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文档简介

民事上诉状范文

民事上诉状范文

:离婚

上诉人(原审被告):阚________,女

被上诉人(原审原告):胡________,男

上诉人因离婚一案,不服昆明市五华区人民法院20xx年5月16日(20xx)五法北民初字第074号民事判决,现提起上诉。

上诉恳求:

一、请依法撤销原审判决第三项前半部分对住房的判决内容,并改判为"位于昆明市________幢________单元________号的住房一套归上诉人阚________全部'。

二、请依法对胡________于20xx4年12月19日从其工资卡中取出的7000元作为夫妻共同财产予以分割,判令胡________向阚________补偿3500元。

三、请依法分摊一、二审诉讼费用的担当比例。

上诉理由:

一、原审判决第三项前半部分对住房的判决内容没有事实和法律依据,依法应予撤销。

1、原审判决书第5页倒数第四行"另查明,婚前原告胡________有住房一套',没有证据支持,也没有事实依据。

我与胡________于xx年结婚后至20xx年就始终租住云南________学校的房屋,按当时住房福利政策的相关规定,一个家庭只能租住一套福利房,当时不论是租住夫或妻单位的房屋,性质都是一样的,都是享受国家住房福利待遇,即以很低的租金承租房屋,承租人只享有租赁权,并没有全部权。该租赁权也不仅仅属于胡________个人,我当时作为胡________的合法妻子对双方共同居住的房屋同样享有租赁权。

原审法院不能仅凭胡________在法庭上陈述"我在结婚前就有住房'而"查明,婚前原告胡________有住房一套',必需要求胡________供应其"有'住房的证据(即房屋全部权证),而胡________并未供应其婚前拥有住房的任何证据,原审法院凭什么认定胡________婚前有住房一套?

2、每个家庭只能购买一套房改房,夫妻双方不管是购买丈夫单位房屋还是妻子单位房屋,均享有同等的权利,该房屋均应属于夫妻共同财产,夫妻对共同全部的房屋均有公平的处理权。不能以购买的是丈夫单位房屋而对妻子加以卑视对待,反过来也一样。

《国务院关于深化城镇住房制度改革的打算》(1994年7月18日、国发43号)第四(十八)条规定:"职工按成本价或标准价购买公有住房,每个家庭只能享受一次,购房的数量必需严格根据国家和各级人民政府规定的安排住房的掌握标准执行,超过标准部分一律执行市场价。'《昆明市出售公有住房暂行方法》第三条规定:"职工购买公有住房实行自愿原则。具有本市五华、盘龙、西山、官渡四个区城镇户口的职工,每户可按房改标准价或成本价购买一套住房。'《昆明市出售公有住房实施细则》第四条规定:"购买公有住房的职工必需是本人自愿并具有本市四区城镇常住户口的住户。符合规定的购房户可按标准价或成本价购买一套住房,但每户只能享受一次。'

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第19条规定:"由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋,房屋权属证书登记在一方名下的,应当认定为夫妻共同财产。'更何况夫妻双方婚后共同承租的房屋?!

争议房屋为双方结婚后的20xx年购买的福利房(房产证上已注明:该房属房改售房,房价57588.19元,产权100%归产权人全部),福利房面积、单价均有国家政策规定,针对的是一个家庭而不是个人,购买现住房时并未考虑或扣减原租赁房屋的价值。退一步讲,即使考虑原住房的因素,原住房也已由双方共同租赁居住长达三年之久,所以并不是原审法院认定的以胡________婚前全部的房屋换购现住房,而是按福利房政策可以购买现住房,购买了现住房,原承租的房屋必需退还给单位,原住房租赁关系终止。该房屋是在双方婚后取得,且是以共同收入来支付房款,还找我母亲借了三万元钱,20xx年初搬进去居住,20xx年11月12日才办下产权证,虽然产权证上的名字是胡________的,仍应属于夫妻共同财产。胡________在起诉时向法院递交的财产清单及房屋全部权证也说明胡________自己也认可该房屋属于夫妻双方共同财产。

原审法院既然已经认定争议房屋属于夫妻共同财产,就应当平均分割房屋。原审法院认定房屋价值15万元,并将房屋判给胡________全部,至少应判胡________补偿我7.5万元,而原审法院却只判胡________补偿给我5万元(房屋价值的1/3),而买房所欠债务却各担当一半即15000元,显失公正。假如是将双方原租赁房屋的价值确定为胡________全部并从现住房价值中扣除,明显没有任何事实和法律依据。若从照看抚养子女方、女方或无过错方原则动身,则应将住房判给我全部。原审法院对住房的处理方式,上诉人百思不得其解!

