经济法基础重点背诵

经济法基础重点背诵

经济法讲义主讲：陈武能广东霆天律师事务所首席合伙人律师中华全国律师协会台港澳工作委员会副主任武汉大学比较宪法研究中心副主任副教授第一讲企业家与法律家的关系第一节律师执业的感受一、熟人主义，不适合市场经济的观念在学习经济法之前，我们互相之间先进行沟通，现代是对话时代，学某一专业知识，先弄清楚为什么要学？学有什么用？大家都是成年人，都是有工作、有事业的人士，为什么还这么辛苦利用周末的时间参加学习班？从大道理来说，当今社会竞争太激烈，我们必须提高自己的竞争力，用时髦的话来说，就是资源增值。我从这期学员通讯录中，看出参加这个研修班的学员绝大多数都是来自企业，都是企业的决策者、领导者和管理者，都是见过世面的人。所以，我想改变一下讲课的方式，改为先谈谈企业家与法律家之间的关系，以此话题来引导我们缩短我们彼此的距离。

坦白说，我从事律师十多年，接触的公司相当多，深感办公司不容易，把产品做成名牌更不容易。我看到了许多企业家在商场的搏杀，有成功，有失败，有喜有乐也有悲。从建立公司到公司扬名的整个过程中，可以说，是企业家自己一生的血汗史和创业史。创业难，守业更难，相信在座各位或多或少都尝试过、经历过。世俗的人有朝一日看到某个企业成功了，他们就会眼红，总是认为企业家的成功是白来的，所以，他们做出了很多的不理性的行为。总之，建立公司王国是需要许多精英付出大量心血才能成就的。当今时代已进入了知识时代、全球化时代、信息时代，使得我们由传统的纯专业人士走向综合型人士，即是对各种相关科目都有所认识和了解。当今社会的主旋律是追求生活的平等——种族平等、男女平等、政治平等、经济收入平等、真理与信仰平等，简单地说，就是追求民主、人权、法治。因此，我们在经济管理、生产和策划未来发展空间时，不得不受社会各种因素的影响。实践是检验每个人员在工作中应用真理能力强弱、对错的标准。既然大家都是企业界人士，自然地对公司法律制度并不生疏，或许有的老总打过多次官司，成为法律专家了。我的意思是，企业与法律是不能分开的，也分不开。社会分工理论很有意思，人们或许对“经济学解决的是如何做大蛋糕的技术问题，而法律学则是解决如何公平分割蛋糕的技术问题”的提法并不陌生。近年来，我国各类经济案件大幅度上升，据最高人民法院统计，仅20XX年，全国法院共受理民事案件4420XX3宗、经济案件2266695宗、侵权案件869013宗、知识产权案件6201宗、海商海事案5816宗。之所以有这么多案件，主要原因是我国社会发生了“诚信危机”。大部分民商案件都是法人之间的矛盾，由此也可以看出，当今法人的诚信问题非常严重。

我认为，诚信危机是当今中国人际关系的退化表现，我们社会生活为此付出的代价非常沉重，人人自危，社会流通的假冒产品多如牛毛。我平时喜欢对人性问题进行深入的研究，到底中国人是这样的吗？外国人难道会比中国人优秀吗？所有这些都是很现实的问题。有一本书不知道大家读过没有，书名叫，是美国摩耳（）于二十世纪初所著的，周作人先生对该书作了重要的评价。摩耳在书中论证了动物与文明人本能之间的关系，认为人类从动物身上遗留了许多动物性的“蛮性”和本能：恐惧的本能、争斗的本能、渔猎的本能、游戏的本能、模仿的本能、懒惰的本能、复仇的本能、自私的本能。随着人类的发展，人类又有了多种新本能，包括：同情本能、公平本能、节制本能、人道本能、含羞本能、感恩本能、宽恕本能、怜悯本能等等。由此可见，人类社会非常复杂，各种意识形态也因对人性的“蛮性”把握不准而产生了诚信不稳的状态。中国人或者说东方人都有受儒家思想的影响，重义、重情、重和气，轻利、轻法、轻诉讼，讲究伦理秩序和熟人主义，把打官司变成打“关系”，以显示自己位置的优越和显赫。这些文化意识有利的方面，又有害的方面。有利者，一团和气，和气生财，从经济学角度是减轻生产成本；

有害者，许多企业的创办人往往缺乏勇气去打官司，理顺产权、股权和债权，结果陷入被“债务人”拖致破产的田地。我常常接触到许多拥有千万元债权的老板无钱打官司，甚至连吃饭都成问题，正所谓富不过三年而不是不过三代！究其原因是儒家思想的熟人主义所影响，在创业阶段往往用亲人名字开办企业，不重视股权结构，与朋友做生意从不签合同，结果陷入了“三不清”的悲哀状态——股权不清、产权不清、责任不清。在我看来，九十年代在全国风风光光的大企业家，没有几个不是因“三不清”而垮台的。市场经济讲究责、权、利清晰，风险才降到最低。许多老总长期纠缠于企业产权不明，陷入亲朋戚友的纠纷之中，生活得没有劲儿。经济学解决的是如何做大蛋糕，法律学解决的是如何分割蛋糕，因此，我认为熟人主义不适合市场经济的观念。

二、重人际、轻法律，最后被人际害垮我从事律师执业十七年了，经办或接触过的案件超过3000宗，可以说，各类型案件都了解、认识过。也担任过300家以上企业的专项顾问或常年法律顾问，对企业的管理和存在的各种问题比较了解。与我打交道的客户可谓五湖四海，有外国人、台湾人、香港人、澳门人，也有全国各地的企业、个人，打官司的足迹遍及我国许多省份，多次出席全国性的行业大会，对全国执行公司法等法律的情况略有掌握。

从我个人经验来看，尽管为数不少的企业家兢兢业业，持之以恒，为企业的发展呕心沥血，但我感到企业家普遍不重视法律，或者把法律家置于人际关系的第二、第三位，往往是吃了大亏才认识到法律在关键的时候比人情更重要，更有作用，为当初的事情后悔不已。根据我所了解的情况，或者我所接触到的法律文件，许多企业的公司章程、合同、协议相当不规范，或者千篇一律，把政府部门制定的合同版本当圣旨一样崇拜，随便填写一下就了事，结果就认为律师是多余的，该写的合同我们都会做了，还要律师干什么？这就是普遍的现象。其实，政府部门起草的合同样本是本本主义，是官僚主义的产物，因为，每一笔生意总有它的共性和个性，不可能完全相同。打官司往往是打个性的问题，由于个性条款没有写进合同里面，结果打起官司来就吃亏了！例如，如果双方因合同发生纠纷，到底去仲裁好还是诉讼好？许多企业是弄不明白仲裁与诉讼有什么区别的，该仲裁的却去了诉讼，该诉讼的却去了仲裁。许多企业家十分重视官僚关系，结果官倒企业也被诛连，好不悲哀！三、“关系学”与企业命运“关系学”是社会学的一个古老的学科，它指以亲朋熟人间的交情为纽带的交换关系。中国人特别重视“关系”，历史悠久，影响深远。从“文化大革命”结束后，“关系学”便从瓶子中走出来，重新横行中国。货币、分数、疾病诊断一切严格的价值、尺度与标准，无不受“关系学”的制约和限定。买紧俏品、知青返城、考学校、入托儿所、找工作、住房、买火车飞机票等等，“关系学”走进了各行各业。“关系学”在社会学术语中被称为“特殊主义”(Particularism)的行为标准，与之对立的以货币、分数为代表的行为标准则被称为“普遍主义”（universialism）。

社会学家帕森斯与希尔斯说，特殊主义“凭借与行为者之属性的特殊关系而认定对象身上的价值的至上性”，而普遍主义则是“独立于行为都与对象在身份上的特殊关系”的。特殊主义价值观的表现形式——关系学，也确实干扰着中国社会生活中现代秩序的建立。“朋友”关系的高度膨胀危害着一切制度化的秩序，扼制着一般等价物与普遍标准的社会功能。从购物、交通到考学、择业、商业经营、法律裁决，一切要凭关系。一般等价物（货币）与普遍主义标准（比如分数）的产生，就是为了简化那个日益扩大化了的、复杂的社会交换与社会生活。而我们却从这一文明的门坎倒退出去。每个人都以为自己是合算的，通过特殊主义的、熟人间面对面的“交易”得到了便利和好处。而这种个体的“理性”加在一起，却构成了团体行为的“非理性”。从此，我们没有一般媒介物，我们做任何一件事都要找对熟人，我们的社会交换受阻，流通不畅，“成本”激增。

由于中国社会普遍存在这种特殊主义，而特殊主义的信任结构是建立在重交情、讲义气，只有这样群体才能赖以生存下去，长此下去，这种品格注定要超越规章制度的约束，从而破坏人类社会赖以建立的一切制度化的秩序。

