证券法律实务讲义

/.(一)概念1、证券法上的证券－－即资本证券，能够给投资者带来收益的有价证券。是投资者持有的、能够按照事先约定从发行人处获得收益的凭证。我国证券法所调整的证券：股票：股份有限公司依法发行的用以证明股东按其所持股份享有权利和承担义务的书面凭证。公司债券：公司依法发行的、保证按约定期限还本付息的债券债务凭证。政府债券：政府以财政资金作为担保而发行的、按约定期限还本付息的债券债务凭证。证券投资基金份额：即证券投资基金券，是证券投资基金发行人依法发行的、按出资比例分享投资利益和分担投资风险的证券投资基金凭证。证券衍生品种国务院依法认定的其他证券是否记载权利人的姓名或名称：记名证券无记名证券(二)证券的特征：5、流动性强。二、证券法的概念和调整对象(一)证券法的概念证券法是指调整证券关系即在证券发行、交易以及对证券市场进行监督管理过程中所发生的社会关系的法律规施行。涉及40%左右的条文，进一步完善了证券交易各项制度，加强了对投资者权益的保护，强化了证券监督的措施和手段，加大了对各种证券违法行为的处罚力度。/.(二)证券法的调整对象关系系证券法的基本原则是根据证券制度的本质特征并结合证券市场特殊规律性，经抽象而形成的、广泛适用于调整证券发行和交易关系的基本行为准则。证券法的基本原则是贯彻于证券发行与交易全过程，反映证券法宗旨的最一般规则，体现出证券法基本精神，对于证券发行与交易的各项具体规则具有指导意义，并对证券发行与交易实践具有概括性调整作用。(一)公开原则公开原则：指在证券发行和交易过程中，相关主体应当依照法律规定、通过一定形式，将与证券发行和交易有关的重大事项公布于众的原则。公开原则的核心是信息公开。包括证券发行之信息公开；持续信息公开；发行人以外的公开义务。2、公开原则的功能A提供投资判断的必要资讯，保护投资者的合法权益；C增加发行人内部经营管理和财务状况的透明度。A目的：提供资料，以供投资者判断证券的投资价值。⑶易得和易于利用。(二)公平原则公平原则：指在证券活动中，所有证券投资者都具有平等的地位，享有平等的权利，拥有均等的交易机会的原2、在我国证券法上的贯彻/.(三)公正原则公正原则：指在证券活动中，依法对证券发行市场履行监管职责者，在处理各种证券事务时，应当持客观公正公平的保证。2、在我国证券法上的贯彻第二讲一、股票发行的概念股票发行，是指股份有限公司或者设立中的股份有限公司为筹集公司资本而出售和分配股份的法律行为。二、股票发行的条件生产经营符合国家产业政策；发行的普通股限于一种，同股同权；发起人认购的股本数额不少于公司拟发行股4、经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。三、股票发行的价格(一)影响股票发行价格的因素利能力2、证券一级市场的供求关系；3、同类公司的股价水平4、证券二级市场的基本情况(二)股票发行价格的确定方式--询价法询价主体：发行人及其保荐机构境外程序：发行申请核准后，进行推介和询价询价分：初步询价，确定发行价格区间；累计询价，确定发行价格。四、股票发行的程序(一)设立发行程序/.(二)新股发行程序：第三讲一、证券市场的涵义证券市场是股票、债券、基金单位等有价证券及其衍生产品进行发行和交易活动的集中场所。广义：包括证券发行市场和证券交易市场。狭义：即证券交易市场或证券流通市场，是指投资者将在发行市场上取得的证券再次乃至重复多次在投资者之商在纽约华尔街一棵梧桐树下签订协议，形成经纪人卡特尔，即纽约证交所的前身。我国，北洋政府时期就存在证券市场，30年代曾一度繁荣。解放后，取消。80年代又出现证券和证券市场，特别是上海和深圳证券市场发展较快，以柜台交易为主，黑市交易猖獗。90、91、92年建立两大证交所和两大证券NET限制，上百家无法实现在交易所上市的股份公司向公众发行了通过非正式渠道交易的股票。为了解决这些股票的流一些省会城市相继建立了地方证券交易中心。1998年3月，国务院考虑到地方证券交易中心的回购业务，已经严重扰乱了金融领域的正常秩序，遽下令中国证监会，关闭所有场外证券交易市场(其中包括地方证券交易中、金融工具交易场所5、中介机构三、证券市场的分类(一)按交易地点和参加人(二)按其组织形式2、场内交易市场(证券交易所)交易，实施自律管理的法证券交易所的交易规则：/.(三)按上市条件1、一板市场：也称为主板市场，指传统意义上的证券市场(通常指股票市场)，是一个国家或地区证券发行、上市及交易的主要场所。主板市场先于创业板市场产生，二者既相互区别又相互联系，是多层次市场的重要组成部分。相对创业板市场而言，主板市场是资本市场中最重要的组成部分，很大程度上能够反映经济发展状况，有“晴雨表”之称。