规定则适用合同的规定，否则适用相关的法律规定。《公约》及各国国内法，尤其是英美法对卖方的此项义务均作了详细规定。1．大陆法国家的规定：大陆法把卖方对货物的品质担保义务称为对货物的瑕疵担保义务，即卖方应保证他所出售的货物没有瑕疵。依德国民法典的规定，卖方应向买方保证他所出售的货物在风险、责任移转于买方的时候不存在失去或减少其价值，或降低其通常用途或合同规定的使用价值的瑕疵，并规定卖方应担保货物在风险、责任移转于买方时确实具有他所担保的品质。但是，如果买方在订立合同时已经知道出售的货物有瑕疵者，卖方可不负瑕疵担保的责任。此外，德国民法典还规定，如果买卖的标的是根据质权以公开拍卖的方式出售者，卖方对货物的瑕疵不负担保责任。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回2．英美法的规定（1）英国1893年《货物买卖法》按英国《货物买卖法》，卖方出售的货物必须符合下列默示条件：①凡是凭说明的交易，卖方所交货物必须与说明相符。如果交易中既有说明，又有样品，卖方所交货物必须与样品和说明均相符。②如果是凭样品买卖，应认为含有以下默示条件：a)卖方所交货物品质必须与样品相符；b)买方应有合理机会对样品与整批货物进行比较；c)卖方所交货物应当没有任何对样品进行检验时所不能发现的，不合商销的缺陷。③如果卖方是在营业中出售货物，则应包含卖方依据合同提供的货物应具有商销品质这一默示条件，但下列情况除外：a)有关货物的各种缺陷在订约之前已特别提醒买方注意；第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回b)买方在订约之前已对货物进行检验，而货物所存在的缺陷经过检验本应能发现。④如果卖方是在营业中出售货物，并且买方已经明示或默示地让卖方知道，他要求货物须适用于某种特定用途，此时合同就包含有一项默示条件：卖方依据合同所提供的货物应合理地适用于这种特定用途；除非情况表明，买方并不信赖也没有理由信赖卖方的技能和判断力。这一规定和《公约》第35条中的规定基本相同。根据英国法，在国际贸易中，当事人可以在合同中约定排除以上默示条件。但若合同中未约定排除，则卖方交货时必须遵守这一默示条件，否则买方即可以因卖方违反条件的违约行为要求解除合同并请求损害赔偿。在国内交易中，对于供私人使用的消费交易，以上默示条件则成为卖方的法定义务，不得在合同中将其排除，对于非消费交易，只要不超出“公平合理”的限度，卖方可以在合同中将其排除。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回（2）美国《统一商法典》美国《统一商法典》将卖方的品质担保义务分为明示担保和默示担保。①明示担保，即卖方明确地、直接地对货物所作出的保证。按照《统一商法典》的规定，当卖方对于货物在事实方面通过某种方式作出的确认或许诺构成双方交易的基础时，即认为卖方应承担明示担保的义务，比如：在合同中或缔约时加以说明；通过商品标签、说明、目录、样品或模型等表明，此时，卖方交货必须与他对买方作出的此类确认或许诺相符。但卖方仅仅是确认货物的价值，或只是对货物表示某种看法或表示赞赏，则不构成明示担保。②默示担保，即双方未在合同或交易中明确约定或表示，但依据法律规定，卖方应承担的关于货物品质的保证义务。《统一商法典》中规定有如下两项：第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回a)卖方的适销性默示担保义务按照《统一商法典》的规定，卖方如果是经营某种商品的商人，则他必须保证其所出售的商品具有适合商销的品质。而对于适销性，一般可作如下理解：合同项下的货物在该行业中可以无异议地通过检查；如果出售货物是种类物，则卖方所交货物应在该规定范围内具有良好平均品质；货物应适合该商品的一般用途；除合同允许有差异外，所有货物的每一单位在品种、品质和数量方面都应当相同；在合同有要求时，应把货物适当地装入容器，加上包装和标签；货物须与容器或标签上所许诺或确认的事实一致。根据美国法律，违反默示担保当然须承担违约责任，除此之外，按照美国有关产品责任诉讼的理论，违反担保导致他人人身或除买卖标的物之外的财产损害时，卖方可能尚须承担侵权性质的产品责任。所以卖方不能在买卖合同中预先排除其产品责任，这一点与我国合同法的规定有相似之处。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回b)所交货物应适合特定用途的默示担保义务美国《统一商法典》中关于此项义务，与《公约》和英国《货物买卖法》有类似之处，即规定：如果卖方在订立合同时有理由知道货物将要用于某种特定用途，而且买方相信卖方具有挑选或提供适合该用途的商品的技能和判断力，则卖方应承担所售货物必须适合这种特定用途的默示担保义务。美国法允许卖方在合同中排除以上除产品责任外的各项明示担保和默示担保，但须遵照法律规定进行。其中，明示担保的排除较为困难。按照《统一商法典》的规定，在一项交易中，如果既有明示担保又有否定或限制这种担保的言词或行动，应尽可能做一致的解释；若二者矛盾，则应认为卖方须承担该项明示担保义务。对于默示担保的排除，如果卖方想要排除或限制的是适销性的默示担保义务，则必须使用“适销性”（Merchantability）这个词；第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回如果排除默示担保的条款载于合同，则必须使之醒目、显眼，并用大号字或黑体字或不同颜色书写或印刷，以便引起买方注意。《统一商法典》还规定，以下三种情况下，可认为卖方排除了对货物品质的担保：①在交易时卖方使用了“依现状”（Asis），“含有各种残缺”（withallfaults）或其它能引起买方注意的词语，以表示不承担任何默示担保义务；②如果买方在订立合同前，已经对货物或样品、模型等进行了检验，或者买方拒绝检验，则卖方对通过此项检验本应能发现的缺陷，不承担任何默示担保义务；③根据双方当事人过去的交易做法，履约做法或行业惯例，也可以排除卖方的默示担保义务。