二级建造师法规之合同一章讲义

二级建造师-法规之合同一章讲义2023/5/27二级建造师法规之合同一章讲义合同法的原则和分类

一、合同法的基本原则

3.公平原则

a.订立合同时，公平原则确定双方的权利和义务，不得滥用权利，不得欺诈，不得，不得假借订立合同恶意进行磋商；b.根据公平原则确定风险的合理分配；c.根据公平原则确定违约责任；

4.诚实信用原则a.订立合同时，不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为；b.履行合同时，当事人根据诚实信用，及时通知协助，提供必要的条件，防止损失扩大，保密的等义务。c.合同终止后，根据诚实信用的原则，履行通知、协助、保密的义务，称为后契约义务。

5不得损害社会公共利益原则（自愿的原则下要不损害社会公共利益）二级建造师法规之合同一章讲义合同法的原则和分类

二、合同法的调整范围1.广义合同和狭义合同的区别狭义合同：两个以上的民事主体之间设立，变更，终止债权关系的协议；（债权合同）广义合同：两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事关系权利义务的协议；（物权合同，劳动合同，行政合同）现行合同法只调整狭义合同

2.不受现行合同法调整的合同，a.身份关系合同（婚姻合同/，收养合同）；b.行使行政管理权的行政合同（政府特许经营合同，税款代扣合同，公益捐赠合同，行政奖励/补偿合同）不属于平等自愿原则注意：政府以平等的民事主体签订的合同受合同法调整（政府采购合同）C.劳动合同（劳动法）d.政府间协议（国际法）

二级建造师法规之合同一章讲义合同法的原则和分类

三、合同的分类1.有名合同与无名合同（合同法规定的15类合同属于有名合同，法律规定名称，有具体规则。建设工程施工合同属于有名合同）（常态时大量属于无名合同）2.双务合同（买卖，租赁，借款）和单务合同（赠与合同，借用合同）双方是否负给付义务3.有偿合同（买卖）与无偿合同（赠与，借用）4.诺成合同（委托合同，勘查设计合同）与实践合同（保管合同，定金合同）合同的成立是否必须交付标的物为区分

二级建造师法规之合同一章讲义合同法的原则和分类

三、合同的分类5.要式合同（建设工程合同）与不要式合同合同的成立是否必须采取一定行式为标准6.格式合同和非格式合同按条款是否预先拟定。格式合同，又称为定式合同，附和合同或一般交易条件，它是当事人一方与不特定的多数人进行交易预先拟定的，不允许相对人对内容做任何的变更。对格式条款有两种解释的，应当做出不利于提供格式条款的一方。

格式条款和非格式条款不一致的，采用非格式条款。7.主合同与从合同主合同是指不需要其他的合同即独立存在的合同，从合同以其他合同为存在前提。二级建造师法规之合同一章讲义1下列原则中，不属于《合同法》规定的基本原则的是（）。A平等、自愿原则B等价有偿原则C诚实信用原则D不损害社会公益原则2甲、乙、丙、丁四人对合同法中的自愿原则各抒己见，请问下列表述中错误的是（）。A甲：自愿就是绝对的合同自由B乙：自愿是在法定范围内的自由C丙：自愿不能危害社会公共利益D丁：自愿不得有损社会公共道德3甲、乙、丙、丁四人讨论如何完整、准确理解合同法中的公平原则，请问下列表述错误的是（）。A甲：公平包括当事人双方的权利义务要对等B乙：公平包括合同风险的分配要合理C丙：公平包括当事人双方法律地位一律平等D丁：公平包括合同中违约责任的确定要合理5某建筑公司成功中标市房管局的办公楼工程项目，签订施工合同时，双方风险的分配、违约责任的约定明显不合理，严重损害了乙方的合法权益。则该施工合同的签订违反了合同法原则中的（）。A平等原则B公平原则C诚实信用原则D自愿原则练习题

二级建造师法规之合同一章讲义6某建筑公司低价中标市房管局的办公大楼工程项目，签订施工合同时，房管局坚持要特别约定该合同在履行过程中不允许变更或解除。则该施工合同的签订违反了合同法原则中的（）。A平等原则B公平原则C诚实信用原则D自愿原则7某工程施工合同签订时，建设单位隐瞒了本工程项目土地使用权的问题，合同履行中，施工单位串通监理方在施工中偷工减料。上述行为违反了合同法原则中的（）。A平等原则B公平原则C诚实信用原则D自愿原则8依照合同法理论，狭义的合同是指（）。A劳动合同B物权合同C债权合同D身份合同9下列协议中，适用《合同法》的是（）。A收养协议B监护协议C工程承包协议D婚姻关系协议练习题

二级建造师法规之合同一章讲义1依当事人之间是否互负义务，合同可以分为双务合同。下列合同中属于单务合同的是（）。A买卖合同B赠与合同C建设工程施工合同D勘察设计合同按照不同的标准，可以将合同划分为不同的种类，下列分类中，建设工程施工合同所属的分类包括A.有名合同B.双务合同c.单务合同D.无偿合同E有偿合同依当事人之间权利义务是否存在对价关系，合同可以分为有偿合同和无偿合同。下列合同中，属于无偿合同的是（）a.买卖合同；b.赠与合同；c.无偿借用合同；D.租赁合同E.施工合同