主板市场对发行人的营业期限、股本大小、盈利水平、最低市值等方面的要求标准较高，上市企业多为大型成熟企业，具有较大的资本规模以及稳定的盈利能力。2、二板市场：又称“第二板”，是与一板市场相对应而存在的概念，主要针对中小成长性新兴公司而设立，其上市要求一般比“一板”宽一些。与主板市场相比，二板市场具有前瞻性、高风险、监管要求严格、具有明显的高技术产业导向等特点。国际上成熟的证券市场与新兴市场大都设有这类股票市场，国际上最有名的二板市场是美国纳斯达克市场,中国大陆目前没有。它的明确定位是为具有高成长性的中小企业和高科技企业融资服务，是一条中小企业的直接融资渠道，是针对中小企业的资本市场。与主板市场相比，在二板市场上市的企业标准和上市条件相对较低，中小企业更容易上市募集发展所需资金。二板市场的建立能直接推动中小高科技企，报括优化资源配置，促进产业升级等作用，而对企业来讲，上市除了融通资金外，还有提高企业知名度、分担投资风险、规范企业运作等作用。建立第二板市场，是完善风险投资体系，为中小高科技企业提供直接融资服务的重要一环。3、三板市场：即代办股份转让业务，是指经中国证券业协会批准，由具有代办非上市公司股份转让业务资格的证券公司采用电子交易方式，为非上市公司提供的特别转让服务，其服务对象为中小型高新技术企业。其作用：发挥证券公司的中介机构作用，充分利用代办股份转让系统现有的证券公司网点体系，方便投资者的股份转让，为投资者提供高效率、标准化的登记和结算服务，保障转让秩序，依托代办股份转让系统的技术服务系统，避免系统的重复建设，降低市场运行成本和风险，减轻市场参与者的费用负担。三板市场这一名字为让业务资格的证券公司营业网点开立账户，并与证券公司签订股份转让委托协议书。持有已退市公司股票的投资者要进入三板市场转让股份，也要开立此账户。第四讲证券上市的概念与意义(一)概念证券上市是指已公开发行的股票、债券等有价证券，经证券交易所依法审核同意后，在交易所公开挂牌交易的(二)意义证券上市对上市公司的意义1、可以提高上市公司的商业信誉和知名度。2、可以为公司筹措更多的资金，降低发行成本。3、可以促进公司改善经营管理，提高经济效益。/证券上市对投资者的意义理。减少投资风险。3、上市证券的流通性强，便于投资者变现。市的条件股票上市条件：指法律所规定的公司发行的股票在证券交易所集中竞价交易所必须达到的标准。①股票经国务院证券管理机构批准已公开发行；、股票上市的程序(一)上市申请为股票的公司债券或法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券上市交易，应聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。、上市报告书。2、申请股票上市的股东大会决议。4、公司营业执照。6、法律意见书和上市保荐书。7、最近一次的招股说明书。(二)上市核准(三)签订上市协议证交所与上市申请人签订上市协议，确定上市日期，明确双方权利义务，交纳上市费用。(四)进行上市公告阅。(一)股票上市的暂停1、股票上市暂停的概念股票上市暂停，又称停牌，是指已获准上市的股票，因公司一定事由的发生，由证券交易所决定或自动停止其在交易所的集中竞价交易的情形。自动暂停上市：公司在增发股票、发放股息红利期间、召开股东大会期间。技术性停牌：达涨跌停板、市场有异常情况。股票强制暂停上市的法定事由：⑴公司股本总额、股权分布等发生变化，不再具备上市条件。如公司股票上市后，其股本总额减少，低于人民币3000万元等。上市公司股权分布发生变化不再具备上市条件是指：社会公众持有的股份低于公司股份总数/⑵公司不按规定公开其财务状况，或者对财务会计告作虚假记载，可能误导投资者。⑶公司有重大违法行为。⑸证券交易所上市规则规定的其他情形。二、股票上市的终止1、股票上市终止的概念证券上市终止，又称停牌，是指已获准上市的证券，因公司发生法定事由，由证券交易所决定终止其上市资格的情2、股票上市终止的原因股票上市终止的原因⑴公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条正。据悉，从9月1日之后⑷公司解散或者被宣告破产；⑸证券交易所上市规则的其他情形。3、股票上市终止的决定证券上市终止的决定由证券交易所作出。对该决定不服的，可以向证券交易所设立的复核机构申请复核。第五讲一、证券交易的基本程序(一)开户1、开户的概念2、开户的分类开设证券账户开设资金账户(二)委托1、委托的种类(1)市场指令(2)价格限制指令(3)时间限制指令(4)损失停止指令2、委托的内容账户、证券简称或代码、买卖、数量、价格等。