中国许多民营企业都是带有浓厚的“家族色彩”，港澳台地区的企业或华人生活地区的新加坡、泰国、印尼等华资企业都带有这样的“家庭色彩”，正所谓“家族生意”。正因为中国人重视血缘关系、乡亲关系、校友关系、战友关系、同学关系、同事关系等等，所以在建立公司的始终都围绕着这种“关系学”而进行，出现了重人情、轻制度的违反公司管理规则的现象非常普遍。特殊主义已引起了企业的内核质变，导致许多企业家风光几年，就陷入了官司缠身，甚至身亡！我国的企业家在事业稍微有所成功后，主要精力集中在“关系学”，为此付出了沉重的金钱代价、时间代价和精力代价。同样的外国企业，他们重点把精力放在产品的开发，产品质量的提升，产品市场的占有，把管理落实到非常细致的地方去，如员工在上班时去洗手间的数量也要登记，所穿工作服的卫生非常讲究，可以说一尘不染。我们平时看报纸，看到了很多企业，相当出名的企业，他们的董事、精英，流失非常频密，不管原因是什么，结果都是人才流失，随后这个企业就垮掉。所以有人说，中国人所办的企业的名声不会超过十年就会消声匿迹。我长期对此深表无奈，只能用政治理论的“初级阶段论”来安慰自己。

最近，我看了许多成功的企业家被害的案例，甚觉震惊和痛苦，尽管他们与我无亲无故。作为一个成功的企业家倒在人际特殊主义的关系学里面毕竟是一场悲剧。他们为什么被害呢？依我的分析和研究，主要原因有：

1、没有处理好同行竞争的关系。理论上，竞争大多是平和地在一定规则或规范下进行。竞争者多是在规则允许下努力发展自己，以适应环境或标准，最终得以生存或胜利。但在客观上，许多企业家没有正确处理好竞争引起的冲突关系，结果为冲突付出了沉重的代价。许多被害的企业家主要死在对手及同行竞争。

2、没有处理好股权和利益分配关系。许多民营企业的创立都是依靠亲人、朋友、同学、同事、战友等关系，包括出名、借名、借钱、借物、借关系等来发展建立起来的。当企业资产增大后，各种利益的驱动下，要求分股权、分红、要“官”、要权的诉求，不断地在小圈子内反复提出，最终闹出纠纷来。正所谓，夺取我们江山的并不是我们的敌人，而是我们的朋友。

3、乱挂关系和自带“红帽子”引起的。有些企业家为了标榜自己的社会关系和成功感，寻找更大的社会关系网，于是主动把自己公司挂到别人的头上（改革初期，由于特定的政策环境造成的产物也有这种事情）。但当被挂的人倒闭了，公司的法律责任因此而被牵连到，企业家也跟着倒霉。还有一种就是自带“红帽子”，好好的有限公司却变为不具备法人资格的乡镇企业或其他事业单位，当事业做大了，公家称这个公司为国有或集体所有，最终也闹成产权不清，把企业家气死了。类似这样的情况，相当普遍。

我认为，作为现代的企业的主人，应依照市场的规则来办事，不要太过依赖于“关系学”，否则企业难以壮大和具备市场竞争的力量。

四、企业家学会运用法律思维发展事业这次讲课，对于我来说是一件很头痛的事情，一方面是面对这么多企业精英，害怕班门弄斧；

另一方面是，如何讲授此课程，能让广大学员在短时间内掌握、认识和应用经济法到自己企业工作中去，简单地说，就是学以致用，引起共鸣，有的放矢，终身受益。

坦白说，我在律师生涯中，思想上也因社会的发展需要而不断变化。原来我是专门从事经济法领域，做一名专门处理经济纠纷的律师，后来，发现在中国市场经济不发达的情况下，经济法的发展速度很快，例如，经济合同法修改后不久国家就公布了，深圳刚颁布股份公司条例，过了不到两年，国家就制定了。类似这些法律的变化多得很，究其起因主要是中国的经改和政改混合在一起引起的。我国加入WTO后，有关经济法律和法规也不断地依据WTO的规则进行修改，可以预测，在未来的3-5年间，我国市场经济的法律体系将会建立起来。前段时间，大家关心的（草案）已列入了我国最高立法机关的审议议程。我从1997年起，开始研究宪政问题和经济发展的关系问题，对台湾问题也做了深入的、详细的研究，几年来，我都从宏观角度分析国家、企业、个人在市场经济中的角色和地位，锻炼出一种宪政思维、法律思维，运用这些思维，能解决企业的发展战略、股权结构、市场定位、人才笼络。所谓应用法律思维，主要是作出决定之前，都想一想，在法律上行得通否？总要问一下合法吗？怎么才符合法律的规定等等。过去，企业家们非常重视公司的品牌、产品质量、管理环节、开拓市场、行业扩张等等管理方面的工作，但对项目的谈判、合同的签订、法律的预测、政策的估计等方面比较马虎，特别是对未来全球政治和中国政治发展的趋势漠不关心，但长期合作的合同如股权合同、长期交易合同如固定客户，这些能够给公司产生巨大影响和收益的合同，往往都十年八年甚至五十年，难道这些合同不应该认真斟酌吗？或者说许多企业家力不从心罢了。我看到很多投资上亿的项目合同，合同条款不到二十条，很多内容都没有写清楚（我估计，很多人都没能力写清楚，原因与他们没有经历同类事务有关），结果，没有写清楚的内容往往就是纠纷的起源。我常常对朋友说“没有打过官司的人，不算见过世面的人；

没有打过官司的公司，不算成熟的公司。”因此，企业家要成就大器，经得起长久的竞争和磨难，必须善于应用法律思维来考虑自己决策的科学性和合法性。

第二节对企业家的惠言我作为一位法律专业人士，在这里，我更愿意结合我们处理经济纠纷的丰富经验，向各位企业家冒昧提出一些可能不算成熟的建议。

一、人才要靠制度来巩固自古至今，人才是国家、团体或组织成败的关键。根据我们的经验，很多企业的成功主要取决于人才的忠心。但是，人才在创业时可以用“江湖义气”来笼络，而当创业完成后，进入守业阶段，就不能简单地用“江湖义气”来笼络，必须通过制度来规范，什么人才享受什么待遇，如何考核？违反了考核制度怎么办？凡此等等，不管在国有企业还是民营企业，都必须建立的制度。用现代的企业管理来说，就是产权明确，责、权、利明确，并且应建立合同化。集团企业通常规模大，经营广，跨域宽，人员众多，管理分散，对人才的笼络就更要依靠制度。

中国人受传统观念影响比较严重，讲究血缘关系或各种准血缘关系，重口头诺言，总是认为君子一言，驷马难追，而认为签合同或将制度成文化的行为有失诚信，是小人的行为，并不是儒雅君子的风范。事实上，现代企业集团的管理是一种高风险的任务，企业的主人与高级管理人员是一种雇佣关系，虽然企业的风险往往来在外部，但也有相当一部分来自内部人的忠诚问题。由于劳资双方根本上是一种利益关系，基于人类的趋利避害的本性，往往难以做到绝对忠心，特别是在企业已经度过创业期后，大家往往能“同苦”却不能“共甘”，在巨大的利益诱惑面前往往不能自持。我经办了过千宗案件，深刻地认识到，许多企业领袖之所以失败，关键在于没有处理好主人与高级雇员的关系。例如，新加坡老板刘某，为了开拓中国市场，基于中国法律的原因，不方便在中国设立国内公司，于是委托助手何某和李某共同在国内举办了一家企业，所有资金都是刘某出的。当业务做大后，刘某的两位助手联手反刘某，由于刘某与他们之间没有合同，目前已造成刘某多达六千多万元的亏损。我面对这位60多岁的刘某，感到可怜可悲。类似这种案件，多如牛毛。一般解决投资问题，在法律上可以采用信托合同的方式来处理，这样就避免了部下的“反骨”。

我总结的经验只有一个，企业集团必须制定制度来管理人才。国家靠法律来管治，企业靠制度来管，其原理是一样，就是要相信忠诚，要讲人情，但更要相信制度的永恒性，先制度后人情。小企业关系简单，大家没有猜疑、误会，可以依靠忠诚、江湖义气来维系彼此的信任，但企业越大，人与人之间的博弈关系也就越复杂，必须依靠制度来建立互信，减少误会和摩擦。