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回3．《公约》的有关规定《公约》的第三部分第二章第二节关于”货物相符”的规定与以上各国国内法的品质担保相似。第35条规定了卖方的品质担保义务，除非买卖双方在合同中已对这些义务另有约定，否则卖方必须依该条规定履行。具体如下：①货物适合于同一规格货物通常使用的用途。②货物适合于订立合同时曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理的。比如：买方购买货物用于某一专业用途，而依一般情况，没有理由要求卖方也必须具备这一专业领域的知识，则此时买方对于卖方的依赖显然不合理。③货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或模型相同。此款规定应注意卖方除保证货物与样品相符外，按一般的解释，还应保证货物不存在对样品正常检验时不可能发现的潜在的或隐蔽的瑕疵。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回④货物按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱或包装。需特别指出的是，对于卖方的品质担保义务，《公约》中还有期限的规定和卖方可免除此项义务的规定。卖方此项义务的期限通常限于货物风险转移于买方之前，但如果卖方对于担保期限作出品质保证期之类的特别规定，或者买方对于货物发生的损失可以证明是因卖方所交货物在风险转移前即已存在隐蔽的瑕疵所致，则在该种情况下风险虽已转移于买方，卖方仍应对所发生的损失承担责任。卖方品质担保义务的免责。据《公约》35、38、39条的规定，以下情况卖方可免除交货不符的责任：①买方在订立合同时知道或不可能不知道货物与合同不符。②买方未在按《公约》第38条规定的合理时间或合同约定时间内对货物进行检验。③买方未在发现或理应发现货物不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明货物不符合同的情形，第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回或者任何情况下买方未在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同情形通知卖方。除非合同规定的保证期超过两年。另外，如果卖方交货时已知道或不可能不知道所交货物与合同不符，且又没有将货物不符合同这一事实告知买方时，卖方就不能援引以上后两点免除责任。（四）卖方对货物的权利担保义务权利担保是指卖方应保证对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。主要包括有三方面内容：①卖方保证对其出售的货物享有合法的权利，比如卖方作为所有人出售自己的货物或被他人授权代理出售货物；②卖方保证在其出售的货物上不存在任何未曾向买方透露的担保物权，如抵押权或留置权。因为按各国民法的一般原则，担保物权作为物权之一种，具有物权的某些特点。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回如：当在同一标的物上设定有物权和债权时，物权有优先于债权的效力；③卖方应保证他所出售的货物没有侵犯他人的权利，包括商标权、专利权等知识产权。各国法律把卖方的权利担保义务规定为法定义务，即使买卖合同未规定，卖方仍应承担。英国《货物买卖法》规定卖方不得在买卖合同或其它合同中排除上述默示义务，合同中有关免除卖方此项义务的规定无效。《公约》第41、42条对卖方的此项义务作了如下规定：（1）卖方所交货物，必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物，除非买方同意在这种权利或请求下，收取该项货物。此处的权利或请求，是与货物本身财产权有关的权利或请求，因买方订立合同是为了获取完整的所有权，卖方应保证其出售货物不存在权利瑕疵导致买方难于获取完整所有权，或为了获取该项权利而受到损失或承担额外费用。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回（2）卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据买卖双方在订立合同时预期货物将在其境内转售或做其他使用的国家法律，或在其它情况下，根据买方营业地所在国家的法律提出工业产权或任何其它知识产权要求的货物。但这项担保义务在下列情况可以免除：①卖方在订立合同时不知道或不可能知道该权利或请求；②买方在订立合同时知道或不可能不知道此项权利或请求；③此项权利或请求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其它规格。另外，《公约》还规定，买方在已经知道或理应知道第三方对货物的权利或请求后，应在合理时间内通知卖方，否则，卖方即可免责，除非买方能提出未及时通知的合理理由。中国《合同法》第132条规定：出卖标的物，应当属于出卖人所有或出卖人有权处分；第150、151条规定：出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外；第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回买受人订立合同时知道或应当知道第三人对买卖标的物享有权利的，出卖人不承担上述义务；第152条规定了买方的中止支付价款权；买受人有确切证据证明第三人可能就标的物主张权利的，可以中止支付相应的价款，但出卖人提供适当担保的除外。二、买方的基本义务买方的义务主要有：支付货款和收取货物两项。对此，各国法律均有相关规定，但相对于《公约》的规定，则显得较为简单。本节重点介绍《公约》的规定：（一）支付货款《公约》关于买方支付货款的义务主要从以下几方面作出规定：1．