法律职业资格之法律职业主观题能力检测A卷附答案

法律职业资格之法律职业主观题能力检测A卷附答案

大题（共20题）一、案情：在一起伤害案中，一审法院查明下面的情况：林乙将面包厂的柴油机排烟筒对着李某家而引起纠纷。李某要求移开烟筒，林乙未予理睬，李某遂自己将烟筒拔去。为此林乙和李某发生争吵，林乙的哥哥林甲到场后，从李某手中夺下小板凳猛击李某的头部，林乙用木棍击打李某的右额。李某因颅脑损伤死亡。于是一审法院以故意伤害罪判处林甲死刑，缓期两年执行，判处林乙无期徒刑。林甲不服，以没有用板凳打击李某头部，李某是林乙用木棍打击头部致死为由提起上诉。高级人民法院审理后认为原判认定事实正确，但定性不当，故改判林甲、林乙故意杀人罪，维持原判。判决生效后，林甲后来又发现有新的证据表明案件认定的事实不清，因而不断进行申诉。省高级人民法院依法受理该申诉材料后，认为符合《刑事诉讼法》的有关规定，遂由该院院长决定由作出生效判决的合议庭按再审程序审理。经审理认为致命伤不是用板凳打击所致，原判认定林甲故意杀人事实不清，证据不足，撤销对林甲的定罪量刑，宣告其无罪。由于林乙并没有申诉，因此对林乙并没有审查。问题：1．高级人民法院作出的二审裁决程序是否合法?2．本案林甲申诉的理由是否合法?3．谁可以提起申诉?林甲应当向谁提起申诉?4．省高级人民法院决定再审后，再审期间是否要停止原判决的执行?5．本案的再审程序是否正确?如果有错误，请改正。【答案】二、【案例一】某县公安局接到群众举报，称县工商局一科长家赵彦有巨额存款及多处房产，与其工资收入明显不符。后该案在侦查过程中，收集到大量证据材料，包括320万元的存折；三处房屋的房产证；赵彦单位出具的工资收入证明以及邻居王勤提供的证言，称经常看到有一些陌生人出入赵彦住宅；邻居张强证言，称赵彦生活极度奢华。赵彦辩称其存折和房产均是继承海外亲属的遗产所得。问题：1．县公安局接到举报后应如何处理？2．分析本案中存折和房产证分别属于证据种类和分类中的哪一种？3．分析本案中两个证人证言的证据分类。4．如果审查起诉阶段，王勤提出其证言是由于侦查人员对其进行威胁所做，赵彦也提出其供述期间曾遭受刑讯逼供，如经查属实，检察院应当如何处理？5．本案中的证明责任应如何分担？【答案】三、2014年8月16日，A县人民医院门急诊大楼建设项目经A县住建委立项批准。规划方案于2014年10月14日，经县规划委员会审定通过。2016年4月23日，规划方案在建设现场周边进行了公示，并于5月5日公布了《行政权力告知书》。富达商住楼居民张某等36户，认为该建筑侵害了自己的相邻权，向县住建委提出听证申请。县住建委拒绝听证，2016年8月10日，县住建委向A县人民医院颁发了《建设工程规划许可证》和《建筑工程施工许可证》。36户业主不服两个行政许可行为，向市住建委申请复议。市住建委于2016年10月19日作出维持复议决定。36户业主仍然不服，向法院提起诉讼。问题：1.本案的被告是谁？为什么？2.本案原告如何起诉？法院如何处理3.A县人民医院是否有权作为第三人参加诉讼？如果可以，在诉讼中的地位如何？4.如何确定本案的管辖法院？5.本案的审理对象是什么？举证责任如何分配？6.如果法院经审理认为，县住建委的行政许可行为违法，但是A县人民医院门急诊大楼建设项目已经完工并投入使用，则本案应当如何判决？【答案】四、材料一：必须坚持法治建设为了人民、依靠人民、造福人民、保护人民，以保障人民根本权益为出发点和落脚点，保证人民依法享有广泛的权利和自由、承担应尽的义务，维护社会公平正义，促进共同富裕。