二、企业集团的决策要靠完备的企业管理制度来规范化中国人并不缺乏智慧，但缺乏制度精神。如果说企业创业初期企业管理层次少，决策时更强调老板个人的魅力和能力，那么企业成熟后管理层次变多，决策权的行使就必须依靠完善企业管理制度来适当分配。如果领导在处理事情时，事无巨细一律要汇报，采取“一把抓”、“一言堂”，不在企业的运作方面采取合理授权、靠制度本身去约束干部的做法，长期下去是行不通的，对企业是绝无好处的。为什么呢？人都是有自尊心的，都希望才华得到发挥，得到上级的认可。下级喜欢或乐意上司给他们一些富有挑战性的难题，规定他们在一定时间内完成，相信这样的方式是完全能发挥人才的应有作用。通过这样的运作关系，一方面能够理性地对事情作出科学的判断；

另一方面又能融合了双方的关系，正所谓一举多得。

现代企业强调科学的决策机制，凡事都可以通过科学的方法来研究，这样做的目的是，避免决策的盲目化，经济上的风险化，提高决策的正确性，实现更高的利润回报。当然，决策并不是开开会这么简单，应该建立一个目标，按照一定的程序来完成。例如，公司要收购某公司，第一步，董事会应决定收购什么公司，委托律师背后调查该公司的背景，对收集的资料进行分析；

第二步，委托谁去谈判，底线是什么；

第三步，听取委托人的谈判的情况，并对谈判的事情进行分析；

第四步，作出初步的方案；

第五步，进入反复谈判阶段；

第六步，签订合同；

第七步，办理相关的法律变更手续。收集情报非常重要，古人说知己知彼才能百战百胜，你要收购别人的企业，那你就必须拥有对该企业幕后的情报资料（商业秘密）。所以，必须重视建立公司的决策机制。当然，其他管理的事务也完全可以用这样的机制来维系。

因此，建立完善的企业管理制度，并不是个人的意志所决定的，而是社会的发展规律和企业制度所决定的。我承认管理制度的建立和细化将在一定程度上导致企业决策速度减慢，效率降低，但是越大的企业就越是要关心决策的正确性，不能轻易冒风险，因此必须考虑适当地牺牲效率。

三、构造短期、中期和长期的企业奋斗目标集团企业往往讲究产业多元化，总部下辖众多企业，产业跨度较大。但很多企业集团对未来的长远奋斗目标并不清晰，许多员工对公司的核心竞争力和公司的大方向认识仍不太清楚，这就不容易建立起企业凝聚力。古人说，没有远虑必有近忧。企业的竞争除了人才以外，关键是企业奋斗目标的定位，也就是说，企业应追求什么样的奋斗目标？如何实现这些奋斗目标？应如何计划这些目标的实现步骤？或者您可以说，这是书呆子的作法，难以操作。其实，如果有了健全的企业管理制度，有了人才管理机制，制定一个集团公司的长远奋斗目标并不是难事。深圳华侨城集团公司为了调动员工的积极性，制定“华侨城宪章”；

深圳华为集团公司也推出了“华为基本法”。在这些文件中，他们强调了自己公司的长远奋斗目标和企业文化的发展方向。这样，让广大员工有一种主人翁的精神力量。总之，有长远、中期和短期奋斗目标的企业，始终是企业界的佼佼者，独领风骚。相反，没有这样的奋斗目标规范的企业，他们可能是一时的企业弄潮儿，难以成为企业的“巨无霸”。

四、多研究宏观控制，多做人的工作，少做事没有哪个企业领袖不对自己工作投入巨大的精力，耗花的时间和心力也非常巨大，但勤劳可能既是优点，又是缺点。一个成功的企业家，一定要会掌握主要矛盾，看清要害的地方，不要将时间花在一些并不是主要的问题上。能完善一套符合本公司实际情况的、可自我运行的企业管理制度，完全可以减轻企业领袖的工作压力，使企业领袖可以更集中于研究企业发展的宏观方向，拓展企业的新资源，为企业争取更良好的外部环境。

第三节企业家与法律家的互动关系一、企业家面临的苦恼正如前面议论的那样，企业家与法律家天生就是一家人。一个企业没有精明果断的企业家智慧肯定没有发展前途，但如果没有法律家来配合企业家的决策和理顺所有的法律文件，在漫长的商业活动过程中，由于人性化的问题，必然遇受这样那样的权益争夺。有的人可能不认可我这个说法，但我的经验和感觉都检验了这个说法。我总感到，企业家应与法律家建立更亲密的关系和互动的工作关系，这样利大于弊。

我们从人类的历史进程、朝代的兴衰和现代企业的兴衰历史都可以证明“创业难、守成更难”的论断。曾经多少“英雄豪杰”、“商界枭雄”，“其兴也忽焉，其亡也忽焉”，也就是古人所云，富不过三代！为什么会这样？说来复杂却又简单：创业有时靠运气、侥幸、际遇，靠兄弟们的无私帮助，靠改变命运而奋斗的激情，因此社会矛盾面不多，战线不长，时间跨度相对较短，但守成却需要漫长的岁月、完善的人格、良好的耐力、长期的牺牲以及对自身清醒的认识。

作为一个成熟的法律家群体，在中国经济和社会变迁大潮中，他们见证了很多企业集团客户的衰退或兴盛，也分享了很多企业首脑们的痛苦和经验，而归纳起来，这些痛苦和经验几乎都是一致的，无论国有企业还是民营企业还是外商投资企业：

——明知企业集团股权纽带不健全，但企业集团创业期间的“哥们义气”为守业期间的产权清晰化、规范化埋下了矛盾的种子。（当然有部分公司是可能维持江湖义气，但很痛苦，很无奈。）——首脑自信心过度膨胀，或下属公司在“小山头”意识下，热衷于提出投资方案，导致企业集团盲目扩大经营范围。在重视经营多元化之余忽视了其法律风险和经营风险，史玉柱的“巨人”覆辙仍在不断被重蹈着；

——在产权不清晰的局面下，公司的财产安全很大程度建立在对员工自身道德约束的基础而不是法律基础之上，而使企业家感到矛盾的是，任何试图使产权清晰的举措都有可能带来信任危机；

——在企业创业时期，由于特殊的历史条件形成了特别的经营权力结构，而从守业角度看，这些权力结构要么“叠床架屋”，要么“权力真空”，而要改变经营权力结构则要打破既得利益格局；

——企业集团的创业过程结束后，会有一段“平台整理期”，在此期间，企业增长放缓，不再“一飞冲天”，企业的利润率也将会与社会投资的平均利润率持平，而以前企业集团在内部管理制度（如薪酬制度、用工制度、公司内部保密制度、合同管理制度、知识产权制度等）上的不规范处和不合理处也开始逐渐体现出来，企业的外部矛盾加重，诉讼纠纷众多。

——企业集团如分权经营则担心无法有效控制，而集权经营又导致事必躬亲、效率低下，迫切需要在集团内部设立一套自我运行的制度体系，但目前公司业务繁忙，无暇安心下来清理思路。

二、企业家与法律家的互动关系如何帮助企业集团首脑摆脱守成的痛苦和烦恼，帮助企业集团走上良性发展的道路？这是我们法律家一直思考的问题。

那么，企业家与法律家的互动关系应表现在哪几方面呢？我认为，主要表现如下方面：

1、决策与咨询论证的关系法律家往往充当企业家决策过程的参谋和主要论证者。例如，企业家计划收购某电厂的股权，用什么价格，如果扩大今后的投资和发展计划，这些由企业家决定。但在决定这些重大事项之前，如何论证购买该股权的合法性、合同的内容、该电厂的债权债务状况（也就是说购买股权的风险有多大）等等，这些工作应由法律家来完成。

2、头脑发热与冷却处理的关系从理论上来说，企业家从事投资的行业发展趋势的判断，往往比法律家敏感和充满自信，特别是在可行性报告研究完后，思想上更加热情高涨，容不下别人提出的反对意见。在日常的工作中，企业家的部下或左右朋友都不敢轻易对其所做出的投资决定提不同的意见，喜欢讲一些恭维的话，结果在实际操作中往往都是行不通的，有的是导致破产的起因。但是，如果企业家能把自己的方案交给法律家来分析，那么，可能把企业家一些浪漫的设想和不合法的做法给予适当的处理和降温。从而，减少了企业的盲目投资，降低了投资的风险。

3、信息库与法律框的关系现代信息相当发达，特别是商业信息。作为经济的浪潮人，对商业信息的反应往往比较独道，可以这么说，一个企业家如果能够在某一个行业或领域内成为优秀的或十分知名的，他就是一个风云人物。如何在众多的信息中选择准确的信息，往往取决于法律家提供的“经营范围”和“投资能力范围”的法律框架来定。例如，有一家注册资金只有五百万元的公司，想投资房地产公司。老总的意见是以现有的公司收购现成的房地产公司，但房地产公司要价五千万元股权转让费。结果与房产地公司签订合同后，才发现自己公司的注册资金不符合对外投资的法定限制。根据的规定，该公司有权对外投资的数额为资产总额的50%。但如果交给法律家来论证，那么在开始时就不会这样做，完全可以想出符合法律的股权转让的方式来完成这个意愿。由此可见，企业家与法律家之间存在着很微妙的关系。