履行必要的付款手续国际贸易中货款的支付比较复杂，比如在双方约定采用信用证结算时，买方必须按约定向银行申请开立信用证，按约定将信用证转递给卖方；第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回在托收承兑交单中，还必须按约定对远期汇票进行承兑；在进口国实行外汇管制的情况下，买方还必须申请获得外汇或外汇使用额度等等。按《公约》规定，买方为完成付款所必须的相关手续，也是买方的付款义务。2．付款的地点合同约定不明时，买方的付款地点应为：①卖方的营业地；②若采取凭提交单据支付货款的条件，则应为卖方的交单地点。比如外贸业务中，采用议付信用证方式，则卖方在出口地银行交单时，由该议付行完成相应付款；采用托收方式时，则进口地代收行向买方提交单据，买方付款。故信用证和托收方式下，付款地点即为卖方的交单地点。3．付款的时间合同中若对于付款时间未作明确约定时，买方的付款时间依以下规定确定：第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回（1）若买卖合同没有规定买方应在何时付款，则买方应当在卖方按合同和公约的要求把货物或代表货物所有权的单据移交给买方处置时，支付货款，卖方可以把支付货款作为移交单据的条件。若买方不付款，则卖方没有义务把货物或单据交给买方；反之，若卖方不把货物或单据交给买方，买方也没有义务支付货款。（2）如果合同涉及货物运输，卖方可以在发货时订明条件，规定必须在买方付款后，方可把货物或代表货物所有权的运输单据交给买方。（3）买方在未有机会检验货物之前，没有义务支付货款，除非这种检验的机会与双方约定的交货和支付程序相抵触。这一点同美国《统一商法典》规定大致相同，后者第2-513条规定，除双方当事人另有约定之外，买方在付款和接受货物之前，有权对货物进行检验。而在FOB、CFR、CIF等象征性交货术语中，买方在付款前没有机会进行检验。但依《公约》规定，即使如此，买方仍保有货物到达之后一定时间内的复验权。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回若复验发现卖方未适当履行其交货义务，买方仍可据《公约》对卖方违约及救济的规定进行补救。另外，要特别注意的是，因大陆法系国家存在有催告制度，如德国和法国，即债权人必须先向债务人发出催告通知，才能使债务人承担延迟履行的违约责任。而英美法系则无此类规定。故《公约》第59条规定：买方必须按合同和公约规定的日期付款，无须卖方提出任何要求或办理任何手续。亦即买方不按时付款就应承担延迟付款的责任，如承担利息支出等，卖方不必进行催告。4．合同未规定价格时买方的付款义务按照《公约》第55条的规定，买方应按照订约时的通常价格支付货款。所谓通常价格，一般是指在承诺生效时合同标的物在类似情况下销售的平均价格。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回各国国内法对此所作出的规定与《公约》略有不同。德国法规定：如果双方在订约时没有规定价金，而依市价确定价金者，则应按清偿时清偿地的市价为标准，日本、法国等与此类似；英美等国法律规定：如果买卖合同中没有规定货物的价格或确定货物价格的方法，一般应按交货时的合理价格来确定货价；中国《合同法》第61条、62条中对于合同中约定不明时，买方的付款义务作出了详细规定。（二）收取货物《公约》第60条规定了买方收取货物的义务：1．采取一切理应采取的行动，以使卖方能交付货物这一规定体现了合同履行的协作履行原则，买方应积极采取行动配合，以使卖方能如约交货，包括及时指定交货地点及按合同约定安排运输事宜，如：在CFR、CIF术语中买方应及时指定目的港；在FOB术语中应及时按约办理运输，并给予卖方充分的通知。如果由于买方未尽此项义务致使卖方无法按合同规定交货，买方应承担由此造成的全部损失。第二节

卖方与买方的基本义务上一页下一页返回2．收取货物如果卖方已按合同约定交付货物，买方不得无理拒收，否则，应对由此给卖方造成的损失（如向承运人支付滞期费等）负责。即使卖方有理由拒收货物，但依合同履行的诚实信用原则，买方也应对已由其支配的货物进行保全，否则，扩大的损失由买方自己承担。第二节

卖方与买方的基本义务上一页返回合同是双方当事人协商一致的结果，但合同订立后，不论卖方还是买方均有可能因种种原因违反合同规定，比如：卖方不交货或不按合同规定交货（延迟交货、交货数量或质量与合同不符等）；买方无理拒收货物或拒付货款等。当一方当事人违反合同约定使对方当事人利益受损时，法律规定受损方可以采取相应措施以维护或弥补自己的利益，这些措施就是违约救济措施。以下就各主要国家买卖法和《公约》有关规定加以阐述。一、卖方违约时买方的救济方法（一）卖方不交货1．大陆法国家相关法律规定（1）要求实际履行大陆法系国家大多规定了当卖方不交货时，买方可以直接向卖方要求按约定交货或者向法院提起实际履行之诉，通过法院的执行命令强制卖方交付合同标的物。第三节

违约及对违约的救济方法下一页返回并且，实际履行是大陆法系国家主要的违约救济方法。（2）解除合同，要求损害赔偿德国民法典第323条和325条规定，双务合同当事人的一方负担的给付，非因任何一方当事人的过失而完全不能给付的，该当事人即丧失对待给付的请求权。但是，如果由于当事人一方的过失造成履行不能的，他方有权请求损害赔偿或解除合同。法国民法典第1184条规定，双务合同当事人一方不履行其债务时，应视为已有解除条件的约定，即双务合同的一方当事人不履行其债务时，对方就有权解除合同。对于上述两个大陆法系主要国家关于解除合同这一救济方法的规定，应注意以下问题：①大陆法系对于民事责任的归责原则沿袭罗马法传统，采取过错责任原则，即不履行合同的一方当事人，只有在他因过错而未履行或未按合同约定履行其义务时，才承担违约责任，亦即如果卖方不交货，则还必须是有过错才能追究其违约责任。