3、争议房屋依法应判给上诉人全部。

《婚姻法》第39条规定:"离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院依据财产的详细状况,照看子女和女方权益的原则判决。'《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干详细意见》第13条规定:"对不宜分割使用的夫妻共有的房屋,应依据双方住房状况和照看抚养子女方或无过错方等原则分给一方全部。分得房屋的一方对另一方应赐予相当于该房屋一半价值的补偿。在双方条件等同的状况下,应照看女方。'

原审法院既然已将女儿判给我抚养,就应将住房判给我全部。否则,我带着刚刚五岁的女儿将无处安家。在拿一审判决时,胡________问书记员:"假如我没钱给怎么办?'我真担忧陷入即失去房子又拿不到钱的尴尬境地,那样,我和女儿的生活质量将大大下降。原审法院的判决完全违反了"照看无过错方、照看子女和女方权益、共同财产均等分割'等诸多《婚姻法》基本原则,是违法的,理应被订正。

4、原审法院将住房判给胡________全部于法无据,假如是竞价取得,又不符合竞价取得的规章。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第20条规定:"双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时,人民法院按以下情形分别处理:(一)双方均主见房屋全部权并且同意竞价取得的,应当准许',"竞价取得'必需是双方均同意的状况下由法院准许,而原审法院并未告知竞价取得的规章,原审中双方也没有任何同意竞价取得的意思表示。

原审庭审笔录第8页,当法官问我们房屋值多少钱时,我说大约值11、12万,胡________说不低于15万,当法官连续问是否对房屋价值进行评估时,原告胡________说:"认可被告所说的价格但房子应当给我,我现在学校工作而且是班主任,我必需住学校不能离开而且没有其他住房。'可以看出,对于房屋的价值双方并未完全达成全都意见,原审判决第5页倒数其次行"双方确认该套住房现价值人民币15万元'跟一审庭审笔录不符。胡________的主见是"孩子归我,我不要阚________付抚养费,房子归我',我的主见是"孩子归我,胡________应付抚养费,房子归我,我共补偿给胡________26692元',这些并不是房屋竞价取得的意思表示,也看不出谁对房子出价更高或对另一方补偿更高。

26692元是这样计算的:55000-3500-5700-4108-15000=26692元,即:我按11万元房价的一半55000元补给胡________,胡________补给我银行取款3500元、基金5700元、住房公积金4108元、欠我母亲的钱15000元共计28308元,两者相减的差为26692元,并不是原审判决表达的"住房归被告全部,被告情愿向原告补偿26692元'这样的意思,26692元是综合计算结果,并不是仅对住房一半价值的补偿。

二、原审法院对胡________于20xx4年12月19日从其工资卡中取出的7000元不作为夫妻共同财产予以分割的理由特别荒唐。

原审判决书第四页倒数第四行至第六行对我所举第11份证据的叙述为"11、银行取款单,欲证明:原告取出的现金7000元应属夫妻共同财产。原告质证后,认为取款是为了偿还因被告单位改制而向原告哥哥借的钱,现在尚欠8000元未还。'原审判决书第六页倒数第五行至第八行这样叙述法院不支持我恳求分割的理由:"关于被告提出原告曾经取出的现金7000元也应属于夫妻共同财产的主见,本院认为,该款项系夫妻共同生活期间从银行支取的现金,现无证据表明该款仍旧存在,故对被告的主见本院不予支持。'接着叙述:"关于原告提出有夫妻共同债务8000元,因无证据充分证明,本院不予认可。'

首先,胡________于20xx年12月19日从其工资卡中取出的7000元是在双方婚姻关系存续期间胡________的工资收入,根据《婚姻法》第17条第(一)项的规定,该款属于夫妻共同财产。

其次,该7000元并未用于家庭共同生活开支。根据当庭查证的事实,20xx年9月以后,我因挨了胡________的殴打,带女儿一起回了娘家,母女俩的生活开支全靠我母亲资助。胡________以每月两千元的工资供自己一人生活应当绰绰有余。