3、委托的方式柜台递单委托、电话自动委托、电脑自动委托、远程终端委托4、委托的执行(三)成交(四)清算和交割“中央结算、净额交收”(五)过户二、证券公司的业务行为限制1、证券经纪业务、证券承销业务、证券自营业务和证券资产管理业务应分开办理，不得混合操作。/3、证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。5、证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。6、证券公司及其从业人员不得未经过其依法设立的营业场所私下接受客户委托买卖证券。第六讲一、证券交易代理1、证券交易代理的概念、特点证券交易代理：是指证券经营机构接受客户委托、代理客户买卖证券的行为。①证券经营机构是证券经纪商，代理被代理人从事证券买卖行为；②证券经营机构不垫资金，不赚差价，也不承担风险；③证券经营机构向交易双方收取佣金。2、法律对证券交易代理的具体要求①客户交易结算资金管理。证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行，以每个客户的名义单独立户管理。证券公司不得将客户的交易结算资金和证券归入其自有财产。禁止任何单位和个人以任何形式挪用客户的交易②经纪业务委托与执行。证券公司办理经纪业务，应当置备统一制定的证券买卖委托书，供委托人使用。采取其他委托方式的，必须作出委托记录。客户的证券买卖委托，不论是否成交，其委托记录应当按照规定的期限，保存于证券公司。证券公司接受证券买卖的委托，应当根据委托书载明的证券名称、买卖数量、出价方式、价格幅证券交易中确认交易行为及其交易结果的对账单必须真实，并由交易经办人员以外的审核人员逐笔审核，保证账面证券余额与实际持有的证券相一致。(案例中向客户出具虚假的成交报告单)证券公司的从业人员在证券交易活动中，执行所属的证券公司的指令或者利用职务违反交易规则的，由所属的证券公司承担全部责任。(案例中营业部或从业人员的行为造成，由所属的证券公司承担全部责任)诈客户。④资料管理。证券公司应当妥善保存客户开户资料、委托记录、交易记录和与内部管理、业务经营有关的各项资料，任何人不得隐匿、伪造、篡改或者毁损。上述资料的保存期限不得少于二十年。第210条：“证券公司违背客户的委托买卖证券、办理交易事项，或者违背客户真实意思表示，办理交易以外的其他事项的，责令改正，处以一万元以上十万元以下的罚款。给客户造成损失的，依法承担赔偿责任。”证券的，责令改正，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足十人员和其他直接责任人员给予警告，撤销任职资格或者证券从业资格，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。”二、证券交易自营1、证券交易自营的概念、特点证券交易自营：是指证券经营机构以自己的名义和账户买卖证券的行为。①证券经营机构是证券自营商，以自己名义买卖证券；②运用自有资金或自有运营资金买卖证券；③谋取差价收入，自负风险。2、法律对证券交易自营的具体要求①遵循慢走规则第86条：通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到百分之五时，应当在该事实发生之日起三日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面该上市公司，并予公告；在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。投资者持有或者通过协议、/加或者减少百分之五，应当依照前款规定进行报告和公告。在报告期限内和作出报告、公告后二日内，不得再行买卖②限期买卖第47条：上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，卖出该股票不受六个月时间限并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三万元的，处以三万元以上三十万元以证券公司为前款规定的违法行为提供自己或者他人的证券交易账户的，除依照前款的规定处罚外，还应当撤销直接负责的主管人员和其他直接责任人员的任职资格或者证券从业资格。第193条：发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、万元以上三十万元以下的罚款。发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定报送有关报告，或者报送的报告有虚假记载、误导性陈发行人、上市公司或者其他信息披露义务人的控股股东、实际控制人指使从事前两款违法行为的，依照前两款三、融资融券交易中国证监会发布《证券公司融资融券业务试点管理办法》(以下称《试点管理办法》)和《证券公司融资融券业点。