(摘自《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》)材料二：据上海市公安局静安分局微博消息：2018年10月13日，杨某在其住宅内直播时，篡改国歌曲谱，以嬉皮笑脸的方式表现国歌内容，并将国歌作为自己所谓“网络音乐会”的“开幕曲”。上海市公安局静安分局依法对杨某处以行政拘留5日。《中华人民共和国国歌法》第15条规定，在公共场合故意篡改国歌歌词、曲谱，以歪曲、贬损方式奏唱国歌，或者以其他方式侮辱国歌的，由公安机关处以警告或者十五日以下拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。?问题：根据以上材料，谈一谈自由的限度。【答案】五、汪有钱、王大款和戴美丽决定合作经商。三人商定，将成立两家企业，并拟定了企业名称“飞天法律教育培训有限公司”(以下简称“飞天公司”)、“向美而生美容普通合伙机构”(以下简称“向美美容”)。为筹备飞天公司的成立，汪有钱以个人名义租下盼盼公司管理的大厦办公室一间，约定月租金2万元。两个月后，由于对法律培训市场失去信心，三人决定放弃飞天公司的筹建。盼盼公司4万到期租金债权未得到偿付。汪、王、戴三人设立“向美美容”进展顺利，三人依约缴付了出资后，该合伙企业获得了工商登记，领取了营业执照。三人推选王大款为合伙事务执行人。开业不久，顾客艾美在该美容院做微整形手术时，王大款指定欠缺相关资质的美容师小紫操作。由于小紫操作失误，致使艾美左眼失明。因就赔偿金额协商未果，艾美向法院起诉“向美美容”，索赔100万。经查，艾美与美容院签订的书面格式合同中有如下条款：“微整形手术有风险，顾客自愿接受微整形手术的，美容院不承担手术失败的赔偿责任。因服务所产生的纠纷，由王大款户籍所在地A市人民法院管辖”。该条款未以特殊字体标识，美容院也无法证明曾就此条款提请艾关注意。根据以上案情，回答以下问题：1．盼盼公司是否可向汪有钱主张租金?为什么?2．盼盼公司可否要求汪、王、戴三人承担连带责任?为什么?盼盼公司能否以设立中的飞天公司为被告?为什么?3．艾美与美容院之间是否存在有效的管辖协议?为什么?4．格式合同中的免责条款是否有效?为什么?5．艾美可以如何向美容院主张自己的权利?6．艾美可否要求美容师小紫承担责任?为什么?7．艾美可否直接以汪、王、戴为共同被告要求承担连带责任?为什么?如艾美以美容院作为被告提起诉讼，法院是否应追加三合伙人为共同被告?为什么?8．如法院判决美容院承担100万赔偿责任，而美容院全部资产仅有10万元，那么，艾美可如何向汪、王、戴三合伙人主张权利?9．假定法院判决美容院承担100万赔偿责任后，美容院未履行生效判决，则艾美可否要求执行法院直接执行三合伙人的个人财产?艾美应提出何种执行主张?【答案】六、甲银行诉乙、丙、丁、戊借款担保合同纠纷案【答案】七、案情：李某（女，26岁）是某县机关干部。某日，李某因有事骑自行车外出。晚上8点多钟还在赶回县城的路上。当她走到两个村庄之间的荒野时，一个强壮的农民（男，25岁）拿着一把铁锨站在路旁。强壮的农民借着月光看上了李某骑的自行车，这个农民拦下了李某，要求她把自行车留下。李某看到自己孤立无援，对方身体强壮，手中还拿着铁锨，就答应将自行车给农民，同时提出：自行车上绑着的气筒是自己借别人的，想把气筒解下来还给别人。农民答应了李某的要求。李某开始解气筒，放松警惕的农民高兴地打量着将要到手的自行车，刚解下气筒的李某趁农民不备，用气筒猛力向农民头上砸去，农民被砸晕，李某骑上自行车赶紧跑。