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回②对于卖方不交货时买方解除合同这一权利的行使，德国法规定，买方可以直接向卖方作出解除合同的意思表示，而不必经过法院判决。法国法却规定解除合同必须向法院提出，由法院作出判决方为有效，但若双方在合同中订有明确的解除条款，则无须向法院提出。③按德国民法典规定，买方只能在解除合同和要求损害赔偿之中选择其一，而不能并行；法国、日本等国法律却规定此两者可以并行。④大陆法系国家均认为合同解除的效力溯及既往，解除合同之后，买卖双方负有将已受领给付返还对方，即解除合同产生恢复原状的效果。英美法系中，英国法律认为合同解除的效力仅指向将来，不产生恢复原状的效果，美国法在这一点上与大陆法系国家规定相同。2．英美法的相关规定（1）英国法按英国法规定，当卖方不交货时，买方可以对其提起损害赔偿之诉，要求卖方赔偿因其不交货给买方造成的损失。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回赔偿的范围不仅包括直接损失，比如：买方以市场价格重新购进同种物品时，所遭受的价格损失，而且还包括缔约时当事人能合理预见到的包括利润在内的损失。比如：因卖方不交货，导致买方无法正常生产经营，如果卖方订约时能预见到这一违约行为给买方带来的损失，则赔偿应包括这些损失。另外，英国法通常不采用实际履行作为违约救济方法。只有当买卖标的物为特定物或已经特定化的货物，而且金钱赔偿不足以弥补买方的损失时，法院才会做出强制执行命令。（2）美国法根据美国《统一商法典》，卖方不交货时，买方可以采取以下补救方法：①解除合同。买方解除合同并不妨碍其采取其他补救方法，依然有权要求损害赔偿；②损害赔偿。买方可以通过补进（Cover）和市场差价的方式，向卖方要求损害赔偿。补进指买方在市场购进同样的货物来代替原应由卖方提供的货物。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回在采取这种方法时，损害赔偿应按合同价与补进价之差价，加上由此引进的间接损失。所谓市场差价方式的损害赔偿，指买方不进行实际补进，而是按合同价格与买方得知卖方违约时提供的货物所在地的市场价格之差价来确定损害赔偿额。③请求实际履行。美国法规定的卖方不交货时买方可提起实际履行之诉的适用情形与英国法相同，即只有当买卖合同标的物为特定物或已特定化的物品，且金钱赔偿难以弥补买方所受损失时才适用。（3）《公约》①要求实际履行交货义务按照《公约》第46条的规定，如果卖方不交货，买方可以要求卖方履行交货义务，除非此前买方已采取解除合同等相反的救济措施。如前所述，大陆法系以实际履行为原则，损害赔偿为例外，而英美法则正好相反。所以《公约》虽原则上规定了买方可以采用要求实际履行的救济方法，但具体可否适用此种方法，则取决于法院所在地。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回《公约》第28条即作出了如是规定：当事人一方要求另一方履行其某项义务时，法院没有义务作出判决要求实际履行此项义务，除非法院依照本身的法律，对不属于公约范围的类似销售合同愿意这样做。②撤销合同根据《公约》的规定，当卖方不交货，买方应给予其宽限期履行，如果卖方仍不履行或声明将不在此期间履行，则买方可以撤销合同。③损害赔偿这是《公约》规定的违约救济的主要方法，而且可以同其他救济方法并行使用。如：卖方不交货，买方采取了请求实际履行或解除合同的救济方法，均可同时要求卖方赔偿其相应损失。《公约》第74至77条对损害赔偿作了具体规定。a)归责原则为无过错责任原则，即买方行使此项权利无须证明卖方有过错，只要卖方违约，并给买方造成了损失；b)赔偿范围的确定采取完全赔偿原则。赔偿额不仅包括买方遭受的直接损失，还包括正常合理的利润及其他损失。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回若卖方不交货，买方可以撤销合同，并可在其后一段合理的时间内，以合理的方式在市场上购进替代物，此时赔偿额的确定为：替代物价格-合同价格+因卖方不交货给买方造成的任何其他损失若撤销合同后，未补进替代物，则赔偿额为：宣告撤销合同时该项货物在原应交货地点的时价-合同价格+因卖方违约造成的其他损失另外，《公约》在确认完全赔偿原则的同时，还规定了两项限制规则：a）可预见性规则损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到的或理应预料到的损失。b）减损规则也称被违约方的减损义务。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回《公约》第77条规定没有违反合同的一方必须按情况采取合理措施，减轻由于对方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失。如果他不采取这种措施，违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失数额。这两项规则适用于卖方或买方违约时，对方请求损害赔偿的各种情形，并且各国国内法也有类似的规定。（二）卖方延迟交货1．英美法英国法律中的违约形态有违反条件与违反担保之分，若为违反要件，则对方可以解除合同并请求损害赔偿，若为违反担保，则对方只能要求损害赔偿，不得据以解除合同，但违反要件的违约，对方亦可把其作为违反担保处理。按英国法的一般解释，在一般商业交易中，交货时间应当推定为合同的要件，如果卖方没有在合同规定的时间或合理时间内交货，应认为是违反要件，买方有权宣告解除合同，并要求损害赔偿。按美国《统一商法》的规定，第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回卖方延迟交货时，买方可拒收该批货物，也可以接受，买方对此享有选择权。2．大陆法按照德国法的规定，卖方延迟交货时，买方一般不能立即解除合同，必须在买方已作出催告后卖方仍不交货，才自收到催告之时起承担延迟履行的责任，买方也只有在经催告后或为卖方指定了一段宽限期卖方仍未交货时才能解除合同或要求损害赔偿。