练习题

二级建造师法规之合同一章讲义合同的订立（要约）

一、要约的定义1.定义：在商业活动中又称发盘、发价、出盘、出价、报价。就是希望与他人订立合同的意思表示。发出要约的为要约人，接受要约的人称为受要约人。二、要约发生法律效力必须具备的条件1.要约人是特定当事人以缔结合同为目的向相对人所做的意思表示；（要约人必须是可以确定的主体）2.要约内容应当具体（包含使合同成立的条款）确定（要约内容必须明确，不能含糊不清）；3.要约应表明一旦经受要约人承诺，要约人受该意思表示约束三、要约邀请（又叫要约引诱）行为人做出的邀请他方向自己发出要约的意思表示。a.要约邀请虽然也是为订立合同做准备，是为了引发要约，而本身不是要约。（招标公告，拍卖公告，一般商业广告，寄发价目表，招标说明书等）b.商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

二级建造师法规之合同一章讲义合同的订立（要约）四、要约的生效1.要约的形式a.书面形式（信函，电报，传真，电邮，寄送订货单）b.口头（电话，当面）C.行为2.生效（要约开始发生法律效力）要约到达受要约人时生效。a.口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力；b.书面形式的要约自到达受要约人时发生效力；C.采用电邮的形式，收件人指定特定系统接收电文的，电邮进入该特定系统的时间（视为到达时间）；如果未制定特定系统，则电邮进入收件人任何系统的首次时间（视为到达时间）

二级建造师法规之合同一章讲义合同的订立（要约）

五、要约的撤回、撤销和消灭

3.消灭（要约生效后，因特定事由使其丧失法律效力）a.要约人依法撤销要约b.拒绝要约的通知到达要约人（通知，保持沉默）要约因（受要约人特定）拒绝而消灭；如果要约人未确定特定人（悬赏公告），不因某特定人表示拒绝而丧失效力。c.承诺期限届满，受要约人未做出承诺；

要约人在要约中确定了承诺期间，该期间届满要约丧失效力。若要约人未确定承诺期间，经过合理期间后丧失效力。d.受要约人对要约内容做出实质性变更（新要约）二级建造师法规之合同一章讲义合同的订立（承诺）

一、定义

受要约人同意要约的意思表示。要约一经承诺并送达于要约人，合同即告成立。二、构成条件1.承诺必须有受要约人向要约人做出；

（除受要约人及授权代理人外的第三人做出的，不是承诺）2.承诺应在要约规定的期限内做出3.承诺的内容和要约的内容一致。

不能做实质性变更（合同标的，质量，数量，价款或履行地点，凡是，违约责任等）如果变更的，属于新要约。非实质性变更，除要约人及时反对，或要约表明承诺不得对要约的内容作任何变更的，承诺有效。

4.承诺的方式必须符合要约要求

承诺应当以通知的方式做出，根据交易习惯或者要约表明可以通过行为（预付价款，装运货物或开始进入工地）做出的承诺的除外。

二级建造师法规之合同一章讲义合同的订立（承诺）

三、承诺超期与承诺延误

承诺超期指受要约人主观上超过承诺期限而发出承诺导致承诺延迟到达要约人；受要约人超过承诺期限发出的承诺，除要要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。承诺延迟指受要约人发出的承诺由于外界原因而延迟到达要约人。受要约人承诺延迟的情形，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺外，改承诺有效。四、承诺生效1.要约确定期限的，承诺应当在期限内到达要约人。2.未确定承诺期限的。a.要约以对话方式做出的，即时做出承诺（除另有约定）b.非对话方式的，合理期限。五、承诺的撤回撤出承诺的通知应当在到达要约人之前或同时到达要约人。承诺一到达，即发生效力，合同随之成立。所以承诺只能撤回，不能撤销。二级建造师法规之合同一章讲义合同的一般条款

一当事人的名称或姓名和住所

自然人经常居住地和户口所在地不一致的，以户口所在地为准。法人以主要办事机构所在地或主要营业地为住所。二、标的（财产，行为，工作成果）三、数量四、质量五、价款或酬金六履行期限、地点（建设工程项目所在地）和方式七、违约责任八、解决争议的方法（仲裁和法院诉讼之间）二级建造师法规之合同一章讲义合同的形式

1.当事人在合同履行过程中订有数份合同，当事人就同一建设工程中另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。2、法律法规规定或者当事约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务的，对方接受的，该合同成立。

二级建造师法规之合同一章讲义缔约过失责任一、定义

一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使合同不成立，或者虽已成立但被确认无效或被撤销时，造成确信该合同有效成立的当事人信赖利益损失，而依法承担的民事责任（赔偿责任，发生在订立合同阶段）二、构成缔约过失责任的条件1.发生在订立合同的过程中2.当事人违反了诚实信用原则所要求的义务（例如保密）3.受害方的信赖利益遭受损失（相信可能立约而发生费用）