融资融券业务，是指证券公司向客户出借资金供其买入证券、出借证券供其卖出的经营活动。客户向证券公司借入资金买入证券、借入证券卖出的交易活动，则称为融资融券交易，又称信用交易。融资融券业务是对证券公司融资融券交易又分为融资交易和融券交易两类。投资者向证券公司借入资金买入证券，为融资交易；投资者向证券公司借入证券卖出，为融券交易。融资融券交易与大家熟悉的普通证券交易，主要有以下几点区别：保；而从事融资融券交易时，其与证券公司之间不仅存在委托买卖的关系，还存在资金或证券的借贷关系，因此还要事先以现金或证券的形式向证券公司交付一定比例的保证金，并将融资买入的证券和融券卖出所得资金交付证券公司，作为担保物。三是投资者从事普通证券交易时，风险完全由其自行承担，可以买卖所有在证券交易所上市交易的证券；而从约定的范围内买卖证券。券交易前，证券公司应当了解该投资者的身份、财产与收入状况、证券投资经验和风险偏好等内容。对于不满足证/券公司征信要求、在该公司从事证券交易不足半年、交易.结算资金未纳入第三方存管、证券投资经验不足、缺乏风险承担能力或者有重大违约记录的投资者，以及证券公司的股东、关联人，证券公司不得向其融资、融券。142条：证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批根据《管理办法》，只有取得证监会融资融券业务试点许可的证券公司，方可开展融资融券业务试点。未经证监会批准，任何证券公司不得向客户融资、融券。《试点管理办法》规定，证券公司开展融资融券业务试点必须经证监会批准，未经批准，任何证券公司不得向客户融资融券，也不得为客户与客户、客户与他人之间的融资融券活动提供任何便利和服务。申请开展融资融券业务试点的证券公司，必须具备已经被中国证券业协会评审为创新试点类公司、从事证券经纪业务三年以上、经营行为规范、财务状况良好等七项条件。证券公司申请融资融券业务试点，应当具备下列条件：(二)公司治理健全，内部控制有效，能有效识别、控制和防范业务经营风险和内部管理风险；涉嫌违法违规正被证监会立案调查或者正处于整改期间的情形；(七)已制定切实可行的融资融券业务试点实施方案和内部管理制度，具备开展融资融券业务试点所需的专业人员、技术系统、资金和证券。4、投资者进行融资融券交易前，应做什么准备工作？投资者向证券公司融资、融券前，应当按照《管理办法》等有关规定与证券公司签订融资融券合同以及融资融券交易风险揭示书，并委托证券公司为其开立信用证券账户和信用资金账户。根据《管理办法》的规定，投资者只能选定一家证券公司签订融资融券合同，在一个证券市场只能委托证券公司为其开立一个信用证券账户。5、融资融券期限最长是多少？为了控制信用风险，证券公司与投资者约定的融资、融券期限最长不得超过6个月。券？得超出证券交易所规定的范围。股票作为融资买入、融券卖出标的证券的，应当符合下列条件：①在交易所上市交易满三个月；④在过去三个月内没有出现下列情形之一：⑴日均换手率低于基准指数日均换手率的20%；⑵日均涨跌幅平均值与基准指数涨跌幅平均值的偏离值超过4%；⑤窗体顶端窗体底端股票发行公司已完成窗体顶端窗体底端股权分置改革；⑥股票交易未被交易所实行特别处理；⑦交易所所规定的其他条件。第七讲一、上市公司信息公开制度的概念上市公司信息公开制度，又称信息披露制度，是指上市公司在证券发行和交易过程中，依法向社会公众公开一切与证券发行和交易有关的重要信息的法律制度。/2、应依法公开的信息是上市公司的信息。3、应依法公开的信息种类、范围由法律规定。二、上市公司信息公开制度的意义1、上市公司信息公开是投资者合法利益的重要保障。2、上市公司信息公开是防止证券诈欺的重要条件。3、上市公司信息公开制度能够促使公司加强内部管理。4、上市公司信息公开有助于提高公众对资本市场的信心。三、上市公司信息公开制度的要求1、上市公司公开的信息应真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。2、上市公司公开的信息，必须是公司的最新真实状况。3、上市公司的信息公开应符合市场公正性的要求。