4、经营质量与合法质量的关系我看了许多的企业所做的工作制度、工作规程、规章制度、奖惩制度、保密制度、人事制度、激励机制等等，发现很多企业只重视表面文章，不重视将这些制度落实到实际中去。有的企业所制定的规章制度比法律还严，例如制定迟到罚款500元，上班看报纸罚款100元。但有的企业对高级员工的保密条款要求不高，也没有签订保密协议，或者签了保密合同，但没有支付保密金，结果主要的员工离开公司后，公司才感到保密合同与禁止同行竞争的重要性，但为时已晚。提高经营质量，是一个企业求生的必然要求，但是，如果经营质量没有在法律规定的范围内进行提升的话，不管你花费多少钱在保安装备方面，公司难以提升整体的竞争力。我平时就经常说，一个企业的法律水平和法律基础没有打好，它是难以经得起大浪淘沙的企业竞争的。因此，企业家应将企业内部管理的法律文件交由法律家群体去完成，例如，起草保密合同、参与起草日常贸易合同、建立奖罚制度、经常给员工上法律课，让员工们正确理解和使用由法律家起草的法律文件，这样就为企业提供的稳固的法律基础。值得顺便提一下的是，许多企业惹来的官非都是一些员工不正确或不会用好合同而引起的。当然，还有部分是不重视合同管理，也不重视公章的管理而引起的。

三、社会再次分工促成企业家与法律家的关系密切中国人的经济观念建筑于“官商关系”，现实社会也确实使某些人因官的关系富裕起来，所以，平时喜欢与官僚建立各种利益关系，有的甚至官商勾结。应该看到，这些人的下场都是我们在座的不想遇到的。普遍蔑视法律，不把法律当回事大有人在。我现在可以告诉大家，随着政府加入WTO以后的承诺不断兑现，不重视法律的时代已告结束。中国政府现在走向政治体制改革，重点是建立一个透明和有限的政府，建立一个以法律来调整的文官队伍，这样，就会削弱了官商勾结的机会。可以说，现在社会的竞争再一次促成社会的分工，往更细处的分工。最近本人专门研究过“再就业工程”的产业问题，结果发现未来时代的就业往如下几方面发展：

（1）从重学历证书转向重职业证书，进入了“双证时代”（文凭+职业证）；

（2）就业观念由终身不变的一元化转向随机而变的多元化就业，例如过去以为当老师为终身职业，但有的人做老师5年后，考取会计师资格，他就不做教师而改行当会计师了。我还预测过，未来10年，将有大批的企业家和法律界人士进入高级领导阶层，这也是改变终身职业的表现。

（3）就业时间朝短期化发展，即喜欢就上一个月班，不喜欢就休假旅游。据社会学家预测，未来人的就业是每周或每10天制进行的；

（4）社会分工细化，例如律师分为若干类，医生分为数十类，工程师分为百类；

正因为社会的发展趋势如此，所以，企业家应把法律家视为自己整体事业的一个重要角色来对待更为合适，法律家能弥补企业家的不足，为企业家打开了决策的思路。外国的企业家，往往把律师费列入企业的必要成本，所有重要的合约和谈判都交由律师和经济师去研究，最后由企业家按照分析报告拍板、定案。由此可见，社会分工促成了企业家与法律家关系的进一步密切，甚至可以说，“两家结盟”成为历史的必然。

第四节认识“经济法”的体系对企业家决策的意义根据课程的安排，必须讲授“经济法”，其实，讲“经济法”这种提法是不科学的，现在大学的法律系大部分再也没有专门设立“经济法”专业了，主要是经济法被民商法的提法所代替。最高人民法院前几年取消全国法院的经济庭设置，把所有的民商案件都列为大民庭，分为民一庭、民二庭等等。可见，“经济法”在司法实践已被民商法的称呼所代替。

经济法，是相对刑法、民法而言，这是我国改革开放初期的提法，不管现在怎么称呼，认识“经济法”涉及的法律体系，对我们在座的经理们还是非常有意义的。

一般来说，现在学术界和司法界。在编写法规时，往往采用“民商法”和“经济法”来相对分类。到底“经济法”的法律体系包括哪些呢？本人根据全国人大常委会法制工作委员会研究室编审的的内容来整理，“民商法”和“经济法”的体系如下：

民商法：民法（民法通则、反不正当竞争法、消费者权益保护法等）物权法（荒山荒地条例、捐赠法、土地转让、国有资产管理、科技企业产权界定等）债权法（担保法、拍卖法、合同法、合同条例等）知识产权法（商标法、专利法等）婚姻家庭与继承（婚姻法、收养法、继承法等）经济法：体制改革（各种体制改革的文件）财政（预算法、会计法、审计法、税法、集团财务管理等）金融（银行法、票据法、担保法、货币条例等）基本建设（建筑法、规划法等）地质矿产（矿产资源法、矿山安全法、地质矿产条例等）能源（节约能源法、核材料、天然气条例、电力法、煤炭法等）交通（交通安全法、船舶登记条例、水陆空条例、公路法等）铁路（铁路法等）民航（航空法等）邮电通信（邮政法等）土地（土地管理法等）水利（水法、防汛条例等）农林牧渔（农业法、粮食收购条例、乡镇企业法、草原法等）商业（拍卖法、粮油进出管理条例、烟草专卖法、食盐专营办法等）对外经济贸易合作（对外贸易法、产品进出口管理办法、反倾销、“三资”企业法等）审计（审计法等）统计（统计法等）物价（物价法等）技术监督（技术监督办法、标准化法、计量法、产品质量法等）工商管理（商标法、工商管理的有关规定等）我们从上述简单的分类来看，“经济法”是一个非常庞大的法律体系，难以用准确的文字来表达。这次与大家一起来学习“经济法”，主要是针对日常公司运作所涉及到的法律。

我认为，一家企业开展商业活动过程中，根据自己的经营范围来决定它所涉及的法律层面的深度和广度，我认为普遍涉及到的公司的“经济法”主要如下：

1、公司法和公司登记条例；

2、税法、海关法、劳动法、保险法；

3、国有企业条例、集体企业条例、合伙法；

4、中外合资企业法、外商独资企业法、中外合作企业法；

5、合同法、证券法、担保法、拍卖法、反不正当竞争法、知识产权法；

6、民法通则、司法解释；

7、与公司日常权利保护有关的民事诉讼法、仲裁法、行政诉讼法等等。

由于“经济法”涉及的内容太多，我主要讲公司法、合同法的基本理论和我日常所接触到的民商案件，通过案件的分析来让大家理解企业与法律的关系，认识到企业存在的不足，避免纠纷，减轻经营风险，为你们今后的事业决策和发展提供参考和帮助。这也是我讲授此课的心愿。

第二讲公司法的基本理论第一节外国公司的历史演变一、股份制的起源1、萌芽于古罗马时期公司的起源于股份制，因此，讲公司法必须先搞清股份制和公司的来源。众所周知，古罗马的法律是古代人类最为发达的法律，它建立了各种债权债务制度、合伙制度、诉讼制度、契约制度，这些制度仍为现代理论所建承。股份制制度在古罗马也有一定的地位。据考证，在罗马帝国时期，为满足罗马帝国军队进行战争的需要，帝国政府特许在其控制下，由一些船夫行会专门负责军粮贩运贸易。由船夫行会与帝国政府签订契约，独家控制这些军粮专营贩卖。船夫行会为达到粮食贸易的规模经营，实现高额利润，弥补资金不足，采用了向社会发行证券的方式募股筹资，开了股份的先河。以至于当时被明令禁止经商的若干罗马元老竟晚节不保，成为了船夫行会的匿名股东。

罗马帝国后期，为了解决帝国政府的财政困难，推行了招标包收税金的腐败税收利益。这一制度的基本做法是公开招标选择包税人，由包税人承包上缴固定税金的基数。包税行业是极其暴利可图的，于是引来了逐利者的竞争。对于财产有限的投标人要想从中获利，必须想方设法筹措出数目可观的保证金，于是又出现多人合伙性质的包税商制度。古罗马帝国的崩溃主要是包税制度腐败引起的，不过该种制度却引发了股份制的萌芽。由此可知，公司的萌芽也在古罗马时期，不过并没有使用“公司”的名称而已。