二级建造师法规之合同一章讲义缔约过失责任三、缔约过失责任适用情形

1.假借订立合同，恶意进行磋商2.故意隐瞒与订立合同有关的重要实施或者提供虚假情况；3.违反有效要约或要约邀请，违反初步协议，未尽保护，照顾，通知保密等附随义务，违反强制缔约义务；4.泄露或不正使用商业秘密。二级建造师法规之合同一章讲义1.某网站发布消息，一工程拟进行施工招标，欢迎具备相关条件的潜在投标人积极投标，则此消息的性质属于。a.要约b.要约邀请c承诺d合同某建材供应商先后向某建筑公司发出三份销售建筑材料的宣传资料，第一份资料的内容具体介绍多种建筑材料的规格，价格和性能；第二份资料比第一份资料的内容增加了销售合同的一般条款，内容具体明确，但没有建材供应商的联系方式和地址，第三份资料补充了以上内容。则根据《合同法》的规定：1.第一份资料不构成要约的原因是（）A.要约人不特定b受要约人不特定B要约内容不明d.不具有订立合同的意思2.第二份资料不构成要约的原因是（）A.要约人不特定b受要约人不特定B要约内容不明d.不具有订立合同的意思3第三份资料的性质属于A.要约B承诺C合同D要约邀请甲单位以电子邮件向乙单位发出要约，乙单位收到后以电子邮件对甲单位承诺。根据合同法的规定，乙单位有四个电子邮件信箱并没有特别指明。则甲单位要约生效的时间为。A.电子邮件进入乙单位任一电子邮箱的首次时间；B.电子邮件进入乙单位四个电子邮箱的最后时间；C.乙单位知道已经收到电子邮件的时间；D.乙单位知道电子邮件内容的时间。练习题

二级建造师法规之合同一章讲义1.按照《合同法》，下列关于要约和与承诺的相关规定的表述中，正确的是（）A.要约不可以撤回；B要约不可以撤销；C.承诺不可以撤回；d.承诺不可以撤销；某建材供应商先后向某建筑公司发出一份销售建筑材料的要约，建筑公司对要约的内容做出如下变更，其中属于非实质性变更的是（）：1.第一份资料不构成要约的原因是（）A.建材的规格型号；b建材的质检标准C建材的外包装，装潢D建材的交货方式。某承包商向保险公司投保建筑工程一切险，在合同的履行中发现部分格式条款和非格式条款不一致，此时，应当（）A.以承包商的理解为准B以保险公司的理解为准C以格式条款为准d以非格式条款为准在缔约过程中，一方故意隐瞒与订立合同有关的重要事实，给对方造成损失的，应当承担的责任是（）a.违约责任b缔约过失责任c无过错责任d合同责任练习题

二级建造师法规之合同一章讲义合同的效力-合同的生效一、合同的成立

合同成立指当事人完成了签订合同过程。并就合同内容协商一致。二、合同成立和合同生效的区别1.合同成立是合同生效的前提条件。（如果合同不成立，不可能生效，但是合同成立，不一定生效）2.合同成立体现了当事人的意志，合同生效体现了国家意志（符合法律认可的效力，强调合同内容合法性）三、合同成立的一般条件1.存在订约当事人2.订约当事人对主要条款达成一致；3.经历要约与承诺两个阶段二级建造师法规之合同一章讲义合同的生效四、合同成立的时间

各方当事人签字或者盖章不在同一时间的，最后一方签字或者盖章时合同成立。采用信件，电邮等形式的，可以在合同成立之前签订确认书。

五、合同成立的地点1.承诺生效的地点为合同成立的地点；2.采用电邮的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，经常居住地为合同的地点；3.合同书订立合同的，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点。4.当事人另有约定的，按照约定。二级建造师法规之合同一章讲义合同的效力-合同的生效五、合同生效的条件1.订立合同的当事人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力；

当事人（法人）超越经营范围签订的合同，法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营及法律法规禁止经营的除外。2意思表示真实3.不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害公共利益；4.具备法律所要的形式订立合同的程序和合同的表现形式。例如：依法成立的合同，自成立时生效。法律法规规定应当办理批准，登记等手续生效的，依照其规定。二级建造师法规之合同一章讲义无效的合同一、定义

无效合同指合同已经成立，但是不符合法律法规的要件而不予承认和保护的合同。特征:1.合同自始无效（从订立时就无效）2.绝对无效（当事人不能通过同意或追认使其生效）3.当然无效（法院和仲裁机构可以主动审查其无效）4.合同无效，可能是全部无效，也可能是部分无效；

部分无效的，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。5.合同无效。不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

二级建造师法规之合同一章讲义无效的合同二、无效合同的原因1、一方以欺诈手段订立合同，损害国家利益

（国家利益并不是民事交易中国有企业的利益。）

2、一方以胁迫手段订立合同、损害国家利益

3、恶意串通、损害国家、集体或第三人利益4、以合法形式掩盖非法目的（无论是否造成损害）5、损害社会公共利益6违反法律、行政法规的强制性规定

a.不得以地方性法规为依据；2.任意性规范并不导致合同无效。

欺诈的故意欺诈行为被欺诈方因此错误认识错误认识因此行为损害国家利益胁迫的故意胁迫行为胁迫行为是非法受胁迫者因胁迫订立合同损害了国家利益二级建造师法规之合同一章讲义无效的合同三、无效的免责条款1.造成对方人身伤害的

不允许当事人以免责条款的方式事先约定免除责任。2.因故意或者重大过失造成对方财产损失的四合同无效的法律后果1.返还财产2.折价补偿3.赔偿损失4.收归国库所有二级建造师法规之合同一章讲义可变更、可撤销合同一、定义因意思表示不真实，法律允许撤销人通过行使撤销权，使已经生效的合同效力归于消灭或使合同内容变更。二、无效合同的区别1.时间不同。无效合同从订立起就无效。而可变更、可撤销合同撤销之前存在效力，尤其对无撤销权一方具完全约束力；2.无效合同不取决于当事人是否主张无效。而可撤销和合同取决于具有撤销权人是否向法院或仲裁机构主张行使撤销权，以及是否被支持。二级建造师法规之合同一章讲义可变更、可撤销合同三、导致合同变更或撤销的原因