当来到前边一个村庄时，李某不敢再继续赶回县城，看到村口一家农户亮着灯就拐了进去。农户家中有母女两人，李某诉说了刚才遇见的情况，母女很同情她的遭遇，母亲就劝李某住下来，明天天亮再走，李某答应。母亲拉亮屋子里间的电灯，铺好床，安排李某和自己的女儿在一个床上睡下。女孩子因为是在自己家，很快就睡着了，李某因为刚才的惊吓，一直睡不着。过了一段时问，李某听见院子里这家的母亲和一个男子正在讲话。李某听见男子问母亲院子中的自行车是谁的，母亲叙说了刚才李某来家中投奔的经过。男子说刚才拦路抢劫的就是自己。男子叫蔡某，正是这家的儿子。蔡某和母亲商量要把李某杀了，否则，李某回到县城报案，自己就要坐牢，母亲最后答应了蔡某的要求。母亲告诉蔡某李某躺的位置，要求蔡某不要开灯，进去直接把李某杀了算了。李某听到蔡某和他母亲的对话后很着急，但又不敢出去，怕出去就被蔡某母子杀掉。就在蔡某找杀人工具时，李某自己和这家已经睡着的女儿调换了睡觉的位置。蔡某不敢开灯，进到屋子里间，拿刀向床上母亲所说的李某所躺的位置砍去，结果把自己的妹妹当作李某给砍死了。然后，蔡某摸黑将尸体装进麻袋，和母亲一起出去掩埋。趁蔡某母子出去掩埋尸体的时间，李某赶紧骑上自行车逃跑，连夜赶回了县城。问题：1．本案中蔡某构成哪些犯罪?并分析犯罪形态。2．蔡某的母亲构成哪些犯罪?3．请分析李某在荒野用气筒击打蔡某头部行为的性质和李某与蔡某的妹妹调换睡觉位置行为的性质。李某在这两次行为中构成犯罪吗?如果李某构成犯罪，构成何罪?【答案】八、(2008年)案情：张某与王某因口角发生扭打.张某将工某打成重伤。检察院以故意伤害罪向法院提起公诉，被害人王某同时向法院提起附带民事诉讼。问题：1.如果一审宣判后，张某对刑事部分不服提出上诉.王某对民事部分不服提出上诉，第二审人民法院在审理中发现本案的刑事部分和附带民事部分认定事实都没有错误，但适用法律有错误.应当如何处理？2.如果一审宣判后，检察院对本案刑事部分提起了抗诉，本案的附带民事部分没有上诉。第二审人民法院在审理中发现本案民事部分有错误，第二审人民法院对民亊部分应如何处理？3.如果一审宣判后，本案的刑事部分既没有上诉也没有杭诉，王某对本案附带民事部分提起了上诉，在刑事部分已经发生法律效力的情况下，第二审人民法院在审理中发现本案的刑事部分有错误，第二审人民法院应如何处理？4.如果一审官判后.王某对附带民事部分判决上诉中增加了独立的诉讼要求，张某在二审中也对民事部分提出了反诉，第二审人民法院应当如何处理？5.如果在一审程序中，法院审查王某提起的附带民事诉讼请求后.认为不符合提起附带民事诉讼的条件，法院应当如何处理？6.如果法院受理了附带民事诉讼，根据我国《刑事诉讼法》及司法解释相关规定，对一审过程中附带民事诉讼的调解，法院应当如何处理？【答案】九、[案例]被告人侯某，男，30岁，农民。侯某在与人斗殴中，用铁棍将于某右膝关节击伤，致使于某右膝关节严重骨折，后经治疗痊愈，但于某右腿行走不便，留下终身残疾。在刑事诉讼过程中，被害人于某提起附带民事诉讼，要求被告人侯某赔偿经济损失。县人民法院经过审理，判处被告人侯某有期徒刑5年，并赔偿被害人于某全部医疗费用。判决宣告后，被告人未上诉，县人民检察院也未抗诉，但附带民事诉讼原告人于某认为县人民法院判处附带民事，诉讼被告人侯某只赔偿医疗费显系偏轻，针对民事判决部分提出上诉，要求判处侯某赔偿全部医疗费外，还应赔偿误工费、营养费等其他经济损失。此案上诉期过后，县人民法院认为刑事判决部分巳经发生法律效力，于是将侯某交付监狱执行。