法国法也有类似的催告制度，但法国法在违约救济方法方面规定，损害赔偿可以同解除合同并行使用。也就是说，按德国法和法国法，卖方延迟交货时，买方通常应指定一段宽限期令其履行，而不能直接解除合同，宽限期内仍未履行交货义务，才可以解除合同。3．《公约》（1）给卖方一段合理的额外时间让其履行义务并请求延迟履行的损害赔偿。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回《公约》第47条1款中规定，如果卖方延迟交货并未构成根本违约，则买方不能解除合同，但可以指定一段合理的宽限期，让卖方于此期间交货。在此期间，除非买方已收到卖方通知，表明其将不在这段期间交货，买方不得采取其他救济方法，但买方仍可就延迟履行要求损害赔偿。（2）当卖方表明将不在宽限期内交货或卖方在宽限期内仍未交货时，买方可以撤销合同并请求损害赔偿。虽然在针对延迟交货的问题上，《公约》与大陆法国家的法律规定有相似之处，但二者区别也较明显：公约虽然规定在未构成根本违约时，买方不得因卖方延迟交货解除合同，应给予宽限期交货，但即使如此，买方仍可就卖方延迟交货请求损害赔偿，即卖方虽已在宽限期内交货，仍应承担对买方的损失赔偿责任。大陆法系则要求先进行催告，未经催告，买方不承担延迟履行之责，也就不承担损害赔偿责任。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回（三）卖方所交货物与合同不符1．大陆法根据大陆法相关规定，卖方对所出售的货物的瑕疵担保是一种严格责任，即使卖方对货物的瑕疵没有过错，也应承担责任。法国民法典规定了当卖方所交货物与合同不符时，买方可以选择采取返还原物并要求返还价金或保留货物，按鉴定人的评价，要求退回部分价金的救济方法。德国民法典规定，卖方所交货物与合同不符时，买方可请求解除合同，减价或请求不履行的损害赔偿。但对于解除合同，德国民法典规定，只有当卖方由于自己的过失致使所交货物与合同不符，而且这种缺陷的履行对买方无利益时，买方才能解除合同，而不履行的损害赔偿须以卖方的过错为前提。减价是大陆法系对卖方违反货物的瑕疵担保责任的一种重要救济方法。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回2．英美法按照英国法，如果卖方所交付的货物与合同不符构成违反要件的，买方可以拒收货物，解除合同并要求损害赔偿。构成违反要件的主要情况有：①卖方所交货物数量与合同不符，多于或少于合同约定数量。对于多交的场合，买方可以全部接受，也可以只收取约定部分，但都应按合同约定价格付款，买方也可以拒收全部货物；对于少交的场合，买方可以拒收，但若接受，则也应按约定价格付款；②货物不具备商销品质；③货物与合同说明不一致；④货物不符合约定的特定用途；⑤货物与样品不符；⑥货物与合同规定品种不符。虽然卖方违反合同要件，买方可以拒收货物，解除合同，并请求损害赔偿，但他也可以作为违反担保处理，即接受货物并请求损害赔偿，而不解除合同。另外，按英国法规定，在下列情况下，卖方即使违反要件，买方也不能解除合同而只能作为违反担保处理，第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回即只能接受货物要求损害赔偿：①如果该项买卖合同是一个不可分割的合同，而买方已经接受了其中一部分货物；②如果该合同的标的物是特定物，货物所有权业已转移至买方。美国《统一商法典》对卖方所交货物与合同不符，按买方是否已接受货物分别作了不同规定：（1）买主发现货物与合同规定不符在接受之前，则可以采取的救济方法有：①收下货物，并请求损害赔偿；②拒收货物，解除合同并请求损害赔偿；③若以上方法难于弥补买方所受损失，买方可向法院提起实际履行之诉，要求判令卖方按合同规定交货。（2）买方发现货物与合同规定不符在接受之后，买方原则上就不能再拒收货物和解除合同，而只能请求损害赔偿，但美国法允许特殊情况下买方可以撤回其接受，一旦依法撤回接受，其地位就和接受货物之前一样，可以采取上述第②种救济方法。买方撤回接受须符合以下条件：卖方所交货物有重大缺陷，严重损害了货物的价值，而且：第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回①买方不接受这些货物是基于合理地信赖这种缺陷是可以补救的，但事实上却未得到及时补救；②买方之所以接受该项货物是由于难于发现其有缺陷，或者是由于卖方曾做出货物符合合同的保证。3．《公约》《公约》对于卖方交货与合同规定不符时买方可采取的救济方法的规定较为详细，具体如下：（1）要求卖方交付替代物《公约》第46条第2款规定了此种救济方法，只有当卖方所交货物与合同不符构成根本违约时，买方才可以要求卖方交付符合合同规定的替代物，并且此项要求必须在卖方发出货物与合同不符的通知时提出，或者在该通知发出后一段合理时间内提出。（2）要求卖方对货物不符合同之处进行修补此种救济方法主要是针对卖方交货不符未严重到根本违约程度的场合适用。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回按照公约的规定，若买方有能力修理，或卖方同意在第三人进行修补后支付相关费用，则应由买方或第三人进行修补，卖方承担相应费用开支。另外，以时间上来说，买方应在发现或应当发现此项不符后，及时向卖方提出此项请求。（3）要求减价《公约》第50条规定，如果卖方所交货物与合同不符，买方不论是否已支付货款，都可以要求减价。减价应按实际交货时的价值与符合合同的货物在当时的价值两者之间的比例计算。但如果卖方已对货物不符合之处进行补救，或者买方拒绝接受卖方的此项补救，则买方不得要求减价。《公约》对此种救济方法的规定与德国法大致相同。（4）撤销合同按照《公约》第49条1款的规定，必须是卖方交货不符已构成根本违反合同，买方才可以撤销合同。