2、发展于中世纪欧洲中世纪地中海沿岸商业发达，兴旺的都市与繁荣的海商使商人的地位不断提高。富有的商人在死去以后，一般都将自己多年经营的商号传给子女和亲属继承。继承人在取得祖传产业后，既要分家析产，取得应属于自己的那份产权，又不愿歇业关张，失去继续牟利的机会，于是为解决这一问题，当时就产生了一种共同继承、共同经营、共享盈利、共负亏损的家庭经营团体或家庭企业。家庭企业是一种由家庭成员间血亲或姻亲关系联系的，以营利为目的从事商品生产经营的企业。家庭企业曾盛行于法国，并历经几个社会经济形成。

3、公司的雏形海岸的兴旺源于海商的繁荣，中世纪地中海贸易繁荣，利润可观。但海上贸易投资庞大，且海洋浩瀚，交通不便，越洋过海又存在风浪袭击、海盗打劫等巨大风险，这自然对海上贸易所南非资本的规格又提出了要求，有需要必有创新，这种需求催生了另一种具有合伙形式的股份制——船舶共有制。所谓船舶共有制是指由船舶所有人或者经营人与其他出资人通过集资形成的共有财产的合伙形式。船舶共有是联系入股者合作关系的纽带，是以后出现的两合公司的雏形。

康枚达（Commenda）和索塞特（Societas）是与海洋贸易相关的两种合伙型股份制形式。

康枚达实际上是借贷资本与合伙企业的结合。当时，一方面具有闲置资本又有牟利欲望的资本所有者既不愿亲自冒着风险过海贸易，又要实现资本增殖，满足对资本盈利的渴求；

另一方面，船舶所有者或经营者有能力和经验飘洋过海，从事贸易，但又苦于资金不足。于是，依靠康枚达组织，资本所有者以分享未来利润为条件，将资本预本或委托给船舶所有或经营人，由其代为经营贸易，运营资本。资本所有者只对预付或委托出的这部分资本负责，不承担其他连带责任。在康枚达组织中，资本所有者类似于今天的隐名合伙人或隐名股东。应当说，康枚达的船舶共有形式孕育了隐名合伙和两合公司的雏形。

与康枚达相比，索塞特是一种更具稳定性的持久性的合伙制形式。在索塞特组织中，每个合伙人都是其他合伙人的代理，大家至都以全部私人财产对企业的债务负责。尽管合伙关系的完整含义确定于18至19世纪，但当时却已经具备了代理与无限责任这两大要素。索塞特是类似于今天合伙性质的无限公司。

人们一般将中世纪时期的股份制称为原始股份制。因为这一时期股份制的形成开始发育，并呈多样化趋势。虽然这种股份制既不规范又不稳定，但它代表了股份制发展已从萌芽向成熟的过渡，原始股份制为现代社会股份制的产生和发展提供了经济上、组织形式上的准备。

二、重商主义与直冠“公司”名称1、重商主义16世纪中叶，在欧洲尼德兰地区爆发并以资产阶段胜利而告终的革命运动，揭开了资产阶段革命的序幕。在此前后三百多年中（即从15世纪末至18世纪），欧洲从封建制度向资本主义制度急剧转变，资本主义生产方式孕育于封建社会的母体之中，脱胎于封建社会，逐步发展壮大。

随着新航线和新大陆的发现，16世纪的国际贸易逐步从地中海转到大西洋。西班牙、葡萄牙、荷兰、英国等早期殖民主义国家，作为海外贸易国家而相继崛起，代表商业资产阶段利益的重商主义开始出现。为实现殖民扩张、对外贸易和进行资本原始积累的目的，当时，这些独具航海优势的西方列强一方面需要坚船利炮，轰开大洋彼岸一个个封闭的国门；

另一方面又需要能够分担海外风险，迅速集聚资本的新型企业组织形式。

2、英国首创直冠“公司”名称在资本主义原始积累以血与火的文字载入人类编年史的过程中，英国、荷兰、法国、丹麦、葡萄牙等国先后出现了一批由政府特许建立的、具有在国外某些地区的贸易垄断特权的公司，并直接在名称中冠以“公司”字样。1553年英国成立了第一家进行海外贸易的合股形式的特许公司——利凡特公司（又称土耳其公司），1600年，英国又成立了经英国女王特许批准的著名的东印度贸易公司。东印度贸易公司按股份集资、合股经营原则组建了航海远征队，拥有近百名股东、万英磅资本，垄断了英国对东南来和中国的贸易，曾统治印度百年之外。到1708年，东印度公司的股本增加了50倍，这在当时的历史条件下，已是一个惊人的数字了。

3、荷兰首创董事制度和股份有限公司继英国东印度公司以后，1602年，荷兰成立了荷属东印度公司，该公司资本总额达6500厄运荷兰盾，选举的董事达60名。荷兰东印度公司是第一个永久性的股份有限公司，因为英国东印度公司当时虽然以公司的形式存在，但仍然还按最初的表现形式，投资者按航行次数筹集资金，每次航行结束进行清算，参与者收回自己的股本和利润，还属于一种松散的股份联系，直到1657年，英国东印度公司才在特许权授予的期限内成为继续经营的机构。有数据表明，不仅如此，除英国和荷兰外，其他国家也纷纷成立了股份性质的公司企业，例如，1628年，法国组建了加拿大公司、北海公司等等。上述这些具有独占国外贸易特权的贸易公司，曾经给殖民地人民带来了深重的灾难，也为资本主义发展立下过汗马功劳，因此，作为一种企业形式的创新，这些公司被马克思称“现代股份公司的前驱”。

4、英国“禁止泡沫公司法”1711年，英国成立了此后以“泡沫经济”著称的南海公司。该公司以为政府处理国债为条件，取得了把国债转为本金并发行股票的特权，在南美洲股票投机。尽管南海公司的决策层对南美贸易一无所知，并曾经出现过一船羊毛找不到买主，而烂在港口的不良业绩，但公司的包装却令人倍感信任。1720年，南海公司决定对高达3100万英镑的全部国债提供资金，以换取向英国国会提出负责打通南美通道之后的贸易的提案。该提案一经在国会提出，南海公司的股票立即从每股30英镑上涨到300英镑。1720年4月12日，即该法案在国会获得通过的第五天，南海公司以每股300英镑的价格发行新股，并规定了可以分期付款，结果从国王到百姓竞相抢购，使股票在几天之内涨到第股400英镑，为了满足公众的欲望，南海公司又以每股400英镑的价格发行新股，还供不应求，股票价格不断飙升，当股票价格达到每股800英镑时，半数参议员和众议员均购买了南海公司的股票。最后，到同年7月，股票价格陡然涨到每股1000英镑以上，使少数投机家几乎一夜暴富，使更多的专司投机的公司卷入股市。到8月份，南海公司的董事和高级经理人员认识到，股票的价格已经严重偏离了公司的经营业绩和发展前景，于是纷纷抛出手中的股票，这个消息不胫而走，南海公司的股票一落千丈，造成股市前所未有的大暴跌。可以说，那些不断膨胀的股票价格像泡沫一样，掩盖了英国经济的危机，几乎导致了英国经济的崩溃。

英国下议院组织了一个专门委员会对此事进行调查，发现许多共有股票的经营者属于没有特许状的“无照经营”，建议立法机关防止滥用特许状，限制高度投机行业的大量涌现。同年7月，英国政府解散了南海公司及其他类似的“泡沫公司”，颁布了“禁止9泡沫公司法”。该法明令禁止无法人资格的贸易公司作为法人进行活动，或假借法人名义进行活动，禁止公司在从事与特许状内容不符的活动中使用特许状。该法生效后，英国只对从事银行、火险和物险的保险、运河和水利等公司发给特许状。

“禁止泡沫公司法”的颁行，解散了一批“泡沫公司”，扼制了过度投机，造成了股价下跌，股市混乱，英国经济也经历了前所未有的动荡。

“南海泡沫事件”令英国政府谈虎色变，以至于不准设立股份公司的禁令“禁止泡沫公司法”延续长达百年。尽管以后的1825年英国又废除了“禁止泡沫公司法”，但“泡沫经济”(Bbubbleecon-omy)却留给了人们以冷静的思考，同时成了经济学的一个专业术语，直到今天，人们仍然把由于过度投机造成的、没有实际财富增加的表面繁荣称为“泡沫经济”。

三、现代股份公司的起步1、国家法律确认股份制和认可有限公司责任制度从18世纪到19世纪，西方国家进入银行业、交通运输业和一些公共事业部门的股份化时期。继1694年发行120万英镑的股份的英格兰银行成立后，美国第一家国家银行——合众国银行在1791年成立，并发行了私人占4/5股份的一千万元的股票。1826年英国颁布法律条例，认可了股份银行的存在，1872年日本制定了国民银行条例，允许首先从银行实行股份化。到19世纪末，整个资本主义国家的非股份银行近乎全面消失，股份制在银行业全面推行。