胡________辩解说是用于还债,但我们并未欠他哥哥钱(按我们的工资总收入也不需要借钱),法庭也未认可有夫妻共同债务8000元。既然7000元属于共同财产,又未用于共同生活开支,该款项就仍旧应在胡________手中,就不应由我来举证该款项是否还存在,即使不存在,被胡________偿还了并非夫妻共同所欠债务,胡________仍旧应当拿出7000元的一半即3500元补偿给我。假如照原审法院的判法,在离婚之前,任何一方都可将存折上的钱取走据为己有,反正对方也很难举证"该款仍旧存在'。

因此,胡________在离婚前(20xx年12月19日)取出的7000元应作为夫妻共同财产予以分割,胡________应向我补偿3500元。

综上,原审法院将双方共同全部的住房判给胡________全部,却只判胡________按住房价值的1/3即5万元补偿给我,于法无据;原审法院以我无法举证被胡________取出的7000元仍旧存在为由,不支持我要求分割共同财产7000元的主见,实在荒唐。上诉人不服,特恳求二审法院支持我的全部上诉恳求,还我和孩子一个公道!

此致

昆明市中级人民法院

上诉人:阚________

20____年____月____日

附:《昆明市五华区人民法院(20xx)五法北民初字第074号民事判决书》、上诉状副本、房屋全部权证、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干详细意见》、《中华人民共和国婚姻法(修正)》、阚________身份证复印件各一份。

:合同纠纷

上诉人(一审被告):魏_____,女,1964年3月17日诞生,汉族,个体,住滨州市_____区_____办事处_____村63号

被上诉人(一审原告):李_____,女,1978年5月29日诞生,汉族,住_____市_____区渤海五路622号

被上诉人(一审被告):高_____,男,1973年4月7日诞生,汉族,个体,住_____市_____区新华街建行宿舍

上诉人因房屋租赁合同纠纷一案,不服_____区人民法院20xx年7月4日做出的(20xx)*民二初字第422号民事判决,现提起上诉。

上诉恳求

1、一审判决认定事实不清,证据不足,适用法律错误,程序违法,恳求二审法院撤销一审判决,依法改判或将本案发回重审

2、一二审诉讼费用全部由被上诉人担当

上诉理由

一、一审判决认定事实不清,证据不足,适用法律错误,有意偏袒被上诉人一方

(一)、20xx年7月9日,被上诉人李_____与上诉人魏_____签订房屋出租合同,商定由上诉人魏_____出租渤海国际广场A1-C59房屋给被上诉人李_____使用,租赁期限为2024年7月10日起至20xx年7月9日止。自双方签订合同后,该房屋始终由被上诉人李_____使用,并且一审法院也认定依据合同的相对性原则,李_____应当在房租租赁期限届满后将该房屋返还给上诉人魏_____,但自从双方签订合同之后,被上诉人李_____始终使用该房屋,并未将该房屋返还给上诉人魏_____,截止到一审法院判决做出的20xx年7月4日,至双方签订合同的商定期限还差5天,该合同已经履行完毕,在被上诉人李_____使用房屋的一年时间里,该房屋的使用受益权都在李_____手里,李_____也始终在正常经营,并且依据《合同法》第58条的规定,合同无效或被撤消后,因该合同取得的财产,应当予以返还。但被上诉人李_____始终未将该房屋返还给上诉人魏_____,其始终在使用收益。并且依据法律的规定,法律最基本的原则是公正原则,而一审判决上诉人返还被上诉人李_____155000元明显违反了法律的公正原则,在我国无论是侵权法里的侵权责任还是合同法里的违约责任都始终贯穿着法律的一条基本原则,那就是损害填补原则。法律的目的在于弥补因法律所爱护的法益受到侵害而遭受的损失,使法益恢复到未被侵害之前的状态。而法律严格禁止当事人因此而获得法外利益,详细到本案中,被上诉人李_____始终使用收益该房屋,并且直到现在也未向上诉人魏_____返还该房屋,一年的房屋租赁合同已经履行完毕,房屋租赁费已经支付了相应的对价,而一审判决却对此事实予以不顾,做出错误的判决,严峻损害了上诉人的合法权益,上诉人不服该判决。