1.重大误解

合同当事人因自己过错（如误认，或不知情）对合同的内容发生错误认识而订立了合同造成重大损失的情形。构成条件

a.表意人因为误解做出了意思表示；b.误解是重大的；c.误解是表意人自己的过失造成的；d.误解不应是表意人故意发生的。二级建造师法规之合同一章讲义可变更、可撤销合同三、导致合同变更或撤销的原因

2.显失公平

一方当事人利用优势或利用对方没有经验，致使双方的权利、义务明显不对等，是对方遭受重大不利，而自己获得不平衡的重大利益。构成条件

a合同在订立时就显失公平（订立之时，而非订立之后）；b.合同的内容在客观上利益严重失衡；c.受有过高利益的当事人在主观上具有利用对方的故意。二级建造师法规之合同一章讲义可变更、可撤销合同三、导致合同变更或撤销的原因

3.因欺诈胁迫而订立的合同

a.损害国家利益无效合同。B未损害国家利益作为可撤销合同处理。

4乘人之危而订立的合同未损害国家利益

指一方当事人乘对方处于危难之际，为牟取不正当利益，迫使对方做出不真实的意思表示，从而严重损害对方利益的行为，构成要件为：a.不法行为乘对方危难或者急迫之际逼迫对方。b.受害人因为自身危难或者急迫而订立合同。c.不法行为人所获得的利益超出了法律允许的程度。二级建造师法规之合同一章讲义可变更、可撤销合同四、撤销权行使

1、行使撤销权的主体

a.重大误解或县失公平的可以由任一方提出；b.欺诈、胁迫或乘人之危的，由受损害一方提出。五、撤销权的判定

a.撤销权人请求变更的，法院或者仲裁机构不得撤销；b.当事人申请撤销的，法院可以变更。

六、撤销权的消灭条件

1.具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；2.具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确或以自己行为放弃撤销权。

二级建造师法规之合同一章讲义效力待定合同

一、定义

合同成立后，是否具有效力还未确定，有待于其他行为或事实使之确定的合同。二、区别

1.和无效合同的区别

无效合同存在违法性，其不具有效力是自是开始的，不会因其他行为产生法律效力。效力待定合同无违法性，只是效力尚未确定，法律并不强行干预，合同效力的权利赋予当事人或者真正权利人。

2.和可撤销合同的区别

a.可撤销合同被撤销前，有效。而效力待定合同欠缺某种生效条件，是否有效未确定。b.可撤销合同只能通过法院或仲裁机构撤销。效力待定合同通过私人之间的行为（追认，催告）或者一定事实来确定效力。

二级建造师法规之合同一章讲义效力待定合同

三、效力待定合同的类型1、限制民事行为能力人（未经法定代理人事先同意）依法不能独立签订的合同（纯获利益除外）2、无权代理人以被代理人名义订立的合同

以上两种情况相对人催告法定代理人或被代理人1个月内确认，未作表示，视为拒绝追认，合同没有效力。合同追认前，善意相对人有撤销的权利，撤销应以通知方式做出。3.越权订立的合同

法人或者其他组织的法定代表人，负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道的以外，该代表行为有效。

4、无处分权人所订立的合同所有权人才有对财产的处分权（如转让）。无处分权人只有占有和使用权。合同须经权利人追认或订立合同后取得处分权，才有效。否则，合同不生效。二级建造师法规之合同一章讲义附条件合同和附期限合同一、附条件合同

合同中约定了一个条件，并且把该条件的成就或不成就作为合同效力发生或者消灭的根据的合同。根据条件对合同效力的影响，可将所附条件分为生效条件和解除条件。

二、附期限合同

合同中设定一定的期限，并且把未来期限的到来作为合同效力发生或者消灭的根据的合同。根据所附期限，分为生效期限和终止期限。二级建造师法规之合同一章讲义1.2007年3月1日，某大学向本市某建筑公司发出全面维修教学楼的要约，3月5日建筑公司法人来到大学就要约协商确认并签订了合同。下列表述中，错误的是A.承诺生效的时间是3月1日B承诺生效的地点是大学C.合同成立的时间是3月5日d.合同成立的地点是大学某建筑公司与某钢铁厂于2007年2月5日签订钢材购销合同，而钢铁厂将劣质钢材以优质价格出售给建筑公司蒙受损失，根据规定：1.该合同的性质属于（）A.无效合同b部分无效合同C效力待定合同D可变更可撤销合同。2如果该合同的履行使国家利益收到损害，该合同的性质属于（）A.无效合同b部分无效合同C效力待定合同D可变更可撤销合同。3.无论该合同无效、被撤销或终止，均不影响合同中有关A.主要权利条款的效力b主要义务条款的效力C.违约责任条款的效力d.解决争议方法的条款的效力4.该建筑公司于2007年3月8日得知自己有撤销权，则下列有关其撤销权消灭的表述中正确的是，该公司（）a.2008年2月5日前未行使撤销权b2008年3月8日前未行使撤销权c.未明确表示是否放弃撤销权d未明确表示是否继续履行该合同练习题