18世纪中叶，英国出现了开筑运河的热潮，从1730年到1790年间，英国运河总长度增加了一倍，已达到2200英里。英国当时开筑运河，主要为了运煤的需要，当时的投资人主要是贵族、乡绅、商人和企业主，他们为了降低矿产成本，购买运河股票，可以说，当时开筑42条运河所耗费450万英镑都是通过发行股票筹集的。

与此同时，股份制在交通运输业中也得到了极为显著的扩张。在1820年至1850年的“铁路”时代中，无论英国或美国，都通过股份集资的形式，获取了铁路建设所需要的长期巨额投资。建设铁路、运河这些巨大工程，带动了资本主义经济的发展，极大地促进了治金、煤炭、金属制造、金融等行业迅猛发展，同时也刺激了现代股份公司的产生。1825年英国议会废除了旨在排队未经特许的股份公司，限制其股票可以自由转让的组织，及借口股票转让而企图摆脱王室控制的公司的“禁止泡沫公司法”。1844年英国通过了公司法，该法不仅规定建立公司不再经过特别许可，则且规定痢化了成立公司的程序。1856年英国议会规定注册的股份公司对债务只负有限责任，至此，现代股份公司已见端倪。

2、十九世纪，股份制公司在美国迅速发展19世纪末20世纪初，伴随着资本主义自由竞争走向垄断，股份公司也逐渐走入成熟，成为资本主义社会占统治地位的企业组织形式，并在资本主义社会从自由竞争走向垄断的历史时期起到了无可非议的促进作用。

19世纪后30年，科学技术迅猛发展，并广泛用于生产实践。内燃机、发电机、无线电相继问世，炼钢新工艺、电力新技术、化学新方法普遍采用，新化合物的发现，引发了新的技术革命。电力、石油、汽车和化学等新兴工业部门的出现，使重工业在整个工业体系中的地位迅速提升。

产业革命的特点就在于资本的集中和大企业的形成，而发展重工业又需要大量的资本投入。资本主义竞争和信用这两个强有力的资本集中的杠杆，伴随着资本主义生产和积累的发展而同步发展起来，它们加速了社会总资本的再分配，使得单个资本的相互吸引力和集中的趋势比以往任何时候都更加强烈。单个资本已经再不可能适应产业革命的新形势，而必须通过发行股票、合资经营等形式集中资本，才能占据垄断地位。因此，19世纪末20世纪初，股份公司广泛流行于资本主义社会，终于成了一种占统治地位的企业组织形式。

1860年以前，美国产值超百万的企业为数极少，而到1919年，这样的企业已多达10172家，其产值占国内同期工业生产总值的38%。与独资或合伙企业组织形式相比，现代股份公司具有显著和集资优势和规格疚，是推动和实现生产与资本集中的最佳的企业组织形式。因此，现代股份公司在资本主义社会工业、公用事业、保险业等领域迅速发展，并配合周期爆发的资本主义经济危机，实现了资本主义发展史上空前猛烈、规模巨大的企业合并与兼并。大量吞并中小企业，不断改组与整合，出现了大批的垄断资本集团。19世纪末的工业高涨和1900年至1903年危机以后，资本主义全面进入垄断阶段，卡特尔、辛迪加、托拉斯、康采恩等垄断组织遍布于各个主要工业部门，控制了国民经济的命脉，垄断了全部经济生活的基础。到20世纪初，美国拥有上亿美元资产的股份公司已达近百家，主要颁在钢铁工业、农机制造业和农产品加工业。美国工业股份公司和大银行混合成长，控制了数十亿美元的资产，雇佣了70%的产业工人，在相当程度上操纵了美国的内外政策。

3、二次大战后，西方股份公司的发展特点第二次世界大战以后，西方资本主义国家的股份公司发展迅猛，规模空前，并出现了一些新的特点。

首先，股份公司垄断性日益明显。以美国为例，1929年美国最大资产超过9000万美元的200家非金融公司的资产总额约达810亿美元，相当于当时全国公司资产总额的49%，全国全部财富的22%。1974年，美国最大的800家公司资产总额已达18072亿美元，约占全国公司资产总额的50%，雇佣工人2183万，占全国就业人数的34%。大公司不仅控制了美国的资金、原料、技术、动力、运输工具和销售市场，而且还直接或间接控制了众多的中小企业。其次，与垄断共存的另一特点是股东的分散性。大公司发行的股票和债券分散到全国甚至世界各地的千百万投资者手中，据有关数据表明，1952年，美国有650万人持股，占总人口的4%，1980年增至2980万人，占总人口的13%；

有资料显示，美国持股人数目前已达5400万人，占总人口的18%。英国有1000万人持股，占总人口的20%；

日本有20XX万人持股，占总人口的18%。不断增加的持股人数表明，众多的仅持小额股份的股东越来越多，减少了单位股权的约束功能，并加大了拥有大量资本的少数人对分散股权的控制力。

再次，与公司的垄断性相联系，战后许多股份公司不仅规模巨大，而且形成垄断财团。美国的第一批垄断财团形成于19世纪末20世纪初，当时资本实力最雄厚的摩根集团和洛克菲勒集团控制了397亿美元的资产，占当时美国工业和银行业总资产的36%。在二次大战前，摩根、洛克菲勒、库恩——罗比、芝加哥、梅隆、波士顿、克利夫兰等垄断财团基本上控制了美国的经济命脉。战后，尤其是50年代中后期，美国各个垄断财团之间的竞争更加激烈，经过竞争的反复整合，一些垄断财团取而代之。

日本虽是资本主义国家的后起之秀，但公司在日本的发展并不比英美国家逊色。以家族财阀为中心的三井、三菱、住友、安田四大财团是日本最早形成的垄断财团。如今，三菱、三井、住友、芙蓉、第一劝业银行、三和等六大垄断财团掌握着日本的经济命脉，控制着日本的大量公司。

最后，为了保护公司的合法地位，确保公司在法律规定的范围内从事生产经营，随着资本主义商品经济的不断发展和公司组织经验的总结积累，各资本主义国家对于本国公司的立法益发重视。法国、比利时、西班牙、葡萄牙等国家把公司法纳入商法典内加以规范，而英国、美国等国家则以普通法为基础，另行制定单行的公司法规。公司立法的不断完备，既是促进股份公司发展的重要保证，又是股份公司进入成熟阶段的重要标志。

四、现代“国有化”、“私有化”与“经营多元化”的公司发展趋势1、“国有化”公司发展第二次世界大战以后，由于英国工党及社会民主党在西欧执政，国有化浪潮席卷了西欧许多国家。法国、英国、意大利、奥地利等国相继将一些重要的经济部门和生产手段国有化，其中包括银行、保险、铁路、电力、煤炭、钢铁、金属加工、汽车制造和飞机制造等部门中的一部分或全部企业。这使得西欧一些国家的国有经济比例有所提高。如英国国有资本在全部企业资产总额中接近20%，国家投资在国内总投资额中占%。电力、煤气、采煤、铁路、造船等行业全部归国家所有，电信、石油、航空、汽车、钢铁行业部分为国家所有。法国的国有资本在总资本中达到40%，工业销售额占工业总销售额的32%。国内电信、电力、煤气、采煤和铁路业全部为国家所有，航空、汽车和钢铁业部分归国家所有。联邦德国的国有资本占%，国家投资占国内总投资的%。国家全部或部分拥有950家大公司，其中包括德国最大的铝、能源、机器的生产企业和化工企业以及大众汽车公司，国家全部拥有电信、铁路和航空业。日本在第二次世界大战以后的初期，曾有一大批国营或半国营的企业私营化，但随着日本经济的恢复和发展，国营半国营企业的势力又逐渐增长起来。

然而，西方资本主义经济制度，形成了不利于国营企业发展的客观经济环境。一方面对相互依赖的行业不能同步实行国有化，无论企业在原材料采购还是产品销售中，只要与私人资本交易，就难以保证国有企业的利润最大化；

另一方面，西方国家政府试图将国营企业作为解决和弥补私人市场经济弊端的一种工具。在通货膨胀时，政府要求国营企业降低价格以抑制通货膨胀，无形中增加了国营企业的亏损；

在失业严重时，又要求国营企业保持就业水平，降低失业率，进而增加了国营企业的成本负担。因此，欧洲资本主义国家的国有化浪潮经过30多年的起落，终于以私有化而告终。

西方国家的政府官员认为，国营企业在宏观经济干预方面难以达到预期的效果；

西方企业家认为，国营企业的经营受到政府的行政干预和盈利限制；

民众认为国营企业应以为公众服务和提供社会福利为宗旨，可许多国营企业不向纳税人承担此项义务。因此，国有化失去了广泛的社会基础及政策支持，特别是在西方国家长期实行赤字财政，造成庞大财政赤字情况下，效率低下，运转失灵的西方国营企业成为政府的负担，因此，在80年代西方国家经济政策大调整中，政府政策以提高效益取代了充分就业，将国营企业转为私有。