问题：该县人民法院在附带民事诉讼原告上诉时，将被告人侯某交付监狱执行刑事判决部分是否正确？并请说明理由。【答案】一十、案情：张某、赵某、许某、邢某、魏某5人共同设立了甲有限责任公司，并制定了公司程。该章程规定：公司注册资本为人民币500万元；5名股东认缴的出资额均为100万;出资形式均为货币；股东应在章程制定后1个月内缴付所有出资款。张某、赵某、许、邢某4名股东都按时足额纳了出资款，只有魏某仅缴了一半的款项。公司成立后，第一取得利润45万元（提取公积金后的税后利润）。公司向4名股东分配红利后，也分给了某相应的红利。但公司第二年经营业绩不佳，严重亏损。公司以全部资产清偿了相关债务尚拖欠乙公司300万元债务和丙公司200万元债务，乙丙公司多次上门讨债，但均被甲公以无力偿债为由加以拒绝。两天后，公司股东会以魏某未尽股东义务为由，将其开除。两后，公司获得一笔巨额投资，营业开始好转，但股东许某的经济状况却每况愈下，为担保身的债务，还将股权质押给了债权人王某。后许某无力还债，王某便诉诸人民法院申请强执行。法院按照强制执行程序直接将股权转让给了王某，并责令公司变更股东名册中的相记载。公司作了相应变更后，但未向公司登记机关办理变更登记。3个月后，许某与谭某订了股权转让合同，并将其出资证明书转让给了谭某，谭某在支付了全部股款后便向公司张股东权利，王某知晓后，与谭某、许某发生了争议。问题：1.在甲公司无力偿债的情况下，债权人乙丙公司应采取何种法律措施来维护自身合法益？2.公司股东会以魏某未尽股东义务为由，将其开除的做法符合法律规定吗？为什么？3.股东许某与其债权人王某签订的股权质押合同何时生效？4.法院的执行程序有哪些违法之处？为什么？5.假设法院的执行程序合法，则在许某、谭某和王某的纠纷中，谁最终能够成为甲公的股东？为什么？【答案】一十一、案情：江某系某市一无业游民，一日晚，江某在酒后回家途中，看到胡某孤身一人行走，便上前挑衅，后发生争执，江某卡住其颈部，致其窒息。江某以为胡某已死，遂前往其住处附近的区法院投案，称自己杀了人。区法院值班人员告诉江某，法院不受理杀人案，让他去公安局。江某在去公安局的路上，想到杀人要偿命，便乘出租车逃往外地。胡某醒后，敲开附近居民的门，居民立即向公安机关电话报警，公安局的值班人员问：“人死了没有?”得知人没死后，值班人员便说：“知道了，等上班后处理。”后胡某多次向公安机关控告，公安机关答复说，只有抓到嫌疑人才能立案，遂决定不立案。胡某又告到检察院，检察院则建议公安机关立案，公安机关置之不理。胡某只好向法院起诉，法院又让胡某找公安机关。问题：本案中法院、公安机关、检察院进行的诉讼程序有何不当?并说明理由。【答案】一十二、美森公司成立于2009年，主要经营煤炭。股东是大雅公司以及庄某、石某。章程规定公司的注册资本是1000万元，三个股东的持股比例是5︰3︰2；各股东应当在公司成立时一次性缴清全部出资。大雅公司将之前归其所有的某公司的净资产经会计师事务所评估后作价500万元用于出资，这部分资产实际交付给美森公司使用；庄某和石某以货币出资，公司成立时庄某实际支付了100万元，石某实际支付了50万元。大雅公司委派白某担任美森公司的董事长兼法定代表人。2010年，赵某欲入股美森公司，白某、庄某和石某一致表示同意，于是赵某以现金出资50万元，公司出具了收款收据，但未办理股东变更登记。赵某还领取了2010年和2011年的红利共10万元，也参加了公司的股东会。2012年开始，公司经营逐渐陷入困境。