国家行政能力法律部分最全内容

行政法一、行政法概述(二)行政法律关系1.概念：行政法律关系是指行政法调整的具有行政法律权利义务内容的行政关系。二、行政法律关系主体行政法律关系主体是行政法律关系中权益的享有者和义务的承担者，亦称行政法律关系当事人，包括行政主体和行政相对方。行政主体是指享有国家行政权，能以自己名义行使行政权，并能独立地承担由此而产生的相应法律责任的组织。行政相对方，是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，即行政主体行使行政行为影响其权益的个人、组织。三、行政行为四、抽象行政行为(一)抽象行政行为的概念抽象行政行为是具体行政行为的对称，其对象具有普遍性。从动态意义上讲，它是指国家行政机关针对不特定的人和事制定具有普遍约束力的行为规范的活动。从静态意义讲，它是指国家行政机关针对不特定的人和事制定出来的具有普遍约束力的行为规则，包括行政法律，行政规章，具有普遍约束力的决定、命令等。(二)行政立法行为1.行政立法的概念行政立法是指国家行政机关依照法律规定的权限和程序制定行政法规、行政规章的活动。它是行政性质与立法性质的有机结合。2.行政立法的主体行政立法的主体是指依法取得立法权，可以制定行政法规或行政规章的国家行政机关。根据我国有关法律的规定，行政立法主体包括：①国务院;②国务院各部、各委员会;③国务院直属机构;④省、自治区、直辖市人民政府;⑤省、自治区人民政府所在地的市人民政府;⑥国务院批准的较大的市人民政府;⑦作为经济特区的市人民政府。3.行政立法的程序行政立法程序是指行政立法主体依法定权限制定行政法规和行政规章所应遵循的步骤、方式和顺序。具体指行政机关依照法律规定，制定、修改、废止行政法规和规章的活动程序。行政立法的程序大致为：规划、起草、征求意见、审查、通过与签署、发布与备案。五、具体行政行为(一)行政征收1.行政征收的概念与特征行政征收，是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向行政相对人强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的行政行为。其特征为：(1)强制性;(2)无偿性;(3)法定性。2.行政征收的内容从我国现行法律、法规的规定来看，行政征收的内容主要有：(1)税收征收;(2)建设资金征收;(3)资源费征收;(4)排污费征收;(5)管理费征收;(6)滞纳金征收。(二)行政许可行政许可是行政主体应行政相对方的申请，通过颁发许可证、执照等形式，依法赋予行政相对方从事某种活动的法律资格或实施某种行为的法律权利的行政行为。行政许可具有以下特征：(1)行政许可是一种依申请的具体行政行为，不同于行政主体依职权主动赋予相对方权利或免除义务的行为;(2)行政许可是一种采用颁发许可证、执照等形式的要式行政行为;(3)行政许可是行政主体赋予相对方某种法律资格或法律权利的行为。(三)行政处罚1.行政处罚的概念行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政规范尚未构成犯罪的相对方给予行政制裁的具体行政行为。2.行政处罚的原则3.行政处罚的种类与形式(1)人身自由罚：包括行政拘留和劳动教养。(2)行为罚：主要形式有责令停产停业，吊销许可证、执照等。(3)财产罚：主要形式有罚款、没收财物(没收非法财物和违法所得)。(4)声誉罚：主要形式有警告、责令具结悔过、通报批评等。(四)行政强制行政强制，是指行政主体依法采取强制手段迫使不履行行政法义务的相对方履行义务或达到履行义务相同的状态;或者对相对方的人身或财产采取紧急性、即时性强制措施的具体行政行为的总称。根据行政强制行为的内容，行政强制可分为对人身的强制措施和对财产的强制措施。根据行政强制行为的目的和程序，分为即时性强制措施与执行性强制措施。(五)行政裁决行政裁决是指行政主体依照法律授权，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷进行审查并作出裁决的具体行政行为。行政裁决一般经过以下程序：申请、受理、调查、审理、裁决。六、行政合同与行政指导(一)行政合同行政合同是指行政主体为了行使行政职能，实现特定的行政管理目标，相互之间或与公民、法人或其他组织经过协商一致以明确各方当事人之间的权利、义务所达成的协议。行政合同具有以下特征：(1)行政合同的当事人一方必定是行政主体;(2)签订行政合同的目的是为了行使行政职能，实现特定的国家行政管理目标;(3)合同以双方意思表示一致为前提;(4)在行政合同履行、变更、解除中，行政主体享有优益权;(5)行政合同纠纷通常通过行政法的救济途径解决。(二)行政指导1.行政指导的概念与特征行政指导是指行政主体在其职责、任务或其所管辖的事务范围内，为适应复杂多变的经济和社会生活的需要，基于国家的法律原则和政策，在相对方的同意或协助下，适时灵活地采取非强制手段，以有效的实现一定行政管理目标为目的，不直接产生法律效果的行为。2.行政指导的作用(1)对法律手段的补充作用;(2)辅导和促进作用;(3)协调和疏导作用;(4)预防和抑制作用。七、行政程序(一)行政程序的概念行政程序是指国家行政机关在行使行政权力和实施行政活动过程中所遵守的方式、步骤、顺序以及时限的总和。(二)行政程序的基本原则其基本原则有：程序法定原则;相对方参与原则;效率原则;程序公正原则。(三)行政程序的主要制度(1)听证制度：听证是指行政机关在作出影响相对方权利义务之前，举行听证会，听取相对方的意见和建议的程序。听证制度是法律、法规对听证程序所作出的具体规定。(2)时效制度：是行政程序效率原则的具体体现。它主要针对行政机关而言，如行政机关在相对方依法提出某种许可申请后，必须在法定期限内予以答复;也适用于相对方，如相对方在法定期限内不履行行政法所确定的义务，就会受到行政强制执行。(3)回避制度：行政机关决定和处理其管辖范围内的各种事项或裁决相应争议，其工作人员如与所决定处理事项或裁决的争议有某种利害关系，应主动或依当事人申请予以回避。(4)行政救济制度：在相对方不服行政机关作出的影响其自身权利义务的行政决定或对行政机关作出的具体行政行为不服时，法律应当为其提供申请复议、提起诉讼、申诉等获得救济的途径与机会，从法律程序上有力地保障相对方的合法权益，使其合法权益在可能或已经遭受损害时通过法律获得救济。八、行政违法与行政责任(一)行政违法1.行政违法的概念行政违法是指行政法律关系主体违反行政法律规范，侵犯受法律保护的行政关系，对社会造成一定程度的危害，尚未构成犯罪的行为。2.行政违法的构成要件(1)行为主体必须是行政法律关系主体;(2)行政法律关系主体具有相关的法定义务;(3)行政法律关系主体具有不履行法定义务的行为;(4)有的行政违法行为要具备主观要件。(二)行政责任1.行政责任的概念行政责任是指行政法律关系主体由于违反行政法律规范或不履行行政法律义务而依法应承担的行政法律后果。2.行政责任的种类与方式行政责任按承担的主体不同可分为行政主体及其公务员承担的行政责任和行政相对方承担的行政责任。(1)行政主体承担行政责任的具体方式有：①通报批评;②赔礼道歉，承认错误;③恢复名誉，消除影响;④返还权益;⑤恢复原状;⑥停止违法行为;⑦履行职务;⑧撤销违法的行政行为;⑨纠正不适当的行政行为;⑩行政赔偿等。(2)公务员承担行政责任的具体方式有：①通报批评;②行政赔偿等。(3)行政相对方承担行政责任的具体方式有：①承认错误，赔礼道歉;②接受行政处罚;③履行法定义务;④恢复原状，返还财产;⑤赔偿损失等。九、行政赔偿(一)行政赔偿的概念行政赔偿是国家行政机关和行政工作人员或法律、法规授权行使行政权力的组织在行使职权时，违法侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害，国家负责向受害人赔偿的制度。(二)行政赔偿的构成要件1.行政侵权行为主体。行政侵权行为的主体是有严格限制的，只有行政机关和行政机关工作人员以及其他组织、个人在法律授权或接受行政机关委托的情况下，才能成为侵权行为的主体，一般公民、法人不能成为行政侵权行为的主体。2.执行职务的行为违法。这一构成要件实际上包含两项内容：一是致害行为必须是执行职务的行为;二是该执行职务的行为违法。3.损害事实。4.因果关系。是指可引起赔偿的损害必须为侵权行为主体的违法执行职务行为所造成，即国家侵权行为与损害事实之间存在因果关系，其中违法行为是原因，损害事实是结果。(三)行政赔偿的范围行政赔偿的范围是指国家对哪些行政行为造成的损害予以赔偿，对哪些损害不予赔偿。