(二)、一审判决曲解法律,在适用法律上存在错误。司法的目的之一就是使不确定的法律关系明确化,法律的目的在于定纷止争,并且依据法律的公正原则要兼顾各方当事人的合法权益,尽最大努力实现社会的公正、正义。在本案中,被上诉人高_____与上诉人魏_____之间的房屋租赁合同关系与魏_____与李_____之间的房屋租赁合同关系是基于同一事实而发生的连贯的、不行分割的法律关系,根源还在于被上诉人高_____的无权转租行为,一审判决不能把基于同一事实而发生的不行分割的法律关系人为拆解,假使一审判决正确,它也应当在判令上诉人魏_____返还租赁费的同时判令被上诉人高_____向上诉人魏_____返还租赁费,这才是公正公正的判决。由于被上诉人高_____并非不是本案的当事人,其也是一审的被告,而一审判决却回避了这个问题,将原本不行分割的法律关系人为拆解,明显的是在有意偏袒被上诉人一方。结合_____*法院(20xx)滨民二初字第364号民事判决书的内容,其并未判决被告高_____担当任何责任,可见一审法院偏袒高_____的行为更加明显,不能叫人心服。

二、一审判决违反法定程序,因程序违法导致实体判决不公。

依据《民事诉讼法》第146条的规定,人民法院适用简易程序审理的案件,应当在立案之日起三个月内审结,也就是说简易程序的审理期限是三个月,本案一审的立案时间是在20xx年的年8月,而做出判决的时间是在20xx年7月4日,审理期限长达近一年,并且依据《民事诉讼法》第134条的规定,当庭宣判的,应当在10日内发送判决书,定期宣判的,宣判后马上发给判决书。而一审判决在20xx年7月4日做出后,直到20xx年2月20日才送达给上诉人,整整拖了长达7个月的时间,程序的严峻违法,导致判决的公正性和权威性在上诉人的心目当中荡然无存。依据《民事诉讼法》第153条第四款的规定,原判决违反法定程序,影响了案件的正确判决,二审法院应当裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。一审判决严峻的程序违法,导致实体判决不公,法律丢失公信力,盼望二审法院对此予以高度重视

综上,一审法院认定事实不清,证据不足,适用法律错误,违法法定程序,恳求二审法院依法查明事实,维护上诉人的合法权益。

此致

_____市中级人民法院

上诉人:魏_____

____年____月____日

:劳动争议

上诉人(原审原告):_____,男,汉族,_____年_____月_____日诞生

住宅地:_____

被上诉人(原审被告):_____有限公司

住宅地:_____

法定代表人:_____

原审被告:_____有限公司

住宅地:_____

法定代表人:_____

上诉人因与被上诉人劳动合同纠纷一案,不服上海市_____区人民法院_____第_____号民事判决,现依法提起上诉。

上诉恳求:

一、恳求二审法院变更上海市_____区人民法院_____号民事判决第一项为:被上诉人支付上诉人20xx年11月15日至20xx年11月30日的节假日加班工资2125元;

二、恳求二审法院变更该判决其次项为:被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济补偿金4350元;

三、恳求二审法院变更该判决第三项为:被上诉人支付上诉人20xx年11月30日至20xx年10月30日的夜班津贴7190元;

四、恳求二审法院变更该判决第四项为:被上诉人为上诉人办理退工手续;

五、恳求二审法院支持上诉人的其他全部诉讼恳求。

上诉事实和理由:

原审法院认定事实不清,适用法律不当,因而做出了错误的判决,详细阐述如下:

一、原审法院认定"上诉人与原审被告上海_____有限公司存在劳动关系,期间为20xx年12月1日至20xx年11月30日。'该认定与事实完全不符,应认定"上诉人与被上诉人存在事实劳动关系,期间为20xx年11月15日至20xx2年11月30日。'

(一)被上诉人与上诉人是事实劳动关系,但双方未签订书面劳动合同,被上诉人应支付双倍工资。

1、20xx年12月1日至20xx年11月30日期限的聘用协议系被上诉人强迫上诉人所签订的空白合同,应属无效。

原审法院认定"本案争议焦点之一为原告(上诉人)是与_____公司(被上诉人),还是与_____公司(原审被告)建立劳动关系。其一,原告与_____公司签订有20xx年12月1日至20xx年11月30日的聘用协议,商定原告在幕墙车间部门工作,原告实际在_____公司_____分公司营业场所处担当门卫。'