庄某将其在美森公司中的股权转让给了其妻弟杜某。此时，赵某提出美森公司未将其登记为股东，所以自己的50万元当时是借款给美森公司的。白某称美森公司无钱可还，还告诉赵某，为维持公司的经营，公司已经向甲、乙公司分别借款60万元和40万元；向大雅公司借款500万元。2013年11月，大雅公司指示白某将原出资的资产中价值较大的部分逐渐转入另一子公司美阳公司。对此，杜某、石某和赵某均不知情。此时，甲公司和乙公司起诉了美森公司，要求其返还借款及相应利息。大雅公司也主张自己曾借款500万元给美森公司，要求其偿还。赵某、杜某及石某闻讯后也认为利益受损，要求美森公司返还出资或借款。问题：1．应如何评价美森公司成立时三个股东的出资行为及其法律效果？2．赵某与美森公司是什么法律关系？为什么？3．庄某是否可将其在美森公司中的股权进行转让？为什么？这种转让的法律后果是什么？4．大雅公司让白某将原来用作出资的资产转移给美阳公司的行为是否合法？为什么？5．甲公司和乙公司对美森公司的债权，以及大雅公司对美森公司的债权，应否得到受偿？其受偿顺序如何？6．赵某、杜某和石某的请求及理由是否成立？他们应当如何主张自己的权利？【答案】一十三、案情：甲欲出卖自家的房屋，但其房屋现已出租给张某，租赁期还剩余1年。甲将此事告知张某，张某明确表示，以目前的房价自己无力购买。甲的同事乙听说后，提出购买。甲表示愿意但需再考虑细节。乙担心甲将房屋卖与他人，提出草签书面合同，保证甲将房屋卖与自己，甲同意。甲、乙一起到房屋登记机关验证房屋确实登记在甲的名下，且所有权人一栏中只有甲的名字，双方草签了房屋预购合同。后双方签订正式房屋买卖合同约定：乙在合同签订后的5日内将购房款的三分之二通过银行转账给甲，但甲须提供保证人和他人房屋作为担保；双方还应就房屋买卖合同到登记机关办理预告登记。甲找到丙作为保证人，并用丁的房屋抵押。丁与乙签订了抵押合同并办理了抵押登记，但并没有约定担保范围。甲乙双方办理了房屋买卖合同预告登记，但甲忘记告诉乙房屋出租情况。此外，甲的房屋实际上为夫妻共同财产，甲自信妻子李某不会反对其将旧房出卖换大房，事先未将出卖房屋的事情告诉李某。李某知道后表示不同意。但甲还是瞒着李某与乙办理了房屋所有权转移登记。2年后，甲与李某离婚，李某认为当年甲擅自处分夫妻共有房屋造成了自己的损失，要求赔偿。甲抗辩说，赔偿请求权已过诉讼时效。问题：1.在本案中，如甲不履行房屋预购合同，乙能否请求法院强制其履行？为什么？2.甲未告知乙有租赁的事实，应对乙承担什么责任？3.如甲不按合同交付房屋并转移房屋所有权，预告登记将对乙产生何种保护效果？4.如甲在预告登记后又与第三人签订房屋买卖合同，该合同是否有效？为什么？5.如甲不履行合同义务，在担保权的实现上乙可以行使什么样的权利？担保权实现后，甲、丙、丁的关系如何？6.甲擅自处分共有财产，其妻李某能否主张买卖合同无效？是否可以主张房屋过户登记为无效或者撤销登记？为什么？7.甲对其妻李某的请求所提出的时效抗辩是否成立？为什么？【答案】一十四、(2008年四川）问题：从法律意识与法律职业的关系的角度，简述社会主义法治理念教育的重要性。答题要求：1.观点正确，表述完整、准确；2.不少于400字。【答案】一十五、案情：犯罪嫌疑人魏某因涉嫌贪污罪，被A直辖市检察机关立案侦查，在立案之后，魏某收到风声，逃至国外，通缉1年后无法到案。为了减少国家财产的损失，检察院要求法院启动没收违法所得程序。经查，魏某的财产集中在他位于A直辖市的6000平方米大别墅中，请根据刑事诉讼法及相关司法解释的内容，回答以下问题。