根据《国家赔偿法》规定，国家对违法具体行政行为和违法行使职权的事实行为造成的损害予以赔偿。1.对侵犯人身权的行政赔偿《国家赔偿法》第3条规定，行政机关及其工作人员有侵犯下列人身权的情形之一的，受害人有权要求赔偿，国家承担赔偿责任：(1)违法拘留或者违法采取限制人身自由的行政强制措施的行为。(2)非法拘禁或以其他方法非法剥夺或限制公民人身自由的。(3)以殴打等暴力或唆使他人以殴打等暴力行为造成的公民身体伤害或者死亡的。(4)违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡的。(5)造成公民身体伤害或死亡的其他违法行为。2.对侵犯财产权的行政赔偿《国家赔偿法》第4条规定，行政机关及其工作人员行使职权时有下列侵犯财产权的情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：(1)违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财产等行政处罚的。(2)违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的。(3)违反国家规定征收财物、摊派费用的。(4)造成财产损害的其他违法行为。3.国家不予赔偿的情形《国家赔偿法》第5条规定了国家不承担赔偿责任的情形：(1)国家行政机关工作人员与行使行政职权无关的个人行为。(2)因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生的。(四)行政赔偿请求人和赔偿义务机关1.行政赔偿请求人行政赔偿请求人是指因行政机关及其工作人员违法执行职务而遭受损害，有权请求国家予以赔偿的人，行政赔偿请求人既可以是公民，也可以是法人或其他组织。行政赔偿中，有权提出赔偿请求的人有以下几种：(1)受到行政侵权损害的公民、法人或其他组织。无民事行为能力或限制民事行为能力的人，当他们的权益遭到行政机关或其工作人员在行使职权时的非法侵犯，他们的监护人为法定代理人代理他们行使行政赔偿请求权。(2)受害人死亡的，其继承人和其他与之有扶养关系的亲属也可以成为赔偿请求人。(3)受害人的法人或其他组织终止，承受其权利的法人或其他组织有权要求赔偿。2.赔偿义务机关(1)行政机关为赔偿义务机关。行政机关及其工作人员在行使行政职权侵犯公民、法人或其他组织合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。(2)共同行政赔偿义务机关。两个以上行政机关共同行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关。共同赔偿义务机关之间的责任是连带责任，即受害人可以向其中任何一个提出赔偿请求，该机关必须单独与其他义务机关共同支付赔偿费用，承担赔偿义务。(3)委托机关为赔偿义务机关。行政机关出于工作需要，有时依照法律、法规和规章将自己的某些职权委托给其他行政机关、社会组织或个人去行使。受行政机关委托的组织或个人在行使委托的行政权力时，侵犯公民、法人和其他合法权益造成损害的，委托的行政机关为赔偿义务机关。(4)法律、法规授权的组织为赔偿义务机关。法律、法规授权的组织在行使授予的行政权力时侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，该组织为赔偿义务机关。(5)行政赔偿义务机关被撤销的责任承担。行政赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关;没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。(6)经复议后的赔偿义务机关。经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关，但复议机关的决定加重损害的复议机关对加重部分履行赔偿义务。(五)行政赔偿的方式和计算标准1.行政赔偿方式行政赔偿方式是指国家承担赔偿责任的各种形式。《国家赔偿法》第25条规定了三种赔偿方式：(1)金钱赔偿。它是以货币形式支付赔偿金额的一种赔偿方式，支付赔偿金是国家赔偿的主要方式。(2)返还财产。是行政机关将违法占有或控制的受害人的财产还给受害人的赔偿方式。(3)恢复原状。是公民、法人或其他组织的财产因遭到违法分割或毁损以致破坏，若有恢复的可能，应由赔偿义务机关负责修复，能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。2.行政赔偿计算标准赔偿计算标准是计算赔偿金额的尺度和准则。《国家赔偿法》对不同的损害规定了不同的计算标准。(1)人身自由损害的赔偿标准。侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算。(2)生命健康权的损害赔偿标准。侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算：①造成身体伤害的，应当支付医疗费以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的5倍;②造成部分或全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费以及残疾赔偿金，残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度确定，部分丧失劳动能力的最高额为国家上年度职工年平均工资的10倍，全部丧失劳动能力的最高额为国家上年度职工年平均工资的20倍，造成全部丧失劳动能力的，对其扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费;③造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的20倍，对死者生前扶养的无劳动能力的人还应当支付生活费，生活费的发放标准参照当地民政部门有关生活救济的规定办理，被扶养人是未成年人的生活费给付至18周岁为止，其他无劳动能力的人，生活费给付至死亡时止。(3)财产损害的赔偿标准。《国家赔偿法》第28条规定，侵犯公民、法人或其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：①处罚款、追缴、没收财产或违反国家规定征收财物、摊派费用的，返还财产;②查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的按照损害程度给予相应的赔偿金，应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金;③财产已经拍卖的，给付拍卖所得的价款;④吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性的费用开支;⑤对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。十、行政复议(一)行政复议的概念与特点行政复议，是指国家行政机关在行使其行政管理职权时，与作为被管理对象的相对方发生争议，根据相对方的申请，由上一级国家行政机关或者法律、法规规定的其他机关依法对引起争议的具体行政行为进行审查并作出决定的活动。行政复议具有的特点包括：行政性;职权性;监督性;程序性和救济性。(二)行政复议的范围1.可以提起复议申请的具体行政行为根据《行政复议法》第6条的规定，对如下具体行政行为可以申请行政复议：(1)对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;(2)对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施不服的;(3)对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的;(4)对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的;(5)认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的;(6)认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的;(7)认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;(8)认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的;(9)申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的;(10)申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的;(11)认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。