二级建造师法规之合同一章讲义下列关于效力待定合同的表述中正确的是（）A.代理人以被代理人名义订立的合同B限制民事行为能力人独立订立的合同C.财产所有权人处分自己财产的合同d.法定代表人未超越权限订立的合同李某擅自与王某签订合同将朋友余某委托其照看的一套单元房转让，则下列关于该转让合同效力的表述中，正确的是（）1.该合同的性质属于（）A.合同无效b合同部分有效C余某追认则合同有效D余某死亡则合同有效。某工程项目的施工合同中约定，如该工程获得鲁班奖，则甲方奖励乙方一辆汽车。下列表述中正确的是（）a.该合同属附期限的合同b该合同属附条件的合同c.所附期限是否到来有其可能性d所附条件是否成就具有必然性多选下列关于合同生效的要件中，正确的是（）a.当事人的主体资格要合格；b.当事人的意思表示要真实c.合同不违反法律、行政法规d合同不损害社会公共利益e.具备法律要求的合同形式

练习题

二级建造师法规之合同一章讲义合同的履行

合同履行的规定抗辩权代位权二级建造师法规之合同一章讲义合同履行的规定一、合同履行的主体1.履行主体包括完成履行的一方（履行人）和接受履行的一方（履行受领人）。a.第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任；b.债务人未向第三人履行债务或者债务履行不符合约定，应当向债权人承担违约责任。二级建造师法规之合同一章讲义合同履行的规定二、合同条款空缺1.定义：所签订的合同中约定的条款存在缺陷或者空白点，使得当事人无法按照所签订的合同履约的法律事实。2.解决合同条款空缺的原则合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。二级建造师法规之合同一章讲义合同履行的规定三、解决合同条款空缺的具体规定。1.质量要求不明确的，按照国家标准，行业标准履行，没有国家行业标准的，按通常标准或符合合同目的的特定标准履行；2.价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。依法应当实行政府定价或者政府指导价的，按规定执行。

a.合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价；b逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行；c.逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行，价格下降的，按照原价格执行。二级建造师法规之合同一章讲义合同履行的规定三、解决合同条款空缺的具体规定。3.履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币的一方所在地履行，交付不动产的，不动产所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行；4.履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；5.履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行；6.履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担。二级建造师法规之合同一章讲义抗辩权一、定义

双务合同履行中，如果一方或者双方具有法律规定的事由的话，法律授权当事人可以私力救济（可以拒绝履行自己的义务来保护自己的合法利益，而不承担违约责任）单务合同中，受损害方可以需求公力救济。所以，单务合同不存在抗辩权。二、抗辩权的分类同时履行抗辩权先履行抗辩权不安抗辩权

二级建造师法规之合同一章讲义同时抗辩权一、定义

在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在当事人另一方未为对待给付前，有权拒绝先为给付的权利。当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

成立条件

1.由同一双务合同产生互负的债务。（不可用于其他合同）2.在合同中未约定履行次序。3.当事人一方未履行义务；4.对方的对待给付是可能履行的义务（没有履行的可能性，就存在同时抗辩的问题，而是按法律规定解除合同）

三同时抗辩权的行使和效力

1.由当事人行使，法院不能依职权主动行使；2.对方没有履行或提出履行前，可以拒绝履行。当对方履行时，应当恢复履行。（阻却对方请求权，而不能消灭对方请求权）二级建造师法规之合同一章讲义先履行抗辩权一、定义

当事人互负债务，有先后履行顺序。先履行一方未履行或者履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝先履行一方的履行要求。

成立条件

1.由同一双务合同产生互负的债务。（不可用于其他合同）2.履行债务有先后次序，有后履行的一方实施。3.有义务先履行债务的一方未履行或履行不符合约定。三同时抗辩权的行使和效力

1.当事人行使时可以采取明示，或者采取默示。2.他方未履行义务前，可拒绝自己履行义务，不承担违约责任。不消除合同的效力，对方履行后，先履行抗辩权消灭。二级建造师法规之合同一章讲义不安抗辩权一、定义

先履行合同的一方因后履行合同一方欠缺履行债务能力或信用，而拒绝履行合同的权利

成立条件

1.由同一双务合同产生互负的债务。（不可用于其他合同）2.履行债务有先后顺序，由履行顺序在先的当事人行使。3.履行顺序在后的一方履行能力明显下降，有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形。a.经营状况严重恶化。B.转移财产，抽逃资金以逃避债务。C丧失商业信誉。D有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。4.履行顺序在后的没有提供适当的担保。三同时抗辩权的行使和效力

1.中止履行的一方，需有举证的责任。2.中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保的，应当恢复履行。对方在合理期限内未恢复履行能力或提供担保的，可以解除合同。二级建造师法规之合同一章讲义代位权一、定义

债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。（行使范围以债权人的债权为限，行使费用由债务人承担）、特征

1.代位权针对的是债务人的消极行为，及怠于行使对次债务人的债权的消极行为；2.代位权是债权人以自身名义向此债务人提出请求（不是债权人向债务人，也不是债务人向此债务人）3.代位权的行使方式必须是在法院里提起代位权诉讼，而不能通过诉讼以外的其他方式来行使。三、代位权的成立条件