问题：1.没收违法所得启动程序的条件有哪些？2.检察院申请进行的没收违法程序，由哪个人民法院进行管辖？是否需要开庭审理？3.在没收违法所得的程序中，如果魏某到案，法院应当如何处理？4.假设本案被告人魏某没有逃跑，被检察院以贪污罪起诉至人民法院，如果审理过程中，被告人出逃，法院能否直接没收违法所得？应当如何处理？如果审理被告人死亡，法院能否直接没收违法所得？应当如何处理？【答案】一十六、高某（女，22岁）是某中外合资公司总经理秘书，具有大学本科学历，精通英语，业务能力强，而且相貌气质俱佳。在工作过程中，因工作需要常与总经理一同出差，引起总经理妻子陈某的嫉恨。陈某多次在电话中辱骂高某，甚至到公司对高某进行谩骂。一日，陈某故意来到高某回家必经之路超市的门口，待高某外出返家时，陈某便上前当众大骂高某。高某开始一直沉默不言，后来陈某抓住高某的衣服进行厮打，并将其衣服扯破，致高某当众受到巨大屈辱。高某实在不堪忍受，便猛地将陈某推倒在地，刚好陈某头部撞在了一块石头上。后经治疗，花去医疗费2万余元。高某的精神也受到了刺激，卧床休息半个月后才逐渐恢复正常。陈某向区人民法院提起自诉，并提起附带民事诉讼，法院审查后，认为犯罪事实清楚，有区法医活体检验鉴定中心对陈某的伤情作出的鉴定意见为轻伤的法医鉴定书证明，决定开庭审判。经过两次合法传唤，自诉人陈某无正当理由拒不到庭，法院判决宣告终止审理。一周过后，陈某不愿再起诉，但陈某的父亲再次向法院起诉，法院认为犯罪事实清楚，有足够证据，再次决定开庭审判。审判过程中，被告人高某以侮辱罪对自诉人陈某提出反诉，法院以刑事案件不得反诉为由拒绝受理。高某一气之下离家出走，下落不明。法院经缺席判决，以故意伤害罪判决被告人高某管制6个月，赔偿经济损失7000元。高某得到消息，在法定期限内向中级人民法院提起上诉，上诉过程中，上诉人提起反诉，二审法院受理后，经书面审理后，依法作出终审判决，以故意伤害罪判处上诉人管制4个月，赔偿经济损失7000元，被上诉人陈某犯侮辱罪，判处管制2个月，并由人民法院执行。在本案中，有哪些地方违反刑事诉讼程序的规定？【答案】一十七、案情：甲某（20岁）、乙某（15岁）经过预谋，到某菜市场伺机盗窃。当见到丙某在摊位上买鸡时，乙某示意甲某掩护，甲某即站在丙某身边，装着买鸡，乙某用镊子从丙的裤兜内窃得人民币1800元后离去。当丙某发现钱被窃之后，便将站在他身边的甲某抓住，甲某否认盗窃，但丙抓住不放。甲某见逃脱不掉，就掏出尖刀朝丙的腹部连刺数刀，将丙某刺倒。此时乙某返回现场，对着地上的丙说活该，便和甲某一起逃离现场。丙某因大出血死亡。乙某当日被抓获，甲某逃到其姨夫丁某家，丁某得知甲某犯罪后，将甲某送往外地隐藏，在甲某躲藏期间，曾多次前往看望，并资助其1万元。甲某的父亲后来得知事情很严重，就强劝其子甲某到当地派出所投案，甲某极不情愿，但其父还是将其强行绑送带到派出所。问题：请用刑法理论分析甲某、乙某、丁某的行为构成何种犯罪，应如何定罪量刑，并阐述理由。【答案】一十八、案情：甲将自己的别墅改造成为酒店，但是由于位置不好，生意惨淡。后来，甲、乙、丙三人，签订《借款（担保）合同》，约定甲向乙借款30万元用于资金周转，借款期限为6个月，并以房屋作为抵押，甲的朋友丙进行担保。借款期限到达后，酒店生意依旧没有好转，甲无法偿还乙借款。问题：（1）如果乙向法院提出申请，启动了实现担保物权的程序，可能的审判组织是什么?（2）如果借款合同中约定了应当先向丙对债务进行担保，乙在申请实现担保物权后