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回另外，《公约》49条2款中规定，如果卖方已经交付货物，买方就丧失了撤销合同的权利，除非他在已经知道或应知道这种违约事情后的一段合理时间内宣告撤销合同，或者在卖方交货不符未构成根本违约的情形下，买方已规定了一段合理的额外期间令卖方采取补救，但卖方明确表示不予补救或宽限期届满未予补救时，买方宣告撤销合同。（5）请求损害赔偿按照《公约》的规定，损害赔偿是卖方违约时，买方可以和任何其他救济方法并行使用的救济方法。卖方交货不符时，买方当然也可以将损害赔偿同其他救济方法并行使用。关于损害赔偿的计算方法，前文已有述及，在此不赘。（6）卖方提前交货和不按约定数量交货时的救济方法对于卖方提前交货，买方可以接受，也可以拒收，但按《公约》的规定，卖方的提前交货不应使买方遭受不合理的不便，或承担额外的开支。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回交货数量不符，若交货数量等于约定数量，须视是否构成根本违约而定，构成根本违约，则可解除合同，未构成根本违约则应给予宽限期令其补交符合合同的货物；若交货数量超过约定数量，则买方可以只收取约定部分，拒收超出部分，或全部接受，但应按合同价格付款。二．买方违约时卖方的救济方法买方违约通常表现为不付款或不按时付款，不收货或不按时收货。此时卖方可采取的救济方法，我们仍以大陆、英美两大法系及《公约》相关规定为主进行介绍。（一）大陆法1．解除合同大陆法系国家中，法国民法典1654、1657条及德国民法典325、326条均有规定：如果买方不按合同规定支付货款或接收货物，卖方都有权解除合同。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回但德国法对于买方解除合同的权利有一定限制，德国民法典第45条规定，如果卖方已经履行合同，并同意给买方以相当期限支付价金时，卖方就不能解除合同。而法国民法典则有规定，在买卖合同成立后，如果买方陷于破产状况，致使卖方有丧失价金之虞时，即使卖方曾同意一定期间之后支付价金，卖方亦可不负交付买卖标的物的义务，除非买方能提供支付货款的保证，一般指银行担保，或由银行开立的信用证。2．要求买方实行履行支付价金的义务德国民法典第241条规定：债权人依据债权债务关系，有向债务人要求给付的权利。因此，当买方不付款时，卖方有权要求买方支付货款。3．损害赔偿当买方不支付货款或不接受货物构成违约时，卖方有权要求损害赔偿，当买方延迟支付价金或收取货物时，根据德国法，第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回买方支付利息并不影响卖方就除此之外的损害要求赔偿的权利。根据法国法，买方延迟付款的损害赔偿除有关交易和保证的特别规定外，仅判令支付法定利息，只有当买方延迟付款和基于恶意时，卖方才可要求赔偿其他损失。4．要求支付延迟付款的利息法国法规定计算价金利息自买方收到卖方发出的支付价金的催告之日起算。德国法规定自买方承受买卖标的物的收益之日起算。（二）英美法1．英国法英国《货物买卖法》中规定了在买方违约时，卖方可以采取物权和债权两方面的救济方法。物权是卖方对货物的权利，是一种对物权；债权救济中的债权是卖方对买方的权利，是一种诉权，必须通过诉讼来实现其权利。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回（1）债权救济方法①提起支付价金之诉此种救济方法适用于a）当货物所有权已转移给买方而买方拒付价金时，此时卖方的救济方法实际上包含两种情况；其一是所有权已转移给买方，买方拒收货物则卖方可以选择提起支付价金之诉或以拒收货物为由对买方要求损害赔偿；其二是所有权已经转移给买方，买方接受货物但拒付货款，此时卖方就只能向买方提起支付价金之诉，要求买方付款；b）如果合同规定了支付价金的具体日期，即使货物所有权尚未转移，卖方也可使用此方法。但要注意，如果买方不是用现金而是用汇票来付款，则在汇票到期日前，卖方不得对买方提起支付价金之诉。②提起损害赔偿之诉a）当货物所有权尚未转移于买方时，如买方拒绝受领货物或拒不付款，第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回则卖方只能以买方不受领货物或不付款为由提起损害赔偿的诉讼；b）卖方未按合同规定时间支付货款时，根据英国《货物买卖法》第10条的规定，除双方当事人另有约定外，买卖合同中有关付款时间的规定不能认为是买卖合同的要件。当买方未按合同约定时间付款时，卖方只能按违反担保对买方提起损害赔偿之诉。损害赔偿的金额，若货物有市价，则按合同价格与买方应接收货物之日的市价之差价计算；若没有市价，则按由于买方拒收货物或拒付货款而自然地、直接地发生的损失计算。对于买方的预期违约，即买方在合同规定应当受此货物或应当支付货款的日期到来之前，已向卖方明白表示他届时将不履行其义务，此时卖方的救济方法为：a)立即解除合同并请求损害赔偿；b)履行期限届满时，追究买方的实际违约责任，向其提起损害赔偿的诉讼。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回（2）物权方面的救济按照英国《货物买卖法决定》，物权方面的救济是指未受款卖方可以对货物采取的救济方法。相对于债权救济而言，物权救济更有利于维护卖方的权利。未受款卖方是指买卖合同关系依法成立并生效后，因买方违约不支付货款或无能力付款时的卖方。英美法对于此时的卖方规定了相应的物权救济方法：①留置权（Lien）；②停止交货权（Stoppageintransit）；③转售权（Rightofresale）。①留置权作为债的担保方式之一，留置是指债权人依合同约定，占有债务人的动产，债务人不按约定履行债务时，债权人可以留置动产用作债务人履行债务的担保。所以，留置权的行使，前提条件是卖方必须未丧失对货物的实际占有，一旦卖方失去了货物的占有，留置就无从谈起了。