从中不难看出,原审法院已经确定上诉人的实际工作地点为被上诉人_____分公司,工作内容为门卫,上诉人与被上诉人建立事实劳动关系一目了然。而被上诉人与原审被告系关联公司(法定代表人为同一人),其任意编造空白聘用协议,谎称应付上级检查,强迫上诉人在毫不知情的状况下签字,以达到少支付赔偿金的目的。事实上,上诉人从未离开被上诉人南汇分公司,且始终以门卫工作为生,从未从事任何车间部门工作,也根本不知道原审被告这一公司的存在,可见,被上诉人所杜撰聘用协议漏洞百出,完全系伪造,原审法院却认定有效,明显错误。

2、被上诉人对上诉人提出不再续聘通知,上诉人与被上诉人系事实劳动关系。

(1)不再续聘通知可以证明事实劳动关系。

原审法院认定"其二,_____公司(原审被告)持有为原告(上诉人)发放劳动酬劳、对原告进行日常管理的凭据,如工资单、门卫值班表等,并为原告办理了离职交接手续。'

实际上,从被上诉人20xx年10月29日所出具的不再续聘通知可以清晰看出,是被上诉人为上诉人办理的离职交接手续,而非原审被告办理的离职交接手续。之后,被上诉人发觉有漏洞,又杜撰出授权托付书,用完伎俩,想连续蒙混过关。事实上,对上诉人进行日常管理的凭据,如工资单、门卫值班表等皆为被上诉人,而非原审被告,原审法院在未对相应原件进行核实的情形下,就作出认定,明显错误。

(2)车辆进出登记表可以证明事实劳动关系。

原审法院认定"其三,原告(上诉人)供应的人员车辆进出登记表的抬头虽打印有_____公司(被上诉人)字样,但无_____公司人员签字或盖章。20xx年10月29日的不再续聘通知确由_____公司所发,但实际上原告并未与_____公司签订过协议,当然不存在协议即将届满、不再续订的问题。'

从常理来说,门卫人员对人员车辆进出进行登记是其职责所在,也是其能够供应的少数凭证之一。上诉人所供应的车辆进出登记表抬头打印有被上诉人字样,加之其始终在被上诉人_____分公司工作,完全能够证明上诉人与被上诉人存有事实劳动关系,而原审法院以其没有被上诉人人员签字或盖章为由不予认可,则完全是勉为其难,试想,有哪家公司会在门卫进出登记表上签字或盖章呢?!

另外,原审法院认定20xx年10月29日的不再续聘通知确由被上诉人所发,实际上是认可了上诉人与被上诉人存有事实劳动关系,但之后又以双方未签订过协议为由否认双方存有劳动关系,明显,这种认定前后冲突。

(二)上诉人在被上诉人的实际工作期间为20xx年11月15日至20xx年11月30日。

原审法院认定"其四,原告(上诉人)称劳动关系起始于20xx年11月15日,但供应的案外人_____的仲裁裁决书并未载有相关内容综合上述意见,本院认定原告与_____公司(原审被告)存在劳动关系,期间为20xx年12月1日至20xx年11月30日。'

实际上,上诉人与被上诉人的劳动关系起始于20xx年11月15日,这可以从上海市_____区地方税务局供应的关于申请人的"个人所得税完税证明'予以确定,从20xx9年12月至20xx年1月的扣缴义务人为被上诉人托付的原审被告,而从20xx年2月至20xx年10月的扣缴义务人又变成被上诉人,由于被上诉人与原审被告系关联公司,这种状况就不足为怪了,而原审法院未经调查,就主观判定上诉人的劳动期间,明显错误。

二、原审法院认定"上诉人每月上班时间与法定工作时间基本相当,故上诉人要求支付加班工资依据不足,对法定节假日的工资差额不予支持,上诉人始终上夜晚或深夜班,不符合支付高温的条件,且不再支付未休年休假工资。'该认定不符合相关事实与法律,应认定"被上诉人支付延时、节假日的加班工资,支付高温费及未休年休假工资。'