1.债权人对债务人的债权合法；2.债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害；3.债务人的债权已到期4.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权;(基于扶养、抚养、赡养、继承产生的请求权和劳动报酬，退休金，抚恤金、安置费、人身保险等）二级建造师法规之合同一章讲义代位权四、代位权的行使的效力1.原债务链中，如果原债务人的债务人向原债务人履行债务，原债务人拒绝受领时，则债权人有权代原债务人受领；2.接受后，应当将财产交换原债务人，而不能直接独占财产；3.由原债务人向债权人履行其债务；4.如果原债务人不主动履行债务是，债权人可请求强制履行受偿。二级建造师法规之合同一章讲义甲乙双方签订某建材买卖合同，约定执行政府知道价，于2004年6月1日前交付完毕，6月1日的政府指导价是2500元/吨，但甲方直至2004年8月1日才交货，此时政府的指导价是2800元/吨，结算时应按照（）来计算A.2800元/吨b2650元/吨C2500元/吨D2200元/吨。某工程签订的钢材购销合同，由于条款中未约定交货地点，双方又无法补充协商确定交货地点，则供货商备齐钢材后，应（）a.将钢材送到施工现场b将钢材送到发包人办公所在地c.将钢材送到发包人仓库d通知发包人自提

某施工单位于某汽车销售公司签订合同，约定5月30日施工单位付给公司100万元预付款，6月30日公司给施工单位交付汽车。到了5月30日，施工单位发现公司已停业，经营状况恶化，此时施工单位可以行使（）以维护自己的权益a.同时履行抗辩权b.先履行抗辩权c.不安抗辩权d预期违约抗辩权

乙欠甲50万元长期未还，乙有套价值50万元房产，突然乙在未清偿债务的情况下将住房以10万元的价格卖给了他人，此时甲要行使撤销权，应当在（）行使a.从知道或应该知道撤销事由之日起1年内；b从知道或应该知道撤销事由之日起2年内；c.从撤销事由发生之日起1年内；d从撤销事由发生之日起2年内；

练习题

二级建造师法规之合同一章讲义甲乙双方签订某钢材买卖合同，约定甲先付款，乙后发货。当合同的履行期限届至，甲因担心收不到货而未付款，于是乙在发货期限届之时也未发货。则乙行使的权利是（）A.先履行抗辩权b同时履行抗辩权C不安抗辩权D撤销权甲欠乙30万元，甲将其名下的某处房产以30万元出售给丙，房屋过户后甲迟迟没有要求丙支付房款。甲欠款到期时，以财务困难为由不还乙欠款，则乙可以（）a.要求丙向甲支付30万元b直接要求丙向自己支付30万元c.以自己的名义向人民法院请求，要求丙支付30万d以甲的名义向人民法院请求，要求丙支付30万

甲乙于04年5月签订木材买卖合同，约定甲04年7月1日交货，乙7月4日付款。6月中旬甲有确切证据证明乙经营状况恶化，提出中止合同，乙不同意。然而甲7月1日未交货。则下列表述正确的是（）a.甲有权中止履行合同，让后要求乙在一定期限内提供适当担保，乙不提供的，甲可以解除合同；b.如果乙提供一定的担保，甲仍有权拒绝履行合同，直至乙恢复履约能力；c.甲有权解除合同；d.甲无权中止合同，乙有权追究甲的违约责任。

练习题

二级建造师法规之合同一章讲义合同的变更、转让和权利义务终止一、定义

狭义的合同变更通常表现为对合同某些条款的修改和补充。而广义的合同变更通常还要包括合同主体的变更。（改换债务人或债权人，实质上是合同的转让）二、变更的类型

1.约定变更：当事人协商一致，可以变更合同。2.法定变更:特定条件下，当事人可以不必经过协商而变更合同（例如：货物交付前，托运人可以要求承运人中止运输，返还货物，变更交货地点。。等）三、合同变更的条件

1.合同关系已经存在；2.合同内容需要变更3.经合同当事人协商一致，或者法院裁决、仲裁庭裁决，或者援引法律直接规定；4符合法律、法规要求的方式。

合同的变更二级建造师法规之合同一章讲义四、合同变更的效力

1合同变更的效力仅限于发生变更的部分，已经发生变更的以变更后为准；2.已经履行的部分不因合同变更而丧失法律依据；3.未变更部分继续原有的效力；4合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。合同的变更二级建造师法规之合同一章讲义一、定义

合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或者部分转让给他人。二、合同转让的类型1.合同权利转让（债权转让，债权让与）包括合同权利部分转让和合同权利全部转让2.合同义务转让（债务承担，债务转移）包括合同义务部分转让和合同义务全部转让3.合同权利义务概括转让（概括承受，概括转移）包括合同权利义务全部转移和合同权利义务部分转移合同的转让二级建造师法规之合同一章讲义三、合同转让的特征

1.只是合同主体（当事人）发生变化，不涉及合同权利义务内容变化；2.转让的核心在于处理好合同当事人之间，以及原合同当事人中的转让人与原合同的当事人之外的受让人之间，因合同转让而产生的权利义务关系。四、导致合同权利义务转让的事由1.以法律规定产生的权利转让（例如，遗产包括被继承人的合同权利依法转让给继承人）；2.以法律行为而发生转让（合同原债权人，债务人与第三人就合同权利义务转让达成一致）合同的转让二级建造师法规之合同一章讲义一、定义