英国法律中，未受款卖方可以留置货物，用作支付价金的担保，直到买方支付全部价金为止，并且，卖方的此项权利，第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回无论货物所有权是否转移，只要卖方仍占有货物均可行使。卖方行使留置权的条件是买方未付款和下列任一个：a）货物不是以赊销条件出售；b）虽以赊销条件出售，但已到付款期限，买方仍未付款；c）买方失去偿付能力。②停止交货权所谓停止交货权是指未受款卖方在买方无清偿能力时，虽然已丧失对货物的实际占有，但仍然可对在途货物行使停止交货的权利，直至货款获得支付或偿还。此一权利的行使可以通过实际占有货物或通知承运人停止向买方交货来实现，但由此产生的费用应由卖方承担。停止交货权的行使必须符合以下条件：a）卖方交出了对货物的占有；b）买方已无清偿能力；c）货物仍处于运输途中。运输途中包括卖方为了将货物运交买方而向承运人交付时起，直至买方或其代理人从承运人或货物的保管人处提取货物时为止。另外，要特别注意的是，卖方并不因为他已把货物交由买方承租的船舶进行运输，第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回或因提单的抬头填写了买方的名字，或因卖方已把原来是以卖方为抬头人的提单交给了买方而失去停止交货的权利。但如果买方在收到上述提单后已经以背书方式把提单转让给善意的、付出了对价的第三者，则未受款卖方将丧失停止交货的权利。③转售权（RightofResale）未受款卖方行使留置权和停止交货权，并不意味着买卖合同因而解除，卖方不得随意处置货物，但在下列情况下，卖方可将收回货物另行出售：①如果是易腐烂的货物，未受款卖方不必事先通知买方即可将货物另行出售；②如果不是易腐烂的货物，未受款卖方必须把另行出售的意思通知买方，如买方未在合理的时间内付清货款，卖方才可以将货物另行出售；③如果卖方已经买卖合同中保留了另行出售货物的权利，则在买方违约时，卖方可以将货物另行出售或作其它处理。当卖方按上述条件将货物另行出售时，原来的买卖合同即告解除，货物所有权复归于卖方，其后第二买主可以取得对货物的合法所有权。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回卖方有权取得另行出售货物的全部所得，不论多于还是少于原来合同规定的价金；如果转售所得多于原来合同规定的价金，卖方不必返还多于部分给买方，但若转售所得少于原来合同规定价金，卖方有权要求买方赔偿其损失。2．美国法美国《统一商法典》对于买方违约时卖方的救济方法依据买方接受货物之前和接受货物之后做出了具体规定。（1）买方接受货物以前违约，卖方可采取的救济方法：①留住货物（Withholddeliveryofthegoods）当卖方发现买方无支付能力或未能在交货前或交货时支付货款，或有无理拒收货物等违约行为时，除非买方同意支付现金，否则卖方有权拒绝交货。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回②停运权（Stopdeliveryofthegoods）美国法中的这项权利和英国法规定的未受款卖方的物权救济中的停止交货权相似，一般也是指当卖方失去对货物的实际占有时采用，即卖方将货物交给承运人或其他受委托人以运交买方，若买方失去清偿能力或拒付货款，卖方可行使此项权利。英国法中的停止交货权，只有在买方丧失清偿能力时才可适用，而美国法将此范围稍作扩大，即：当买卖大宗货物时，买方除丧失清偿能力以外的其他违约情形下（不付款或不收取货物），卖方也可行使此项权利。③停止或继续制造合同项下的货物如果买方违约时合同项下的货物尚未制造为成品，卖方可根据商业上的合理判断，决定继续把合同项下的货物制成成品并将其划归合同项下或者停止制造合同项下的货物而将未制成的货物作为残缺件另行出售，并向买方请求损害赔偿。此处商业上的合理判断，意指卖方不得因买方违约而不尽减轻损失的义务，使损失进一步扩大。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回④请求损害赔偿当买方拒收货物或拒付货款时，卖方可以向买方请求损害赔偿。损害赔偿额可按下列两种方法计算：a）转售合同项下货物，向买方索赔合同价与转售价的差额部分以及附带的损失，但应扣除因买方违约而节省的费用，比如运费、保费等，转售货物应以合理方式进行并通知买方（易腐、易变质、易贬值货物可不受此限）。b)按市场价与合同价的差价计算。若卖方未转售货物，则可以按此方法计算：赔偿额=合同价-交货时交货地的市场价格+附带损失-因买方违约而节约的费用⑤提起支付价金之诉此方法只适用于这两种情况：a)买方不接受货物，卖方经过合理的努力仍无法将货物以合理价格转售；b)买方已经接受货物而不付款。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回（三）《公约》1．实际履行当买方不付款，不收取货物或不履行其他合同义务时，卖方可以要求买方实际履行其合同义务，除非卖方已采取了与此相抵触的救济方法。如卖方已宣告撤销合同或已转售货物等。但按《公约》28条规定，《公约》在这一问题上无法弥合两大法系固有的差距，是否可适用此方法，须视具体情况而定。2．宽限期内履行按《公约》第63条的规定，若买方未在合同规定期限内履行其合同义务，卖方可以给买方一段合理的宽限期履行其合同义务，卖方可要求买方赔偿因卖方延迟履行而遭受的损失，但宽限期内不得采取其他救济方法，如撤销合同或转售货物等。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回3．宣告撤销合同根据《公约》第64条规定，这种救济方法只能在以下两种情况适用：（1）买方不履行其在合同或《公约》中的义务，构成根本违反合同；（2）宽限期内仍未履行。这是指在买方不履行合同义务尚未构成根本违约时，卖方给予其宽限期令其履行，但买方此期间仍未履行付款或收货义务，或声明其不拟在此期间履行的情形但按《公约》规定，卖方此一权利的行使亦有相应限制：若买方已支付货款，卖方原则上就丧失了宣告撤销合同的权利，除非：a)对于买方延迟履行义务，卖方在知道买方履行义务前已撤销合同；b)对于买方延迟履行以外的任何违约，卖方在知道或理应知道这种违约后的一段合理时间内宣告撤销合同。