2.可以提起复议申请的抽象行政行为公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡、镇人民政府的规定。以上所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。3.不能申请行政复议的事项根据《行政复议法》第8条规定，不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定或者不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理的，不能通过行政复议途径解决。(三)行政复议的管辖(1)对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。(2)对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议。(3)对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决，国务院依照本法的规定作出最终裁决。(4)对除以上三项以外的其他行政机关、组织的具体行政行为不服，申请复议应遵循以下具体规定，或者向具体行政行为发生地的县级地方人民政府提出复议申请，由该县级地方人民政府将申请转送有关行政复议机关，并告知申请人。①对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服的，向设立该派出机关的人民政府申请行政复议;②对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议;③对法律、法规授权的组织的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的地方人民政府、地方人民政府工作部门或者国务院部门申请行政复议;④对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议;⑤对被撤销的行政机关在撤销前所作出的具体行政行为不服的，向继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。(四)行政复议程序1.复议申请复议申请有一定的法定期限。行政相对人应当在知道相应具体行政行为之日起60天内提出复议申请，法律另有规定的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。2.复议申请的受理行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人;对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政机关提出。3.复议案件的审理这是整个行政复议程序的关键，极为复杂。它主要对复议案件事实是否清楚、适用法律是否正确、程序是否合法等项内容进行审查。在审查过程中，要实行：书面审理为主，其他方式为辅;复议期间不停止执行原具体行政行为;申请人可以在复议决定作出前征得复议机关同意撤回申请等原则。4.作出复议决定行政复议机关通过对复议案件进行审理，根据不同情况应当在受理行政复议申请之日起60日内分别作出维持、履行、撤销、变更、确定违法、赔偿及对抽象行政行为的处理等决定。十一、行政诉讼(一)行政诉讼的概念行政诉讼是指公民、法人或其他组织认为行政机关及其工作人员的具体行政行为，侵犯其合法权益，依法定程序与要求向人民法院提起诉讼，并由人民法院对具体行政行为进行审查并作出裁决的活动。(二)行政诉讼受案范围1.行政诉讼法具体列举的人民法院可以受理的案件(1)行政处罚案件;(2)行政强制措施案件;(3)侵犯法定经营自主权案件;(4)行政许可案件;(5)人身权、财产权保护案件;(6)抚恤发放金案件;(7)违法要求履行义务案件;(8)侵犯其他人身权、财产权案件;(9)法律、法规规定的可以提起行政诉讼的其他案件。2.不受理的案件(1)国家行为;(2)刑事司法行为;(3)不具有强制力的行政指导行为;(4)抽象行政行为;(5)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为;(6)对公民、法人或其他组织的权利义务不产生实际影响的行为;(7)法定行政终局裁决行为;(8)行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利、义务决定的行为;(9)行政调解行为;(10)法定行政仲裁行为。(三)行政诉讼管辖我国《行政诉讼法》所规定的管辖主要有级别管辖、地域管辖和裁定管辖。级别管辖是指在人民法院组织系统内划分上下级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。《行政诉讼法》第13条至第16条对级别管辖作了明确具体的规定：①基层人民法院管辖第一审行政案件。②中级人民法院管辖的第一审行政案件有：确认发明专利的案件、海关处理的案件;对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件;本辖区内重大、复杂的案件。③高级人民法院管辖本辖区内重大、复杂的第一审行政案件。④最高人民法院管辖全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。地域管辖，又称区域管辖，是指同级人民法院之间在各自辖区内受理第一审行政案件的分工和权限。我国《行政诉讼法》确定地域管辖的原则是：人民法院管辖区与行政管辖区相一致;法院管辖区与当事人有一定联系;诉讼标的所在地与人民法院辖区相一致。裁定管辖是相对上述两种法定管辖而言的，属管辖的另一种分类。它是指当出现某种特殊情况时，不能适用级别、地域管辖而由人民法院用裁定的方式来解决对该行政案件的管辖权的问题，包括移送管辖、指定管辖、移转管辖。(四)第一审程序第一审程序，是指人民法院受理某一行政案件后第一次审理该案所适用的程序，它包括开庭前的准备、法庭调查、法庭辩论、合议庭评议和宣告判决等步骤。(五)第二审程序行政案件第二审程序是指上级人民法院对下级人民法院就第一审行政案件所作的判决或裁定，在其发生法律效力之前，由于上诉人的上诉，对案件进行审理的程序，又可称为上诉审程序或终审程序。在第二审程序中，有权提起上诉的是第一审程序中的当事人。当事人必须在法定期间内提起上诉，超越法定期间即丧失上诉权。(六)审判监督程序审判监督程序是指通过有审判监督权或法律监督权的机关或组织发现人民法院已经发生法律效力的判决、裁定违反法律、法规的规定确有错误，由有关人民法院依法决定进行再次审理的程序。(七)行政诉讼的判决、裁定、决定1.行政诉讼判决行政诉讼判决是指人民法院运用国家审判权，根据查明的事实和法律、法规的规定，依照法定程序，对行政争议中的权利和义务作出具有权威性的实体判定。根据《行政诉讼法》第54条的规定和最高人民法院的司法解释的规定，行政判决可以分为如下几种形式：(1)维持判决;(2)撤销判决;(3)履行判决;(4)变更判决;(5)确认判决;(6)驳回诉讼请求判决。2.行政诉讼裁定行政诉讼裁定是人民法院在行政诉讼过程中，针对行政诉讼的程序性问题所作出的裁判。3.行政诉讼决定行政诉讼决定是人民法院对行政诉讼过程中就判决、裁定范围以外所涉及诉讼的事项所作出的司法处理，一般表现为书面形式。2010年国家公务员考试行测法律常识精讲汇总2010年国家公务员行测法律常识精讲：刑事诉讼法刑事诉讼法是公务员考试、事业单位考试、大学生村官考试、招警考试、三支一扶考试、选调生考试等公职考试中的法律常识的考查知识点之一，在本文中华图教育归纳总结了刑事诉讼法知识的考查要点供考生复习参考。一、刑事诉讼法的概念刑事诉讼法是规范刑事诉讼的法律。我国的刑事诉讼法是国家制定的规定人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼，当事人和其他诉讼参与人参加刑事诉讼的法律。