2、“私有化”公司发展鉴于国营企业生产效率不高、经济效益不好，在西方社会口碑不佳及其他原因，70年代以来，日本、英国、法国及世界上许多资本主义国家纷纷把国营企业私有化，组建由私人经营的股份公司，掀起了“私有化浪潮”。

日本在私有化浪潮中率先出售了国家电报电话公司的部分股权，还出售了国家航空公司、铁路和烟草专卖机构。英国将国有的罗尔斯·罗伊斯公司、英国煤气公司、英国航空公司及一些机场相继私有化。意大利将国有的伊里集团的阿尔法·罗密欧汽车制造公司的一部分公开拍卖，以解决该公司的长年亏损。还向公众出售了该集团盈利的西尔蒂公司的股票和意大利航空公司的20%的股权。加拿大政府出售了包括跨行业综合经营的大型企业集团——加拿大发展公司在内的许多国有公司的股权。

国有企业私有化在世界上其他国家也大量存在，例如，东盟国家为了渡过经济萧条，就纷纷出售国营企业，印度尼西亚成立了直属总统的特别委员会，计划将涉及海运、出版等行业在内的200多家国营企业拍卖，实行私有化改造。新加坡继航空公司股票上市后，又将国营建设工程公司推向股市。菲律宾石油公司曾与英国、法国、科威特等国谈判出售。马来西亚国际海运公司和电气通信公司公开股票，并将股票上市，以引进外资。可见，国有公司私营化已成为资本主义国家国有公司发展的明显趋势。

3、经营多元化二战以后，特别是本世纪60年代以来，西欧、北美、日本等发达国家的大型公司，极力向自己经营范围以外的领域渗透，向综合性、跨行业、多样化发展。以美国为例，60年代，美国从事食品、电机等产品生产的主要工业部门中的八家最大的公司，一方面仍然控制着原有部门的生产，另一方面，又不同程度地渗透到其他244个行业之内，其中有107个行业的这些公司占据了1/3以上的产值。目前，美国通用汽车公司仍然是美国最大的汽车公司，它生产的铁路机车占美国铁路机车总量的85%，生产的柴油机引擎占美国柴油机引擎总产量的75%，生产的电冰箱占美国电冰箱总产量的30%。除此之外，美国也有不少原来规模较小的企业，通过大量的混合合并，把许多没有关联的企业联合起来，形成服从一个垄断资本指挥的企业集团，进行多样化经营。在这种混合的联合公司中，没有一个作为主体的主导部门，目前在美国最大的500家工业公司中，大约有14%是进行多样化经营的混合联合公司。

战后西方公司多样化经营的发展，还取决于以下几个重要原因：

第一，科技进步的日新月异，使产业部门结构发生重大变化，新产品、新工艺、新部门不断出现，并使一些新部门尽快实现产业化，形成新的经济增长点。科技进步不仅为社会不断创造出新的产业部门，而且为资本进入新的产业部门提供了现实可行的有利条件。由此，战后相当一批垄断资本集团，为攫取新领域的高额垄断利润，纷纷涌进电子计算机，宇航、半导体和激光等新兴部门，形成多样化经营。

第二，资本主义频频爆发的经济危机对不同经济部门具有不同程度的影响，朝阳产业在危机时刻显然比夕阳产业更具优势，走向衰退期的夕阳产业部门的垄断资本，必然会向繁荣的朝阳产业部门转移。其实，不仅在经济危机时期，即使在非经济危机期间，各经济部门的经营风险，利润水平也有差异。为减轻由于危机造成的损失，减少平时的经营风险，垄断资本集团必然要选择跨行业，跨部门的多样化经营。

西方许多国家的反托拉斯法并不禁止跨部门的合并，这也构成了西方公司多样化经营的一个原因。

公司的多样化经营有赖于资本集中的开展，横向合并、纵向合并和混合合并是资本集中的三个主要形式。横向合并是在同一部门或在产品性质相同、作用相当的邻近部门内，把许多小公司兼并或合并为大公司，以实现对某一部门或邻近部门的控制。横向合并在在工业部门中相当普遍。纵向合并是把属于各个不同部门但在生产上有密切联系的企业进行的合并。目前，纵向合并已经发展到运输、销售和金融等环节。混合合并是把属于各个不同部门又无业务联系的企业合并在一起。混合合并的直接后果是跨部门的多样化经营。许多垄断资本公司在保持愿望有部门垄断地位的同时，就是通过混合合并，将资本渗透到其他部门，由此形成一个企业集团控制多种行业的生产和销售，进行多样化经营的新趋势。

进入60年代以来，由于西方发达国家的生产集中与垄断程度不断提高，商品过剩与资本过剩日趋明显，为获得高额利润，垄断集团迫切需要寻求国外的有利投资场所和销售市场，消化其产品和资本的过剩，于是纷纷将目标瞄准国际市场及海外投资场所。恰逢便捷的现代化交通工具和通信设备的出现，缩短了国家之间的时空距离，为跨国公司的发展提供了必不可少的特质条件。由此，战后各主要发达国家的跨国公司迅速发展，私人资本对外直接投资的增长不断加快，跨国公司及其海外子公司数目剧增，投资规模日益扩大。进入70年代以后，日本和联邦德国的跨国公司发展迅猛，令世人瞩目，瑞士、荷兰等发达国家向海外发展的速度也明显加快。

不仅如此，一些大型跨国公司在新产品、新技术开发、占领市场和销售等方面进行的“强强联合”，也是近年来出现的值得人们关注的新趋势。例如，1990年初，美国的IBM公司与德国的西门子公司决定合作开发电脑记忆晶片；

德国戴姆勒——奔驰公司与日本的三菱公司商定共同投资开发高新技术产品；

美国的克莱斯勒汽车公司和欧洲第二汽车厂商意大利的菲亚特公司互为对方的销售代理；

西门子公司与荷兰菲利浦公司达成协议，共同研制新一代芯片；

美国波音公司与麦道公司合并，形成了航空业的巨型公司。

第二节中国公司法的简史一、旧中国公司制度1、“垦号事件”旧中国的公司制度起源于“垦号”。清代中期，政府将百姓迁移到台湾进行开荒种田。最初，移民是迁入地理条件较好的平原，他们并不需要花费太多的力气与资金即可以将大片的荒原垦成沃土，并进行经营。但是，随着土地开拓的进展，后续移民比他们的前行者面临着更多来自大自然和社会的压力。一方面，由于台湾雨量丰富而河流短促急湍，渠圳开凿有相当大的难度。在一定程度上，水利系统建设是否成功已成为一个区域垦殖成功与否的标志。另一方面，台湾土著居民对其家园的保护也构成了移民拓垦的最大障碍。面对如此巨大的压力，显然仅靠单个移民的力量是难以承受的。在这种情况下，移民之间以契约关系为基础而结成的组织—“垦号”应运而生。这种垦号一开始便实行了股份制经营方式。它一般是由几人或数十人作为股东共同出资设立的。垦号的股东对垦号承担有限责任，即其对垦号的责任仅以其出资为限。如果股东不敷加派或为规避风险，还可以拒绝追加投资或出售其股份。根据有关史料记载，当时垦号的股份流通和交易虽然十分频繁但却相当有序。此外，垦号还具备了类似现代企业法人的一些特征，如它拥有独立的资产，独立地对外承担民事责任，与政府、其他产业组织及个人在权利与义务的界定上都有较为清晰的边界。

垦号是我国历史上最早出现的，具有现代意义的股份制形式。然而，由于闽粤移民所特有的宗族性，随着在台湾拓垦的结束，垦号这一股份制形式的组织也告消亡，而向封建租佃制转化。值得指出的是，正由于垦号存在时间过于短暂，长期以来，人们往往误把1872年成立的轮船招商局当作我国股份制的先驱。