4．自行确定货物的规格根据《公约》第65条的规定，当卖方交货的具体规格本应由卖方提供而卖方在一段合理时间内未向买方提供时，第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回买方可以自行确定所交货物的规格。但卖方行使此项权利应注意几个问题：a)卖方必须按照他所知道的买方的要求订明标的物的规格；b)卖方必须将其所订明标的物的规格及其细节尽快通知买方；c)必须规定一段合理时间，让买方可以在该时间内订出不同的规格。5．请求损害赔偿损害赔偿是违约救济中一种最基本、最常用的救济方法。依《公约》64至67条规定，只要因合同一方违约给对方造成损失，无论受损害一方是否已采取其他救济方法，他都可以要求损害赔偿，买方违约时卖方同样可以如此。如前所述，赔偿额的确定原则为完全赔偿原则，但要受可预见性规则和减损规则的限制。6．要求支付利息《公约》第78条规定，如果一方当事人没有支付价款或其他拖欠金额，另一方当事人有权对这些款项收取利息，但不影响他取得损害赔偿的权利。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回三．预期违约及救济预期违约是相对于实际违约的一个概念，本为英美法中的一项法律制度，《公约》在第71、72条也作出了规定，预期违约是指在合同规定的履行期到来以前，已有根据预示合同一方当事人将不会履行其合同义务。这种违约及其救济对于买卖双方都可适用。相应的救济方法有：（一）中止履行合同义务有证据证实另一方预期违约的一方当事人可以暂时中止履行其合同义务，但一旦对方提供了履约担保，应恢复履行。在采用这种救济方法时应注意：1．适用情形：必须是在订立合同后，一方当事人由于如下原因将不履行其大部分重要义务：①履行义务的能力或其信用有严重缺陷；②准备履行合同或履行合同中的行为。第三节

违约及对违约的救济方法上一页下一页返回2．中止履行一方应及时通知对方。中止履行的一方当事人必须通知对方当事人他将中止履行合同这一事实及对方预期违约的证据，一旦对方当事人提供充分的履约担保，则必须恢复履行。（二）宣告合同无效即解除合同，这一做法适用于：①预期违约构成根本违约；②预期违约方已声明其不履行合同义务。另外，宣告合同无效一方应给对方合理的通知。《公约》关于预期违约的规定，同我国《合同法》第66条所规定的不安抗辩权有相似之处，所不同的是，后者适用范围更广，但适用主体仅限于双务合同中先履行合同义务的一方。第三节

违约及对违约的救济方法上一页返回一、货物的所有权转移买卖合同使双方当事人之间建立了债权债务关系，但合同的履行则表现为一个动态过程，在此过程中货物所有权何时移转于买方对于买卖双方的利益关系重大。事实上，买卖合同的结果是使买方对标的物享有所有权，当然，同一个标的物只能有一个所有权，也就意味着买方对标的物获得所有权须以卖方让渡所有权为前提。所有权未移转之前，买方仅对卖方享有债权，而所有权转移之后，买方即直接对标的物享有物权（所有权为物权中最完整的一种），同一标的物上所设的债权和物权相比，后者具有优先效力，此为所有权转移重要性之一。其二，一些国家法律将所有权与风险转移相联系，并决定着谁对标的物享有可保利益，如此等等。所以买卖合同中，所有权的转移是一个很重要的问题。各国法律允许当事人在合同中约定所有权转移的时间及条件，另外，对于合同中未约定的，规定了一些基本的法律原则，主要有三种情况：①以交货时间作为所有权转移的时间；第四节

货物的所有权与风险的转移下一页返回②以合同成立的时间作为所有权转移的时间；③以货物特定化时作为所有权转移时间。以下介绍各国家的规定：（一）法国《民法典》法国民法典原则上以买卖合同的成立决定货物所有权的转移。当事人就标的物及其价金相互同意时，即使标的物尚未交付，标的物所有权也依法由卖方转移到买方。但在审判实践中，一般适用下列原则：（1）如果标的物为种类物，则必须经过特定化后，其所有权才能转移于买方，但毋须交付。所谓种类物，即指仅凭抽象的名称、数量、品质予以限定的物。特定化是指将种类物无条件划拨于合同项下的行为；（2）如果是附条件的买卖，必须待买方表示确认后，所有权才能转移至买方；（3）买卖双方可以在合同中规定具体的所有权转移时间。第四节

货物的所有权与风险的转移上一页下一页返回（二）德国《民法典》德国法认为所有权的转移属物权法范畴，买卖合同则属债权法范畴，买卖合同本身并不能使所有权发生转移，所以在其《民法典》中规定，所有权的转移必须订立与买卖合同相分离的物权合同，而且物权合同的生效，如为动产须以交付为条件，不动产则须以登记为条件。具体而言，在动产买卖中，所有权转移必须具备以下两个条件：①双方当事人除买卖合同外必须另外就所有权转移问题成立物权合同；②必须由卖方将货物交付给买方，才能完成所有权的转移。在卖方交付物权凭证的场合，卖方可以通过交付物权凭证来代替实际交货而完成所有权转移。（三）英国《货物买卖法》英国《货物买卖法》对所有权转移规则的重大意义主要在于：英国法采取”物主承担风险”原则。即所有权和风险同时转移，从而决定了买卖双方的风险分担；第四节

货物的所有权与风险的转移上一页下一页返回英国法将买方违约时卖方可以采取的救济方法分为物权和债权两方面的救济，若所有权已发生转移，则卖方仅可以采取债权方面的救济方法等等。《货物买卖法》对特定物和非特定物作出了区分：1．特定物买卖的所有权转移根据该法第71条的规定，对于特定物或已经特定化了的货物买卖，其所有权的转移取决合同双方当事人的意思表示。如合同未作出明确规定，法院可以按以下规则来确定所有权是否已发生转移：（1）凡属于无保留条件的特定物买卖合同，并且该特定物已处于可交付状态，则货物所有权在合同有效成立时即发生转移；（2）特定物买卖合同中，如果卖方还要对货物作出某种行为才能使之处于可交付状态，则货物所有权须于卖方履行了此项行为，并在买方收到有关通知时才转移于买方；第四节

货物的所有