不改变合同权利义务内容的基础上，享有合同权利的当事人将其权利转让给第三人享有。二、条件

1.须存在有效的债权，（无效合同或者已经被终止的合同不产生有效的债权，不产生债权转让。）2.被转让的债权应当具有可转让性。不得转让的：a.根据合同性质不得转让；b.按照当事人的约定不得转让；c.按照法律规定不得转让的合同权利不可具有转让性。合同权利的转让二级建造师法规之合同一章讲义三、转让的效力

1.受让人称为合同新的债权人。

有效的合同转让使原债权人脱离原合同，受让人取代其法律地位而成为新的债权人。但是，在债权部分转让时，只发生部分取代，而由转让人和受让人共同享有合同债权。

2.其他权利随之转移

a.从权利随之转移；

债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。b.抗辩权随之转移；（债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。）c.抵消权的转移。合同权利的转让二级建造师法规之合同一章讲义一、概述不改变合同权利义务内容的基础上，承担合同义务的当事人将其义务转由第三人承担。二、债务转移的条件1.被转移的债务有效存在；（不存在，无效，已经终止的不能转让）

2.被转移的债务具有可转移性；（以下不可转移的合同）

a.某些合同债务与债务人的人身有密切联系（如以特别人身信任为基础的合同委托监理合同）；b.当事人特别约定合同债务不得转移；c.法律强制性规范规定不得转让债务（主体结构不得分包）；

3.须经债权人同意合同债务的转让二级建造师法规之合同一章讲义三、债务转移的效力

1.承担人成为合同新债务人；

若承担人不履行债务，承担人直接向债权人承担违约责任，原债务人脱离合同关系。

2.抗辩权随之转移；

债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

3.从债务随之转移；

债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。合同债务的转让二级建造师法规之合同一章讲义一、合同权利义务概括转移的概念合同当事人一方将其合同权利义务一并转让给第三方，由第三方继受这些权利义务。区分为：

全部转移：合同当事人原来一方将其权利义务全部转移给第三人。

部分转移：合同当事人原来一方将其权利义务部分转移给第三人。二、权利义务转让的条件1.转让人与承受人达成合同转让协议；2.原合同必须有效；3.原合同为双务合同；4.符合法定的程序；（当事人一方经对方同意，可以将自己的合同权利义务转移给第三人。如;债务转移必须对方同意）三、企业的合并和分立涉及权利义务的概括转移

1.法定的权利义务概括转让，不需要取得合同相对人的同意；2.企业分立的对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带责任；

合同权利义务的概括转让二级建造师法规之合同一章讲义债权人转让权利后，债务人的抗辩权可以向（）主张A.债权人b债务人C让与人D受让人下列合同中，债务人可以将合同债务转移的是（）a.委托合同b施工合同c.借贷合同d演出合同d以甲的名义向人民法院请求，要求丙支付30万

下列关于合同权利义务概括转移的说法中，正确的是（）a是合同的当事人一方将其合同权利义务一并转移给第三人，由该第三人概括的继受这些权利和义务；b只能转移全部合同权利和义务c.只能基于当事人之间的合同行为发生d.不包括企业合并的情形下列关于合同债务转移效力的表述中，不正确的是（）a.合同债务转移后，承但人称为合同新的债务人；b.合同债务转移后，从债务也随之转移；c.合同债务转移后，抗辩权也随之转移d合同债务转移后，抵消权也随之转移

练习题

二级建造师法规之合同一章讲义一、概述

合同权利和义务归于消灭，合同关系不复存在。

注意：合同的权利义务终止，不影响合同中结算、清理条款和独立存在的解决争议办法的条款（如仲裁条款）的效力。二、因解除而终止的合同权利义务1.合同解除的概念

具备解除条件时，因合同当事人一方或双方的意思表示，使有效成立的合同效力消灭的行为。

2.合同解除的分类A.协议解除（双方解除，合意解除）

双方人协商一致即可。以新的合同来解除原合同。

B单方解除

合同权利义务的终止二级建造师法规之合同一章讲义一、单方解除的分类

1.单方约定解除

合同约定的解除情形出现时，享有解除权的一方以单方意思表示使合同解除。（条件双方人在订立合同时预先设定）

2单方法定解除

法律的直接规定行使解除权。法定解除的条件如下：a.因不可抗力致使不能实现合同目的；b.在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，这种行为称为预期违约；c.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；d.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。

合同权利义务的终止-单方解除二级建造师法规之合同一章讲义二、程序

1.法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。2.法律没有规定的或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。3.当事人按规定解除合同的，应当通知对方。合同在通知到达时解除。4.解除人和相对人均有权请求法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。三、法律后果

1.尚未履行的债务，终止履行。2.已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取补救措施，并有权要求赔偿损失。四其他终止合同的原因履行终止，抵销终止，提存终止，免除债务终止，混同终止。合同权利义务的终止-单方解除二级建造师法规之合同一章讲义下列对于合同权利义务终止的说法正确的是（）A.合同终止会引起合同权利义务客观上不复存在；B.合同权利义务终止是合同责任的终止C.合同权利义务终止就终止了合同的经济往来结算条款的效力D.合同权利义务终止后合同的遗留问题无须再处理发生下列事件后，其中允许解除合同的是（）a.法定代表人变更B.当事人一方发生合并，分立c.由于不可抗力致使合同不能履行d.作为当事人一方的公民死亡或作为当事人一方的法人终止。