二、诉讼参与人1.诉讼参与人是指在刑事诉讼中享有一定诉讼权利、负有一定诉讼义务的除国家专门机关工作人员以外的人。2.诉讼参与人一般可分为两大类：一是当事人;二是其他诉讼参与人。当事人是指与案件的结局有着直接利害关系，对刑事诉讼进程发挥着较大影响作用的诉讼参与人。其他诉讼参与人，是指除当事人之外，参与诉讼活动并在诉讼中享有一定诉讼权利、承担一定诉讼义务的参与人。根据《刑事诉讼法》第82条的规定，其他诉讼参与人是指法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。三、管辖刑事诉讼中的管辖，是指国家专门机关依法在受理刑事案件方面的职权范围上的分工。我国刑事诉讼法中的管辖，是指公安机关、人民检察院和人民法院等依照法律规定立案受理刑事案件以及人民法院系统内审判第一审刑事案件的分工制度。(一)级别管辖1.《刑事诉讼法》第19条规定：“基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照本法由上级人民法院管辖的除外。”2.中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：(1)危害国家安全案件;(2)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件;(3)外国人犯罪的刑事案件。3.“高级人民法院管辖的第一审刑事案件，是全省(自治区、直辖市)性的重大刑事案件。”4.“最高人民法院管辖的第一审刑事案件，是全国性的重大刑事案件。”(二)地区管辖1.犯罪地法院管辖“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。”2.被告人居住地法院管辖刑事案件如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。3.优先管辖和移送管辖几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判。在必要的时候，可以移送主要犯罪地的人民法院审判。(三)指定管辖上级人民法院可以指定下级人民法院审判管辖不明的案件，也可以指定下级人民法院将案件移送其他人民法院审判。(四)专门管辖专门管辖，是指专门人民法院之间，以及专门人民法院与普通人民法院之间对第一审刑事案件在受理范围上的分工，即进一步明确各专门人民法院审判刑事案件的职权范围。四、回避根据《刑事诉讼法》第28条、第31条的规定，适用回避的人员包括侦查人员、检察人员、审判人员以及参加侦查、起诉、审判活动的书记员、翻译人员和鉴定人。《刑事诉讼法》第28条对回避的理由作出了明确的规定：1.是本案的当事人或者是当事人的近亲属的。2.本人或者他人近亲属和本案有利害关系的。3.担任过本案证人、鉴定人、辩护人或者诉讼代理人的。4.与本案当事人有其他关系，可能影响案件公正处理的。注意：“对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。”五、辩护(一)辩护的种类1.自行辩护自行辩护，指犯罪嫌疑人、被告人自己针对指控进行反驳、申辩和解释的行为。2.委托辩护委托辩护，是指犯罪嫌疑人、被告人依法委托律师或其他公民担任辩护人，协助其进行辩护。3.指定辩护指定辩护，指对于没有委托辩护人的被告人，人民法院在法律规定的某些特殊情况下，为被告人指定承担法律援助义务的律师担任其辩护人，协助被告人进行辩护。(二)辩护人的范围1.律师。2.人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人。3.犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。(三)辩护人的诉讼权利1.职务保障权;2.阅卷权;3.会见、通信权;4.调查取证权;5.获得通知权;6.参加法庭调查和辩论权;7.拒绝辩护权;8.其他权利。六、强制措施(一)拘传拘传，是指公安机关、人民检察院和人民法院对未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人，依法强制其到案接受讯问的一种强制方法，它是我国刑事诉讼强制措施体系中最轻的一种。(二)取保候审取保候审，是指在刑事诉讼过程中，公安机关、人民检察院、人民法院责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金，保证犯罪嫌疑人、被告人不逃避或妨碍侦查、起诉和审判，并随传随到的一种强制方法。(三)监视居住监视居住，是指人民法院、人民检察院、公安机关在刑事诉讼过程中对犯罪嫌疑人、被告人采用的，命令其不得擅自离开住所或者居所并对其活动予以监视和控制的一种强制方法。(四)拘留拘留，是指公安机关、人民检察院在侦查过程中，在紧急情况下，依法临时剥夺某些现行犯或者重大嫌疑分子的人身自由的一种强制措施。(五)逮捕1.概念逮捕，是指公安机关、人民检察院和人民法院，为防止犯罪嫌疑人或者被告人逃避侦查、起诉和审判，进行妨碍刑事诉讼的行为，或者发生社会危险性，而依法剥夺其人身自由，将其羁押起来的一种强制措施。2.逮捕的条件(1)逮捕的证据条件，是有证据证明有犯罪事实。(2)逮捕的罪责条件，是可能判处有期徒刑以上刑罚。(3)逮捕的社会危险性条件，是采取取保候审、监视居住等方法，不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要。法律常识能否顺利过关首先取决于平时对法律方面知识的了解和认知程度，但考生需要注意的是，对法律知识的了解不等于对法条的背诵。实际上，想要完整地记住一部法典，一般来说是不可能也没有必要的。这样，就需要我们掌握的是每个部门法的基本内涵和精神所在，即每个法律的基本法理所在，这样才能保证在不能充分、准确记忆法条的情况下，依然能够根据法理学的基本常识作出准确的判断。2010年国家公务员行测法律常识精讲：民事诉讼法民事诉讼法是公务员考试、事业单位考试、大学生村官考试、招警考试、三支一扶考试、选调生考试等公职考试中的法律常识的考查知识点之一，在本文中华图教育归纳总结了民事诉讼法知识的考查要点供考生复习参考。一、民事诉讼的概念和特点(一)民事诉讼的概念民事诉讼是指法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事案件的过程中所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。(二)民事诉讼的特点1.民事诉讼的主体是由法院、当事人、其他诉讼参与人以及检察院构成。其中，法院和当事人是基本的民事诉讼主体，缺少其中的任何一个都构不成民事诉讼;2.民事诉讼依靠国家强制力来解决民事纠纷;3.民事诉讼解决的争议是有关民事权利义务的争议;4.民事诉讼的进行应依照严格的诉讼程序和诉讼制度。二、回避制度(一)回避制度的含义在民事诉讼法上，回避是指审判人员以及其他有关人员如果与案件存在一定利害关系，即应退出案件审理的制度。回避制度设立的根本目的在于保证案件得到公正审理。(二)回避制度的适用人员回避制度适用于案件的审判人员以及其他代行某种审判职能的人员。具体来说，按我国民事诉讼法的规定，回避适用于下列人员：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。(三)适用回避的条件1.审判人员或上述其他人员是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属。2.审判人员或上述其他人员与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理。3.审判人员或上述其他人员与本案有利害关系。三、公开审判制度(一)公开审判的含义公开审判是指法院审理民事案件，除依法不应公开或可不予公开的案件外，都应公开进行。(二)公开审判制度的内容1.除依法不应公开或可不予公开的案件外，人民法院审理民事案件都应向社会公开，包括审判过程的公开和审判结果的公开。2.审判不仅应当向当事人公开，而且应当向社会公众包括媒体公开。法院应当在开庭之前将案件的审理日期予以公告。对于公开审理的案件，社会公众可以径行旁听，有关媒体可以自由报道和评判。3.对于不予公开审理的案件，法院也应当将判决结果向当事人和社会公开。4.法院应当在判决书中，将判决的事实依据和法律依据公开。(三)不公开审理的案件1.