(一)被申请人应支付延时和节假日的加班工资。

原审法院认定"原告(上诉人)实际每做两周夜班(做12小时、休36小时,晚六点半至次日早六点半)后,做一周深夜班(连续七天,晚十一点到次日早五点)综合计算后,原告每月上班时间与法定工作时间基本相当,故原告要求支付加班工资依据不足,本院不予支持中秋和国庆工资差额本院不予支持。'

从中不难看出,原审法院对上诉人每天实际工作12个小时是予以认可的,这样,上诉人一个月需要工作15天,上诉人每月的工作时间应为180个小时,超过正常每月160个小时的工作时间20个小时。而依据门卫的工作性质,节假日别人休息,却正是门卫需要坚守岗位的时间,虽然被上诉人支付了部分加班工资,但与上诉人理应取得的延时和节假日工资相比,仍有巨大差距。故,原审法院不予支持,明显错误。

(二)被申请人应支付高温费。

原审法院认定"原告(上诉人)始终上夜晚或深夜班,不符合支付高温的条件,故原告要求支付高温费依据不足。'

依据《上海市人力资源和社会保障局关于调整本市企业高温季节津贴标准的通知》第一条规定"企业每年6月至9月支配劳动者在高温天气下露天工作以及不能实行有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的(不含33℃),应当向劳动者支付高温季节津贴。'可见,只要用人单位不能实行有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的(不含33℃),应当向劳动者支付高温季节津贴。而原审法院却以上诉人上夜晚班或深夜班为由,不支持上诉人的高温费诉请,明显属适用法律错误。

(三)被申请人应支付未休年休假工资。

原审法院认定"原告(上诉人)20xx年9月部分天数和11月整月未出勤,_____公司(原审被告)正常发放工资,故应视为原告休了相应的带薪年休假,现再要求20xx年度的未休年休假工资依据不足,本院不予支持。'

但事实是,上诉人20xx年9月份并未缺勤,而被上诉人20xx年10月29日所出具的不再续聘通知显示,至20xx年11月30日,双方的劳动关系已经不复存在,上诉人就是想上班,也无处可上。至于被上诉人正常发放工资是基于法律的规定,与20xx年度的未休年休假工资无任何关系,更不能视为上诉人休了相应的带薪年休假,故,原审法院的认定明显错误。

三、原审法院认定"因欠缴、拒缴等发生的争议,系征收与交纳之间的纠纷,属于行政管理的范围。'该认定适用法律严峻错误,应认定"因社会保险发生的争议适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》,并对相应社保诉请作出处理。'

原审法院认定"用人单位应当为劳动者交纳社会保险,但因欠缴、拒缴等发生的争议,系征收与交纳之间的纠纷,属于行政管理的范围,应当由社保管理部门解决和处理,故原告(上诉人)要求茂利幕墙公司(原审被告)补缴城镇社会保险的恳求,本院不作处理。'

依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》其次条的规定"中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议,适用本法:(四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动爱护发生的争议'明显,上诉人的诉讼恳求完全应当属原审法院的处理范围。

但依据《社会保险行政争议处理方法》第六条规定"有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以申请行政复议:(一)认为经办机构未依法为其办理社会保险登记、变更或者注销手续的;(二)认为经办机构未按规定审核社会保险缴费基数的'从中不难看出只有保险等经办机构详细行为侵害了公民利益,才属行政管理的范围,故原审法院适用法律明显不当。

综上,上诉人与被上诉人事实劳动关系确凿无疑,期间为20xx年11月15日至20xx年11月30日;被上诉人有诸多违规行为,上诉人的诉讼恳求合法、合情、合理,恳请二审法院依法改判,并支持上诉人的全部上诉恳求,以切实维护上诉人的合法权益。

此致

上海市第_____中级人民法院

上诉人:

二〇____年____月____日

:交通事故

上诉人(一审被告)钟_____,男,汉族,19____年____月____日诞生,现住在广东省_____县_____镇_____村。

被上诉人(一审原告):邓_____,女,汉族,1978年6月11日诞生,现住在广东省_____县_____镇_____居委会_____路7号。

上诉人因不服广东省_____县人民法院(20xx)_____法民一初字第____号民事判决,现依法提出上诉。

上诉恳求:

1、恳求二审法院依法撤销广东省_____县人民法院(20xx)_____法民一初字第____号民事判决其次项判决,改判上诉人担当________元(________保险公司履行先行垫付义务);