2、“洋务运动”4月份中央电视台播放的电视剧，剧中把李鸿章所搞的洋务运动演得非常精采。鸦片战争以后，外国银行纷纷涌入中国，在金融市场上的发行股票与债券方式筹集资本。在最初发行的股票中，只有外商股票。而最初购买外商股票的，既有外国人，也有中国的买办和商人。在华投资的方向主要是航运、保险、银行、码头、地产和工业等部门，占当时中国工业的绝大部分市场。从19世纪80年代后，华人的股份开始活跃起来，主要是“洋务运动”引起的。中国人举办股份制企业，向社会发行股票的历史始于“洋务运动”。在航运业，继美国抚昌和英国港澳、公正、北谱航运公司在中国开办后，1872年，由李鸿章，盛宣怀等人筹办的轮船招商局在上海正式成立。该局以集股筹资的办法兴办企业，发行股票，公开招股，共集资白银100万两。在电报业，继丹麦大北公司承办新建境内架线工程后，1880年我国设立了天津电报总局。在铁路方面，1875年以怡和洋行为代理人的“吴淞铁路公司”在上海成立，同年开平矿务局和铁路公司也相继成立。在工业方面，当时成立的股份制企业有中兴煤矿公司、汉冶萍煤铁厂矿公司、大生纱厂等。洋务运动时期兴办起来的近代工业大多集中于军事工业，而民用工业则很少。它们的经营方式一般都先是官商合办，继而为官督商办，当具备一定条件后才实行完全商办。其集资方式名为公开发行股票、招股募股，而实际上多是派捐认购。以上这些都表明我国早期股份制发展的稚嫩特征。据统计，自鸦片战争到19世纪末的60年间，全国设立的股份制企业仅有170多家。1894年，清政府正式颁布，这是中国历史上第一部公司法。

3、北洋建立“上海股票商业交易所”自从清政府颁布后，中国股份制企业有了较大的发展，债券和股票的发行也有了长足的发展，哺育了中国的证券业。清朝末年，上海出现“平易”和“信通公司”两个经营证券买卖的机构。到民国初年的北洋军阀时期，上海开始出现正式的证券交易所。1914年，上海等地一些发行股票的企业组成“上海股票商业公会”。同年，北洋政府颁布。随之北京、上海、天津等大城市相继开办证券交易所。初期，证券交易所业务繁忙、盈利颇丰，也吸引了不少投资者。但由于缺乏发达的工商业基础，加之投机倒把盛行，人们多把购买股票视为畏途，许多证券交易所不出几年即惨淡经营，并很快地走上倒闭之路。

4、民国时期，“公司法”成一纸空文国民党统治时期，先后经历了3军阀混战，8年的日寇入侵和解放战争，整个社会始终处于动荡不安之中。股份企业和证券交易受到极大的影响，几乎没有任何大的发展。在此期间，国民党政府虽然分别于1929年和1946年制定和修改了公司法，由于以上同样的原因，公司法也犹如一纸空文，对股份制的发展也没起到什么促进作用。全国解放后，国民党政府设立的证券交易所全部被取缔、撤销。

二、新中国公司制度的建立和发展1、取消股份制和公司制1949年，新中国建立初期，政府就立即关闭了证券交易所并严禁股票交易。共和国成立之初，尽管我国曾经广泛利用带有股份制色彩的经济组织形式——初级社来实现对个体经济、私人资本主义经济的社会主义改造，然而社会主义改造一经完成，初级社所带有的股份制色彩即很快地被抹除得一干二净。在60年代后期至改革开放前10多年的时间里，公司在我国销声匿迹，完全退出了历史舞台。直至十一届三中全会，党中央确定了改革开放的战略方针，才真正昭示着股份制新时代的来临。

2、恢复股份制和公司制的四个阶段十一届三中全会后，我国制定了改革开放政策，恢复了股份制度和公司制度。回顾二十多年来我国恢复股份制和公司制的过程，可以分为四个阶段：恢复阶段、试点阶段、发展阶段和快速变革阶段。

（1）恢复阶段（1979年-1983年初）1979年，我国农村有了集资入股的社队企业。这是中国改革以来股份制经济的最初实践。由此，可以认为中国新时期的股份制经济是从农村开始起步的。1979年7月3日，国务院在中就指出，解决社队企业资金来源的办法可以是：“从大队、生产队公积金中提取适当数量的入股资金”。1983年，中共中央在中又进一步指出：“不能一讲合作就只限于按劳分配，不许有股金分红。”1984年，中央1号文件首次观点鲜明地提出：“允许农民和集体的资金自由地或有组织地流动，不受地区限制。鼓励农民向各种企业投资入股、鼓励集体和农民本着自愿互利的原则，将资金集中起来，联合兴办各种企业”。这是一个历史性的突破。自此，我国农村中有相当大一部分乡镇企业的经营机制逐渐向股份制的经营机制过渡。原始的集资入股开始转向合股经营，企业的内部分配形式也趋于多样化。在这一阶段，股份制的孕育发展主要集中在农村，并初具具备了股份制的雏型。其发展过程是由浅层次的集资入股向深层次的合股经营、股份合作制发展。城乡合股经营企业大多数后来都变成股份合作制企业和集体企业。此外，应指出的是在此期间，股份公司作为新的企业形式已经在一些地方开始出现，如1980年哈尔滨凇江木器厂的股份制改造，1988年深圳宝安县联合投资公司在全国首次向社会公开发行的股票证等等。

（2）试点阶段（1984年-1987年）1984年4月，国家体政委在常州召开城市经济体制改革试点工作座谈会。此会的会议纪要中提出，城市集体企业和国营小企业要进一步放开、搞活，其办法是“允许职工投资入股，年终分红”。1984年10月，中共中央颁发。这不仅标志着我国股份制试点工作正式开始，而且标志着城市经济体制改革的正式启动。在这一年里，北京、上海、广州等城市进行了股份制的试点。在上海、广州等地的一些企业还进行了在本单位内部职工中发行股票的试点。1984年7月，北京天桥百货股份有限公司正式成立，并首次向社会公开发行300万股票。这是我国第一家在国家工商行政管理部门注册登记的股份有限公司。同年11月，上海第一家股份制企业——由上海电声总厂发起建立的上海飞乐音响公司宣告成立，并向社会公开发行了每股面值为50元人民币的股票1万张。这是我国建国以来第一次向社会发行的比较规范的股票。1986年5月，邓小平在会见美国纽约证券公司董事长时，就将1985年上海飞乐公司的股票作为礼物送给美国客人。1986年9月，我国第一家代理和转让股票的证券公司——中国工商银行上海信托投资公司静安证券业务部成立了，从此恢复了我国中断了30多年之久的证券交易业务。此事被评为1986年国内十大经济新闻之一。其后，国务院又明文规定上海、深圳两市允许股票上市转让，从事股票的交易活动。在这一阶段，我国股份制已人农村走向城市，从农业领域走向商业、轻工业、金融业、水产业等领域，并取得了初步的成效。但是，从总体上看，我国股份制发尚仍处于自发萌芽状态，仍有待于进一步发展。

（3）发展阶段（1987年-1992年）1986年12月，国务院在中提出：“各地可以选择少数有条件的全民所有制大中型企业进行股份制试点”。自此，股份制试点工作开始了自觉选择的时期。1987年10月，党的十三大报告指出：改革中出现的股份制形式，包括国有控股和部门、地区、企业参股以及个人入股，是社会主义企业财产的一种组织方式，可以继续试行。1986年10月，深圳市人民政府颁布了，明确提出把国营企业改造成由国家、其他企业和个人共同参股的股份有限公司的改革目标。从1986年下半年志，上海市也加强对股份制试点工作的领导，拟订了有关方案和政策法规，并初步确定8家国营企业作为试点企业代表。1988年5月，北方金杯汽车股份有限公司正式成立。这标志着一种股权式企业集团的崛起。股份制的试点企业范围也迅速从工业企业扩展到商业企业、房地产业和金融业。1988年，经国务院批准，总部设在上海的交通银行，重新恢复建为一家股份制的银行，引起了国内外的广泛关注。与此同时，全国第一家股份制的证券公司——上海万国证券经中国人民银行批准正式成立。至此，上海比较规范的股份制企业为11家，股本总额为亿元。在深圳，股份公司达到80多家。其中，深圳市金田实业股份有限公司是一个拥有10家全资公司、10家合资企业，并在香港、泰国、美国、华沙等地设立公司的集团性公司。据不完全统计，到1988年10月，全国已涌现了股份制企业16000多家，股份集资额达60多亿元。1989年至1990年上半年，全国开展治理整顿工作。股份制经济发展较为缓慢，处于停滞不前。1990年12月，中共十三届七中全会再次肯定了股份制的试点工作，并提出要“逐步扩大债券和股票的发行，在有条件的大城市建立和完善证券交易所”。从此，全国股份制试点工作又开始复苏。1990年11月26日，上海证券交易所宣告成立，12月19日正式开业。1991年7月，深圳证券交易所也正式挂牌营业。深沪两地证券交易所的成立，标志着我国股票交易市场已经进入了一个新的阶段。1992年1月22日，邓小平同志在深圳指出：“证券、股市，这些东西究竟好不好，有没有危险，是不是资本主义独有的东西，社会主义能不能用？允许看，但要坚决地试。”邓小平同志在著名的“南方谈话”中对股份制的肯定，极大地支持和促进了我国股份制的迅猛发展。据统计，到