下列案件不得公开审理：(1)涉及国家机密的案件。(2)涉及个人隐私的案件。(3)法律另有规定不得公开审理的案件，法院不得公开审理。2.下列案件，法院根据当事人的申请，可以不公开审理;当事人未申请不公开的，法院仍应公开审理：(1)离婚案件。(2)涉及商业秘密的案件。对于不公开审理的案件，法院仍应公开宣告判决。四、审判组织审判组织是指人民法院对民事案件进行审理并作出裁判的组织机构，它是人民法院实现其审判职能的组织保障。(一)审判组织的形式我国民事诉讼法和人民法院组织法规定了两种审判组织形式，即独任制法庭和合议制法庭。所谓独任制，即由一名审判员代表法院行使审判权的审判组织形式。所谓合议制，是由三名以上审判人员组成审判庭，集体代表法院行使审判权的审判组织形式。(二)独任制法庭的适用范围1.适用案件范围。独任制法庭只适用于简单的民事案件和一般的非讼案件。2.适用法院范围。独任制只适用于基层人民法院和它的派出法庭。中级以上人民法院，无论是审理第一审民事案件还是审理第二审民事案件，均不得采取独任制法庭的审判组织形式。此外，独任制法庭的独任审判人员只能由人民法院的专职审判人员担任，陪审员不能担任审判人员。(三)合议制法庭的适用范围合议制法庭是人民法院审理民事案件的一种基本的审判组织形式。除适用独任制法庭审理的案件外，民事案件都适用合议制法庭审理。五、管辖概述(一)管辖的概念民事诉讼中的管辖，是指各级人民法院之间以及同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。(二)管辖的分类1.依法律直接规定还是人民法院裁定确定为标准，可以将管辖区分为法定管辖和裁定管辖。2.依是否由法律强制规定，不允许当事人协商变更为标准，可将管辖区分为专属管辖和协议管辖。3.以诉讼关系为标准，可将管辖分为共同管辖和合并管辖。共同管辖是指两个或两个以上法院对同一案件都具有管辖权。合并管辖，又称牵连管辖，是指对某个案件有管辖权的人民法院可以一并审理与该案有牵连的其他案件。六、级别管辖(一)级别管辖的概念级别管辖，是指按照一定的标准，划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。(二)各级人民法院管辖的第一审民事案件1.基层人民法院管辖的案件。《民事诉讼法》第18条规定：“基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。”除法律规定由中级人民法院、高级人民法院、最高人民法院管辖的第一审民事案件外，所有第一审民事案件均由基层人民法院管辖。2.中级人民法院管辖的案件。据我国《民事诉讼法》第19条的规定，中级人民法院管辖的一审民事案件有三类：(1)重大的涉外案件。(2)在本辖区有重大影响的案件。(3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。目前这类案件主要有：海事、海商案件;专利纠纷案件;重大的涉港、澳、台民事案件;诉讼标的金额较大的案件。3.高级人民法院管辖的案件。根据《民事诉讼法》第20条规定，高级人民法院管辖本辖区有重大影响的民事案件。4.最高人民法院管辖的案件。根据《民事诉讼法》第21条规定，最高人民法院管辖的第一审民事案件有两类：一是在全国有重大影响的案件;二是认为应当由本院审理的案件。七、地域管辖(一)地域管辖的含义地域管辖，是指同级人民法院之间在各自的区域内受理第一审民事案件的分工和权限。(二)一般地域管辖1.一般地域管辖的概念。一般地域管辖，是指以当事人的所在地方与人民法院的隶属关系来确定诉讼管辖，即当事人在哪个法院辖区，案件就由哪个法院管辖。2.我国民事诉讼法确定一般地域管辖的原则。《民事诉讼法》第22条规定，对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖，也就是通常所说的“原告就被告”的原则。3.我国民事诉讼法关于一般地域管辖原则的例外。根据《民事诉讼法》第23条的规定，下列四类案件由原告住所地法院管辖，原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地法院管辖：(1)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(2)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;(3)对被劳动教养的人提起的诉讼;(4)对被监禁的人提起的诉讼。(三)特殊地域管辖1.特殊地域管辖的概念。特殊地域管辖，又称特别管辖，是指以诉讼标的物所在地或者引起民事法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖。2.特殊地域管辖的情形。根据《民事诉讼法》第24条至第33条的规定，下面九种情况适用特殊地域管辖：(1)一般合同纠纷;(2)保险合同纠纷;(3)票据纠纷;(4)运输合同纠纷;(5)侵权纠纷;(6)交通事故损害赔偿纠纷;(7)海损事故损害赔偿纠纷;(8)海难救助费用纠纷;(9)共同海损分担纠纷。(四)专属管辖1.专属管辖的概念。专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的人民法院管辖。2.适用专属管辖的案件。(1)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。(2)因港口作业发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。(3)因继承纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖。(4)在中华人民共和国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院专属管辖。(五)共同管辖和选择管辖的概念共同管辖，是指对同一诉讼依照法律规定，两个或两个以上的人民法院都有管辖权。选择管辖则是在共同管辖的情况下，当事人可以选择其中一个人民法院提起诉讼。根据我国民事诉讼法的规定，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。八、裁定管辖裁定管辖，是指根据人民法院的裁定确定诉讼的管辖法院。我国民事诉讼法规定的裁定管辖有三种：移送管辖、指定管辖和管辖权转移。(一)移送管辖1.移送管辖的概念：移送管辖，是指人民法院受理案件后，发现本院对该案件无管辖权，而依法将案件移送到有管辖权的人民法院审理的制度。2.移送管辖必须具备的条件：(1)人民法院已经受理了案件。(2)受理该案的人民法院对本案无管辖权。若受理该案的法院本身有管辖权，除其他有管辖权的法院已立案在先外，一般不能进行移送。(3)受移送的人民法院依法享有该案管辖权。(二)指定管辖1.指定管辖的概念。指定管辖，是指上级人民法院依法以裁定方式指定其辖区内的下级人民法院对某具体案件行使管辖权。2.指定管辖的适用(1)受移送的人民法院认为自己对移送来的案件无管辖权的，应报请上级法院指定管辖。(2)有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权，由上级法院指定管辖。具体来说，主要包括两种情形：一是人民法院的全体审判人员均需回避;二是有管辖权人民法院所在地发生了严重的自然灾害。(3)法院之间因管辖权发生争议而又协商不成的，应报请他们的共同上级人民法院指定管辖。(三)管辖权的转移1.管辖权转移的概念：管辖权转移，是指依据上级人民法院的决定或同意，将案件的管辖权从原来有管辖权的人民法院转移至无管辖权的人民法院，使无管辖权的人民法院因此而取得管辖权。管辖权的转移通常在直接的上下级人民法院之间进行，是对级别管辖的变通和个别调整。2.实现管辖权的转移应当具备的条件：(1)进行移送的人民法院依法对案件有管辖权;(2)移送应当有必要，即有实际意义;(3)移送应当在隶属的上下级人民法院之间进行;(4)移送得由上级人民法院决定或同意。3.管辖权转移的情形(1)下级人民法院的管辖权上移给上级人民法院。(2)上级人民法院的管辖权下移给下级人民法院。九、当事人概述1.当事人的概念。民事诉讼当事人，是指以自己的名义请求人民法院行使审判权解决民事争议或保护民事权益的人及其相对方。2.当事人的称谓。当事人在不同的程序中有不同的称谓。