2、本案诉前财产保全费由被上诉人担当;

3、本案的一、二审诉讼费用全部由被上诉人担当。

上诉事实和理由:

一、一审法院认定事实不清,被上诉人属于机动车辆。

《中华人民共和国道路交通平安法》第一百一十九条第(三)、第"四'项规定,机动车"是指以动力装置驱动或者牵引,上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆'、非机动车"是指以人力或者畜力驱动,上道路行驶的交通工具,以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、形状尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具'。被上诉人驾驶的是摩托车款电动车,即属于"电动摩托车'而不是"电动自行车'。

依据中华人民共和国家家标准《电动自行车通用技术条件》(GB177611999)"技术要求'第5.1.1规定:"最高车速,电动自行车最高车速应不大于20km/h'。第5.1.2规定:"整车质量(重量),应不大于40Kg'。第5.1.3规定:"脚踏行驶力量,电动自行车必需具有良好的脚踏骑行功能,30min的脚踏行驶距离应不小于7Km'。该"技术要求'规定,最高车速为强制性条款,也是电动自行车检验的拒绝项目。明显,被上诉人驾驶的车辆不属于电动自行车,其驾驶的两轮电动车有动力装置驱动,在道路上行驶,供人员乘用,符合机动车的定义,属于机动车的范畴。

依据《机动车运行平安技术条件》(GB72582024)3.5条规定:"摩托车motorcycle':无论采纳何种驱动方式,其最高设计车速大于50km/h,或若使用内燃机,其排量大于50L的两轮或三轮车辆,包括两轮摩托车、边三轮摩托车和正三轮摩托车(边三轮摩托车和正三轮摩托车可合称为三轮摩托车)。《机动车运行平安技术条件》3.6条规定:"轻巧摩托车moped':无论采纳何种驱动方式,其最高设计车速不大于50km/h,且若使用内燃机,其排量不大于50L的两轮或三轮车辆,包括两轮轻巧摩托车和三轮轻巧摩托车,但不包括最高设计车速不大于20km/h的电驱动的两轮车辆。依据"技术条件'的解释和规定,被上诉人驾驶的车辆是电动摩托车,属于机动车辆。

二、一审法院适用法律错误,上诉人只需担当次要责任。

_____县公安局交通警察大队做出的《道理交通事故认定书》,依据《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)第六十三条的规定的规定,仅仅是"鉴定意见',需要经过法庭质证才有证明效力。原审法院将该《道理交通事故认定书》直接作为证据使用,明显违反了证据规章。

此外,_____县公安局交通警察大做出的《道理交通事故认定书》明显偏袒被上诉人。明明是被上诉人逆向行驶导致与上诉人正常行驶的车辆与发生碰撞,明显这起事故主要由被上诉人引起,因此被上诉人需担当主要责任。对于交警部门做出的鉴定意见,原审法院既不组织质证,也不依法予以订正,而是直接作为证据使用,明显是错误适用法律。

三、一审法院判决上诉人担当诉前财产保全费,没有事实和法律依据

依据《民事诉讼法》第一百条的规定"人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他缘由,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,依据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出肯定行为或者禁止其作出肯定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定实行保全措施。'这说明诉前财产保全的法理前提是"可能因当事人一方的行为或者其他缘由,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件'。在交通事故中,仅仅适用于没有交通强制保险或第三则责任险的案件。本案中,上诉人已经向保险公司投保,且保险公司赔付额远高于被上诉人的诉讼恳求。因此,被上诉人向法院恳求诉前保全上诉人的车辆,除了增加上诉人的经济负担外,并没有任何法律上的乐观性与必要性。

被上诉人明知上诉人已经向保险公司投保,而且保险公司也会根据我国司法实践最终担当被上诉人的损失,因此被上诉人诉前财产保全上诉人车辆的行为,既不合理也不合法。原审法院要求上诉人担当财产保全费用,这明显是对被上诉人滥用诉前财产保全权利的纵容。

综上所述,原审法院完全无视交通事故认定书仅仅是一种鉴定意见,是民事证据的一种,没有组织质证也没有进行事故责任严格区分明显属于事实不清、适用法律错误。此外,原审法院明知上诉人车辆有足额保险,也明知保险公司有赔付义务,却对上诉人

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