四、上市公司信息公开的范围、方式和程序(一)招股说明书与上市公告招股说明书招股说明书封面2、招股说明书内容2、上市公告书(二)定期公告(三)临时报告之一——重大事件公告证券法第六十七条：发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告，并予公告，说明事下列情况为前款所称重大事件：2公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；3公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；4公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况；8持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；9公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；10涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；11公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查，公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施；机构规定的其他事项。(四)临时报告之二———公司收购公告上市公司信息公开的例外1、法律、法规予以保护并允许不予坡露的商业秘密。2、证监会在调查违法行为过程中获得的非公开的信、文件。3、根据法律法规可以不予公开的其他信息。定期公告上市公司收购公告出现误导消澄清公告15立即至少在相同范围澄清招股说明书上市公告书挂牌日前2个工作日件公告阶段信息时间方式第八讲一、虚假陈述行为(一)虚假陈述的概念及分类虚假陈述是指信息披露义务人违反信息披露义务，在提交或公布的信息披露文件中作出违背事实真相的陈述或者记载。特征：1、是特定义务主体实施的行为。发行人、保荐人、上市公司或者其他信息披露义务人。2、是一种特殊的行为状态。虚假陈述既包括行为人的作为，即做出背离事实真相的陈述和记载；也包括法应作陈述和记载的事项未作记载和陈述；还包括不适时地披露信息。3、存在于信息披露文件。4、是违背信息披露义务的行为。5、可以是故意行为，也可以是过失行为。按行为性质分：虚假记载、误导性陈述、重大遗漏。(二)虚假陈述的法律责任1、行政责任：责令改正，给予警告，没收业务收入，罚款，情节严重的，暂停或者撤销相关业务许可。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，罚款；情节严重的，撤销任职资格或者证券从业资格。2、民事责任：给投资者造成损失的，依法承担赔偿责任。二、欺诈客户行为证券交易中的欺诈客户行为：是指在证券交易中，证券公司及其从业人员违背客户真实意思，损害客户利益的特征：1、行为主体是证券公司及其从业人员；3、可以由故意或过失造成。(一)行为表现：1、违背客户的委托为其买卖证券；2、不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件；3、挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金；4、未经客户的委托，擅自为客户买卖证券，或者假借客户的名义买卖证券；5、为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖；6、利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息；7、其他违背客户真实意思表示，损害客户利益的行为。(二)法律责任：欺诈客户行为给客户造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。责令改正，没收违法所得，并处罚款；撤销任职资格或者证券从业资格。/暂停或者撤销证券自营业务许可.令改正，给予警告，没收业务收入，并处以业务收入一倍以上五倍以下的罚款；情节严重的，暂停或者撤销相关业务许可。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款；情节严重的，撤销任职资格或者证券从业资格。载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，给予警告，并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定报送有关报告，或者报送的报告有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，给予警告，并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。发行人、上市公司或者其他信息披露义务人的控股股东、实际控制人指使从事前两款违法行为的，依照前两款件、年董事、监事、高级管理人证明自己没有过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过