在第一审普通程序和简易程序中，称为原告和被告;在第二审程序中，称为上诉人和被上诉人;在再审程序中，若适用第一审程序，称为原审原告和原审被告，若适用第二审程序，称为原审上诉人和原审被上诉人;在特别程序中，称为申请人、债务人等;在执行程序中，称为申请执行人和被执行人。十、诉讼代理人的概念和特征(一)诉讼代理人的概念诉讼代理人，是指依照代理权，以当事人名义代为实施或接受诉讼行为，从而维护该当事人利益的诉讼参加人。诉讼代理人代理当事人进行诉讼活动的权限，称为诉讼代理权。(二)诉讼代理人的特征1.诉讼代理人必须具有诉讼行为能力。2.诉讼代理人必须在代理权限范围内进行诉讼活动。3.诉讼代理人必须以被代理人名义进行诉讼活动。4.诉讼代理的法律后果直接归属于被代理人。5.诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼。6.诉讼代理人是相对独立的诉讼参加人。十一、证据的种类我国民事诉讼法将证据分为七种：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论和勘验笔录。1.书证。书证是指以书面文字、符号、图形等所记载的内容或表达的含义来证明民事案件事实的证据。常见的书证有合同书、遗嘱文书、票据、来往信函、电文、图纸等。2.物证。物证是指以物品的形状、质量、规格、痕迹等外部特征和物质属性证明民事案件事实的证据。常见的物证有：损坏赔偿案件中所涉及的被损坏物、产品质量纠纷案件中发生质量争议的产品等。3.视听资料。视听资料是指利用录音、录像以及计算机储存的数据、资料证明民事案件事实的证据。一般包括录音录像资料、电脑储存资料、电视监视资料三种。4.证人证言。证人是指了解案件事实，并出庭作证或者向法院提供证词的人。证人证言，是指证人将其了解的案件事实向法院所作的陈述或者经法院同意提供的书面证言。十二、期间的计算主要掌握期间的几个计算规则及会运用该规则及会运用该规则作具体的期间的计算。1.期间应以时、日、月、年作为计算单位。2.期间开始的时、日不计算在内。3.法定期间和指定期间的最后一日是节假日的，以节假日期满后的第一个工作日为期间届满的日期。注意，节假日是指国家法定的节假日。4.诉讼文书的在途时间不包括在期间内。诉讼文书在期满前交邮的，即使法院收到诉讼文书超过了期间届满日，不算过期。该诉讼文书的交邮日期，以该文书交邮时邮局在该文书邮件上所盖的邮戳日期为准。十三、普通程序普通程序是人民法院审理第一审民事案件时通常所适用的程序。(一)起诉1.起诉的条件。根据我国《民事诉讼法》第108条的规定，起诉必须符合下列条件：(1)原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人、其他组织。“有直接利害关系”是指或者是自己的民事权益受到侵犯，或者自己与他人发生争议，或者与本案争议的诉讼标的有直接的、法律上的利害关系等等。(2)有明确被告。(3)有具体的诉讼请求、事实和理由。(4)属于人民法院主管范围和受诉人民法院管辖。2.起诉方式和起诉状(1)起诉方式。起诉方式是指原告提起诉讼应该采用什么样的形式。按照民事诉讼法对普通程序的起诉的规定，起诉有书面起诉和口头起诉两种方式，其中以书面起诉为原则，口头起诉为例外。(2)起诉状。起诉状是原告向法院提起诉讼而向法院提交的表述其诉讼请求和事实根据的诉讼文书。(二)受理受理是指人民法院对原告的起诉进行审查后，认为符合法律规定的起诉条件，决定立案审理的活动。受理主要包括以下环节：1.审理起诉。对起诉的审理是人民法院决定对起诉是否予以受理的必要前提。2.立案受理。立案是指人民法院对当事人的起诉进行审查后，根据审查的情况，决定对起诉予以受理的行为。3.不予受理。人民法院对起诉进行审查后，认为不符合起诉条件，应当在7日内裁定不予受理;原告对被裁定不服的，可以提起上诉。如果人民法院在立案后才发现起诉不符合法定条件，应裁定驳回起诉，原告对裁定不服的也可以提起上诉。(三)开庭审理的程序开庭审理分为几个既相互独立又相互联系的阶段。1.预备阶段。2.法庭调查阶段。3.法庭辩论阶段。4.评议和宣判阶段。5.当庭宣读开庭审理笔录。(四)撤诉1.撤诉的概念撤诉是当事人在法院受理案件后作出裁判之前，以一定行为向法院表示撤回起诉，要求法院对案件停止审理的行为。2.撤诉的法律后果(1)诉讼终结;(2)诉讼费用由原告或上诉人负担;(3)撤诉当事人仍有依照法律规定起诉的权利。如果当事人是撤回上诉的，二审程序终结，一审的裁判生效;(4)诉讼时效重新开始计算。(五)诉讼中止与诉讼终结1.诉讼中止诉讼中止，是指人民法院在审理案件的过程中，出现某些法定情形使诉讼无法继续，而暂时停止诉讼的制度。根据《民事诉讼法》第136条规定，有以下情形之一的，中止诉讼：(1)一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(2)一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的;(3)作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的;(4)一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的;不可抗拒的事由主要指不可抗力，即人无法预料、无法克服的强制力所造成的事由，如自然灾害、战争、病危等;(5)本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的;(6)其他应当中止诉讼的情形。2.诉讼终结诉讼终结是指因出现法定事由，使诉讼无法进行下去或没有必要继续进行下去，而由法院裁定结束诉讼程序的制度。《民事诉讼法》第137条规定，有下列情形之一的，终结诉讼：(1)原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃权利的;(2)被告死亡，没有遗产，也没有应承担义务的人的;(3)离婚案件一方当事人死亡的;(4)追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。(六)民事判决、裁定、决定1.民事判决的概念。民事判决是指人民法院通过对民事案件的审理，在对案件的事实依法定程序进行了全面审查的基础上，依据法律、法规的规定，对双方当事人之间的实体问题所作的结论性的判定。2.判决的种类。根据不同的标准，可以将民事判决作不同的分类：(1)给付判决、确认判决和变更判决。这是根据民事判决所解决的诉的性质不同而划分的。(2)全部判决与部分判决。这是根据判决解决的是争议的全部还是一部分而划分的。(3)对席判决与缺席判决。这是以双方当事人是否出庭参加诉讼为划分依据的。(4)一审判决、二审判决和再审判决。这是根据案件审理所适用的审判程序来划分的。(5)生效判决与未生效判决。这是以判决是否发生法律效力为依据来划分的。3.民事判决的法律效力。判决的法律效力是针对生效判决而言的，是指生效判决在法律上的效力。法庭的生效判决在法律上具有拘束力、既判力，有给付内容的判决还具有执行力。4.民事裁定的概念。民事裁定，是人民法院在审理案件过程，对一些程序上应解决的事项所作的审判职务上的判定。5.民事决定的概念。民事决定是人民法院为保证诉讼的顺利进行，就诉讼上某些特殊事项或者与诉讼有关的问题，依法作出的断定。国家公务员行测法律常识精讲：反不正当竞争法一、反不正当竞争法的概念及其立法反不正当竞争法是指调整在制止不正当竞争行为、维护公平竞争过程中发生的社会关系的法律规范的总称。为了保障我国社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益，1993年9月2日，第八届全国人民代表大会常务委员会第三次会议通过了《中华人民共和国反不正当竞争法》(以下简称《反不正当竞争法》)，并于1993年12月1日起施行。二、不正当竞争的行为(一)不正当竞争的概念与特征不正当竞争是指经营者违反《反不正当竞争法》的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。不正当竞争具有以下特征：(1)不正当竞争行为的主体是经营者。(2)不正当竞争行为侵害的客体是其他经营者的合法权益和正常的社会经济秩序。(3)不正当竞争行为是违法行为。(二)不正当竞争行为的种类1.采用假冒或仿冒等混淆手段从事市场交易，损害竞争对手的行为根据《反不正当竞争法》的规定，属于这类不正当竞争行为的有：(1)假冒他人注册商标。(2)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品。