练习题

二级建造师法规之合同一章讲义一、定义

合同当事人不履行合同或履行合同不符合约定而应承担的民事责任。1.主观要件

不论主观上是否有过错（主观的故意或损失），只要造成违约的事实均应承担违约的法律责任。

2.客观要件（出现客观的违约事实）违约责任实行严格责任原则（有违约行为即构成违约责任，只有在育免责事由的时候才可以免除违约责任）。二、违约责任的本质不完全在于对违约方的制裁，而在于对被违约方的补偿。即补偿性。三、违约行为的分类1.单方违约与双方违约2.实际违约与预期违约

违约责任二级建造师法规之合同一章讲义三、承担违约责任的特殊情形1.预期违约（先期违约）

当事人一方在合同约定的期限届满之前，明示或默示将来不能履行合同。构成条件a.违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限截止前；b.违约导致合同的目的落空。

2双方违约由违约方向非违约方各自独立的承担自己的违约责任。

3.因第三人原因的违约

当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任，当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。违约责任二级建造师法规之合同一章讲义四、承担违约责任的基本行式1.继续履行

非违约方有权要求其按合同约定继续履行合同，但建立在能够并应该实际履行的基础上（例如金钱债务）

当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，双方可以要求履行。由下列情形的除外：

a.法律上或事实上不能履行；b.债务的标的不适于强制履行或履行费用过高；c.债权人在合理的期限内未要求履行。

2.采取补救措施（修理，更换，重做，退货，折价等）3.赔偿损失损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。违约责任二级建造师法规之合同一章讲义五、违约金和定金1，违约金（约定违约金和法定违约金）当事人在合同中或订立合同后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。违约金低于或高于损失可以由当事人请求法院和仲裁机构予以增加或减少。

2、定金合同当事人一方预先支付给对方的款项，担保合同债权的实现。对定金的约定属于合同的从合同。给付定金一方不履行约定债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

3.违约金和定金的选择

当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。违约责任二级建造师法规之合同一章讲义一、定义

不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。（地震，洪水，战争，暴乱，特定的政府行为）1.当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明；2.当事人一方违约后，对方应当采取措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿；3.当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。二、违约责任的免除

1.约定的免责（合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条款，即免责条款。）以下无效。a.造成对方人身伤害；b.因故意或重大过失造成对方财产损失的。

2.法定的免责

因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任（法律另有规定的除外）。当事人迟延履行发生不可抗力的，不能免除责任。

不可抗力及违约责任的免除二级建造师法规之合同一章讲义一、定义

担保源于债权人对债务人的不信任。担保合同称为从合同，与之相对应的约定主债务的合同则称为主合同。

1.主合同无效，则从合同无效。2.主合同消失，从合同消失；3.主合同有效，担保合同不一定有效。二、担保的行式1.保证2.定金3.抵押：抵押不转移对抵押物的占有。可以是第三人，也可以是债务人。4.质押：可以是第三人也可以是债务人，将抵押物交质权人保管。5.留置：比如运输等，一定是债务人的动产作为担保。合同的担保二级建造师法规之合同一章讲义1根据《合同法》规定，违约责任采取（）原则。A过错责任原则B全面履行原则C公平合理原则D严格责任原则2违约责任的规定可以弥补守约方因对方违约而蒙受的损失，符合（）。A平等原则B自愿原则C公平原则D诚实信用原则3施工合同履行过程中出现以下情况，当事人一方可以免除违约责任的是（）。A因为三通一平工期拖延，发包方不能在合同约定的时间内给承包商提供施工场地B因为发包方拖延提供图纸，导致工期拖延C因为发生洪灾，承包方无法在合同约定的工期内竣工D因为承包方自有设备损坏，导致工期拖延练习题

二级建造师法规之合同一章讲义4乙方当事人的违约行为导致工程受到损失，甲方没有采取任何措施减损，导致损失扩大到5万元。甲方与乙方就此违约事实发生纠纷，经过鉴定机构鉴定，乙方的违约行为给甲方造成的损失是2万元，如果当时甲方采取相应的措施可以终止损害，但需支付1万元措施费用。就以上事实，乙方应该向甲方赔偿损失（）万元。A1B2C3D5（2）如果当时甲方采取措施防止损失的扩大而支付了1万元措施费用，那么该笔费用应由（）承担。A违约方B非违约方C双方各一半D依据责任的大小双方分担5甲乙双方的施工合同约定工程应于2007年5月10日竣工，但是乙方因为管理不善导致工程拖期，在5月20日到5月25日该地区发生洪灾，造成工期一再拖延，最后竣工时间为2007年5月31日。甲方在支付乙方工程费用时，拟按照合同约定扣除因乙方工程拖期的违约费用，那么甲方应该计算（）天的拖期违约损失。A15B16C17D21练习题

二级建造师法规之合同一章讲义6甲与乙之间签订一买卖合同，依照约定，甲运货上门。甲遂委托丙履行运输义务，在运输过程中，因另外一辆汽车的司机丁违章逆行，将丙驾驶的车辆撞毁，货物灭失。在本案中，乙应要求（）承担违约责任。A甲B丙C丁D丙与丁9甲与乙签订了一份合同，后乙将自己的债务转移给丙，并征得甲的同意，现丙履行债务的行为不符合合同的约定，甲有权请求（）承担违约责任。A请求丙承担违约责任B请求乙