(3)擅自使用他人的企业名称或姓名，引人误认为是他人的商品。(4)在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品作引人误解的虚假表示。2.商业贿赂行为商业贿赂行为是指经营者在市场交易活动中，为争取交易机会，特别是为获得相对于竞争对手的市场优势，通过秘密给付财物或者其他报偿等不正当手段收买客户的负责人、雇员、合伙人、代理人和政府有关部门工作人员等能够影响市场交易的有关人员的行为。3.引人误解的虚假宣传引人误解的虚假宣传是指经营者利用广告或其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的宣传的行为。引人误解的虚假宣传，既包括虚假宣传，也包括引人误解的宣传两种类型。4.侵犯商业秘密的行为经营者侵犯商业秘密的不正当竞争行为有以下几种表现形式：(1)经营者以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。(2)经营者披露、使用或允许他人使用以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取的权利人的商业秘密。(3)经营者违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者通知他人使用其所掌握的商业秘密。(4)第三人在明知或应知商业秘密是经营者通过不正当手段获得并加以不法披露、使用或允许他人使用的情况下，仍然去获取、使用或者披露权利人的商业秘密。5.经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本价格销售商品《反不正当竞争法》禁止经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品，但规定了一些例外情形：(1)销售鲜活商品。(2)处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品。(3)季节性降价。(4)因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。6.附条件交易行为附条件交易行为是指经营者利用自己的经济优势或经营上的优势，在销售商品或提供服务时，违背购买者的意愿，搭售其他商品或附加其他不合理的交易条件的行为。7.违反规定的有奖销售行为有奖销售是指经营者以提供奖品或奖金的手段进行推销的行为。我国《反不正当竞争法》禁止以下三种形式的有奖销售：(1)采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售。(2)利用有奖销售的手段推销质次价高的商品。(3)抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元。8.损害竞争对手信誉的行为损害竞争对手信誉的行为，是指经营者为了竞争的目的，故意捏造、散布虚伪的事实，损害竞争对手的商业信誉和商品声誉。9.投标招标中的不正当竞争行为我国《反不正当竞争法》规定了投标、招标中常见的两种类型的不正当竞争行为：(1)投标者串通投标，抬高标价或压低标价的行为。(2)投标者和招标者之间相互勾结，以排挤竞争对手的行为。10.公用企业或其他依法具有独占地位的经营者强制交易的行为我国《反不正当竞争法》规定，公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营的公平竞争。11.政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为从《反不正当竞争法》规定可以看出，政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为有：(1)限定他人购买其指定的经营者的商品。(2)限制其他经营者正当的经营活动。(3)限制外地商品进入本地市场。(4)限制本地商品流向外地市场。三、不正当竞争行为的法律责任根据我国《反不正当竞争法》之规定，经营者只要实施了各种不正当竞争行为以及与不正当竞争有关的违法行为，就要承担相应的法律责任。(一)民事责任《反不正当竞争法》规定，如果经营者的不正当竞争行为给其他经营者的合法权益带来损害的，经营者应承担赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润;并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。(二)行政责任《反不正当竞争法》规定的行政责任，要通过不正当竞争行为的监督检查部门对不正当竞争行为的查处来实现。行政责任的形式主要包括责令停止违法行为、责令改正、消除影响以及吊销营业执照等形式。(三)刑事责任刑事责任适用于那些对其他经营者、消费者和社会经济秩序损害严重、情节恶劣的不正当竞争行为。《反不正当竞争法》只对经营者承担刑事责任作了原则规定，确定具体的刑事责任要适用我国《刑法》的相应规定。四、产品质量法的概念及其适用范围(一)产品质量法的概念产品质量法是调整产品质量关系的法律。在我国，《产品质量法》调整的对象有二：一是产品质量责任关系，二是产品质量监督管理关系。我国的产品质量法，是调整在生产、流通以及监督管理过程中，因产品质量而发生的各种经济关系的法律规范的总称。这里的产品主要限于经过加工、制作，用于销售的产品，不包括建筑工程和虽经加工制作，但不用于销售的产品以及天然物品(如初级农产品)。(二)产品质量法的适用范围从空间上说，该法适用于在中华人民共和国境内从事产品生产、销售活动，包括销售进口商品。从主体上说，该法适用于生产者、销售者、用户和消费者以及监督管理机构。从客体上说，该法适用于各种动产，而不包括不动产。五、产品质量的监督管理(一)产品质量管理体制依照《产品质量法》的规定，我国产品质量管理体制包括以下层次有别、任务不同的机构：1.国务院产品质量监督管理部门主管全国产品质量监督管理工作;2.县级以上地方产品质量监督部门主管本行政区域内的产品质量监督工作，县级以上地方人民政府有关部门在各自的职责范围内负责产品质量监督工作;3.法律对产品质量的监督部门另有规定的，依照有关法律的规定执行。(二)产品质量管理制度1.企业质量体系认证制度企业质量体系认证制度是指国务院产品质量监督管理部门或者由它授权的部门认可的认证机构，依据国际通用的质量管理和质量保证系列标准，对企业的质量体系和质量保证能力进行审核，经认证合格，颁发企业质量体系认证证书，以兹证明的制度。所谓国际通用的“质量管理和质量保证”系列标准，指的是国际标准化组织(ISO)于1987年3月正式发布的ISO9000系列国际标准。2.产品质量认证制度产品质量认证制度是指依据具有国际水平的产品标准和技术要求，经过认证机构确认并通过颁发认证证书和产品质量认证标志的形式，证明产品符合相应标准和技术要求的制度。3.生产许可证制度生产许可证是指国家对于具备生产条件并对其产品检验合格的工业企业，发给其许可生产该项产品的凭证。国家规定对重要的工业产品特别是对可能危及人体健康、人身、财产安全和公共利益的工业产品实行生产许可证制度，是为了保证产品质量，维护国家、用户和消费者利益的强制性措施。4.标准化管理制度产品质量的标准化管理是指产品质量标准及与产品质量有关的其他标准的制定、实施活动的总称。(三)产品质量的监督检查(1)国家监督;(2)社会组织监督;(3)消费者监督。六、生产者、销售者的产品质量义务(一)生产者的产品质量责任和义务1.生产者应当对其生产的产品负责，并使其生产的产品质量符合下列要求：不存在危及人身、财产安全的不合理的危险，有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，应当符合该标准;具备产品应当具备的使用性能，但是，对产品存在使用性能的瑕疵作出说明的除外;符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况。2.遵守产品质量表示制度。产品或其包装上的标识应当符合下列要求：有产品质量检验合格证明;有中文标明的产品名称、生产厂家的厂名和厂址;根据产品的特点和使用要求，需要标明产品规格、等级、所含主要成分的名称和含量的，用中文相应予以标明;需要事先让消费者知晓的，应当在外包装上标明，或者预先向消费者提供有关资料;限期使用的产品，应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期;使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应有警示标志或者中文警示说明。裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品，可以不附加产品标识。3.易碎、易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品以及储运中不能倒置和其他有特殊要求的产品，其包装质量必须符合相应要求，依照国家有关规定作出警示标志或者中文警示说明，标明储运注意事项。4.生产者不得生产国家明令淘汰的产品。5.生产者不得伪造产地;不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址;不得伪装或者冒充合格产品。(二)销售者的产品质量责任和义务《产品质量法》对销售者的产品质量义务，作了如下重要规定：1.建立并认真执行进货检查验收制度。2.采取措施，保持销售产品的质量。3.不得销售国家明令淘汰并停止销售的产品和失效、变质的产品。4.销售者销售的产品标识，应当符合《产品质量法》关于产品或者其包装上的标识的各项规定。5.销售者不得伪造产地，不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址。6.销售者不得伪造或者冒用认证标志等质量标志。7.销售者销售产品，不得掺杂、掺假;不得以假充真、以次充好;不得以不合格产品冒充合格产品。七、违反产品质量法的法律责任(一)构成产品质量法律责任的条件及其范围1.构成产品质量法律责任的条件(1)生产了不符合产品质量要求的产品。(2)必须有人身伤亡或财产损失的事实。(3)产品质量不合格与财产损害事实之间有因果联系。上述三点是生产者的产品责任构成要件，这是一种严格责任，对销售者而言，除了具备以上三个要件之外，还应以其过错的存在为要件。销售者承担责任的归责原则是过错推定原则。2.产品质量法律责任的范围根据我国《产品质量法》的规定，违反产品质量法应当承担民事责任、行政责任或刑事责任。(二)承担的责任1.民事责任(1)修理、更换、退货、赔偿损失责任。(2)因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，产品生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明有下列情况之一的，不承担赔偿责任：①未将产品投入流通的;②产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的;③产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在的。(3)由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，或者销售者不能指明缺陷产品的生产者或供货者的，销售者应当承担赔偿责任。(4)因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵害人应当赔偿医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用;造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费等费用;造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等费用;造成受害人财产损失的，侵害人应当恢复原状或折价赔偿;受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失。(5)因产品存在缺陷造成人身、他人损害的，受害人可以向产品生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品生产者的责任，销售者在赔偿后有权向生产者追偿。属于产品的销售者的责任，生产者在赔偿后有权向销售者追偿。2.行政责任生产者、销售者有违反《产品质量法》规定的情形的，由有关行政管理部门，视情节轻重分别给予责令更正、责令停止生产、没收违法所得、没收违法产品、罚款、吊销营业执照等行政处罚。行政处罚视情节，既可单处，也可并处。3.刑事责任根据《产品质量法》和《刑法》中关于生产、销售伪劣商品犯罪的规定，如果生产者、销售者的行为触犯刑律的，应当承担刑事责任。消费者权益保护法是指调整在保护消费者权益过程中发生的经济关系的法律规范的总称。所谓消费者，是指为了满足个人生活消费而购买、使用商品或接受服务的居民。此处的居民是自然人或个体社会成员。消费者权益是指消费者依法享有的权利及该权利受到保护时而给消费者带来的应得利益，其核心是消费者的权利。八、消费者的权利和经营者的义务(一)消费者的权利根据我国《消费者权益保护法》的规定，消费者的权利主要包括以下内容：1.安全保障权安全保障权是指消费者在购买、使用商品或接受服务时所享有的保障其人身、财产安全不受损害的权利。具体包括两方面：一是人身安全权，二是财产安全权。2.知悉真情权知悉真情权是指消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。3.自主选择权自主选择权是指消费者享有的自主选择商品或者服务的权利。该权利包括以下内容：(1)自主选择提供商品或服务的经营者的权利。(2)自主选择商品品种或者服务方式的权利。(3)自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务的权利。(4)在自主选择商品或服务时所享有的进行比较、鉴别和挑选的权利。4.公平交易权公平交易权是指消费者在购买商品或者接受服务时所享有的获得质量保障和价格合理、计量正确等公平交易条件的权利。5.依法求偿权依法求偿权是指消费者在因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害时，依法享有的要求获得赔偿的权利。6.依法结社权依法结社权是指消费者享有的依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利。7.求教获知权求教获知权是从知悉真情权中引申出来的一种消费者权利。它指的是消费者所享有的获得有关消费和消费者权益保护方面的知识的权利。8.维护尊严权维护尊严权是消费者在购买、使用商品和接受服务时所享有的其人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。9.监督批评权依据我国《消费者权益保护法》的规定，消费者享有对商品和服务以及保护消费者权益工作进行监督的权利。此外，消费者有权检举、控告侵犯消费者权益的行为和国家机关及其工作人员在保护消费者权益工作中的违法失职行为，有权对保护消费者权益工作提出批评、建议。(二)经营者的义务经营者是为消费者提供其生产、销售的商品或者提供服务的市场主体，是与消费者直接进行交易的另一方，因此，明确经营者的义务对于保护消费者的权益至关重要。1.依法定或约定履行义务。2.听取意见和接受监督。3.保障人身和财产安全。4.不作虚假宣传。5.出具相应的凭证和单据。6.提供符合要求的商品或服务。7.不得从事不公平、不合理的交易。8.不得侵犯消费者的人身权。九、争议的解决和法律责任(一)争议解决的途径根据我国《消费者权益保护法》的规定，消费者和经营者发生消费者权益争议的，可以通过下列途径解决：1.与经营者协商和解。2.请求消费者协会调解。3.向有关行政部门申诉。4.根据与经营者达成的仲裁协议提请仲裁机构仲裁。5.向人民法院提起诉讼。(二)法律责任根据经营者损害消费者合法权益的性质、情节和危害程度，经营者应依法承担相应的民事责任、行政责任和刑事责任。1.民事责任经营者提供商品或者服务有以下情形之一的，应承担民事责任：(1)商品存在缺陷的。(2)不具备商品应当具备的使用性能而出售时未作说明的。(3)不符合在商品或者其包装上注明采用的商品标准的。(4)不符合商品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。(5)生产国家明令淘汰的商品或销售失效变质的商品的。(6)销售的商品数量不足的。(7)服务的内容和费用违反约定的。(8)对消费者提出的修理、重作、更换、退货、补足商品的数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失的要求，故意拖延或者无理拒绝的。(9)法律、法规规定的其他损害消费者权益情形的。2.行政责任