2021年司法考试刑法基础巩固

司法考试《刑法》基本巩固34司考刑法基本：附加刑。一、罚金★★★（一）“并处或者单惩罚金”-→判了主刑必要并惩罚金；可以不判主刑而单惩罚金。（二）金钱。不受犯罪分子当前拥有财产数额限制。如只有10万，可以判100万。二、剥夺政治权利★★★★★（一）范畴：担任国家机关职务权利；担任国有公司、公司、事业单位和人民团队领导职务权利。（二）对象必要附加剥夺：危害国家安全犯罪分子；判处死刑、无期徒刑犯罪分子可以附加剥夺：其她任何严重犯罪，虽然分则条文没有规定，法官也可以附加剥夺（三）刑期1.单独合用：1年以上5年如下2.附加合用：（1）管制：和管制期限相似，同步起算、同步执行、同步结束。（2）拘役、有期徒刑：1年以上5年如下。从主刑执行完毕之日起算；假释，从假释之日起算。剥夺政治权利效力固然施用于主刑执行期间。如果没有附加剥夺政治权利，在拘役、有期徒刑期间是有政治权利。（3）无期徒刑、死刑：终身。从判决生效之日起算。（4）死缓、无期徒刑减为有期徒刑：3年以上如下。从主刑执行完毕之日起算；假释，从假释之日起算。三、没收财产★★★★★（一）1.一某些或者所有2.犯罪分子个人所有3.合法拥有且没有用于犯罪。4.实物或金钱。不能把实物折算成金钱再没收。5.当前所有。如只有10万，不能判处没收11万。（四）对同一犯罪，不能既判罚金又判没收财产。对同一犯罪人，数罪并罚时，可以既判罚金又判没收财产。（五）既有罚金又有没收财产，先执行没收财产，再执行罚金。（六）没收所有财产时，应当对犯罪分子个人及其扶养家属（未成年人、成年人）保存必须生活费用。（七）没收财产此前犯罪分子所负合法债务，需要以没收财产偿还，经债权人祈求，应当偿还。司法考试《刑法》基本巩固35司考刑法基本：主刑。一、管制★★★（一）时间：3个月以上2年如下，数罪并罚不超过3年。（二）限制人身自由：被判处管制犯罪分子不也许构成脱逃罪、破坏监管秩序罪。（三）可以合用禁止令。可以合用禁止令：管制、缓刑。禁止令内容要依照犯罪行为详细判断。如，诈骗罪犯罪分子在没有补偿、还清所欠她人财产之前，可以禁止其购买奢侈品，禁止其进入高档场合进行消费。禁止令内容不得妨害一种人正常社会生活。（四）实行社区矫正。命题：判处管制犯罪分子由公安机关负责执行。×应当实行社区矫正：管制、缓刑、假释、暂予监外执行（五）劳动应当同工同酬。（六）刑期起算：判决执行之日。先行羁押，羁押1日折抵刑期2日。由于同一事实被行政拘留，可以折抵。二、拘役★★★（一）时间：1个月以上6个月如下，数罪并罚不超过1年。（二）剥夺人身自由。（三）由公安机关就近执行。（四）每月可以回家1～2天。（五）劳动可以酌量发给报酬。（六）刑期起算：判决执行之日。先行羁押，羁押1日折抵刑期1日。由于同一事实被行政拘留，可以折抵。三、有期徒刑★（一）时间：6个月以上如下。数罪并罚：﹤35年，最高。≧35年，最高25年。死缓减为有期徒刑，25年。（二）免费劳动。（三）刑期起算：判决执行之日。先行羁押，羁押1日折抵刑期1日。四、无期徒刑★必要附加剥夺政治权利终身。甲犯故意杀人罪，人民法院依法判处其无期徒刑。×五、死刑★★★★★（一）罪行极其严重犯罪分子。（二）死刑执行方式：及时执行、死缓。死刑及时执行：最高人民法院判决；高档或中级人民法院判决，报最高人民法院核准。死缓：最高人民法院判决核准；高档人民法院判决核准；中级人民法院判决，但不能核准。（三）不合用死刑（既不能合用死刑及时执行，也不能合用死缓）1.犯罪时候不满18周岁人和审判时候怀孕妇女，不合用死刑。（1）审判：从羁押开始到被执行死刑之前。只要由于同一犯罪事实在羁押到执行死刑过程中有过怀孕现象，无论该事实在什么时候再判，都不合用死刑。（2）怀孕：存在过怀孕现象。涉及分娩、流产。2.审判时候已满75周岁人，不合用死刑，但以特别残忍手段致人死亡除外。（1）审判：执行死刑前（区别：已满75周岁人故意犯罪，可以从轻或者减轻惩罚；过错犯罪，应当从轻或者减轻惩罚。判决时，已满75周岁人，符合缓刑条件，应当宣布缓刑。）（2）特别残忍手段致人死亡：暴力性+规定死刑（三）死缓：没有故意犯罪，减为无期徒刑；1.2年期满后来有重大立功，减为25年有期徒刑；故意犯罪，查证属实，报最高人民法院核准，及时执行死刑。（查证属实：判决罪名成立。）2.死缓执行期间，从判决拟定之日起算。死缓减为有期徒刑刑期，从死缓执行期满之日起算。注意：整个刑罚论中没有“次日”说法！司法考试《刑法》基本巩固36司考刑法基本：危害成果种类。由于危害成果具备多样性，故有必要从不同角度进行分类，以便进一步理解危害成果内涵与意义。1.属于构成要件要素危害成果与不属于构成要件要素危害成果。这是以危害成果与否属于详细犯罪构成要件要素为原则所作分类。前者是指成立某一详细犯罪所必要具备危害成果，或者说，该危害成果是详细犯罪客观要件内容，如果行为没有导致这种成果，就不也许成立犯罪。例如，依照刑法第397条规定，国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守行为，只有导致了公共财产、国家与人民利益重大损失，才构成滥用职权罪或者玩忽职守罪。这里“重大损失”属于构成要件要素危害成果。后者是指不是成立犯罪所必须、构成要件之外危害成果。这种危害成果与否发生及其轻重如何，并不影响犯罪成立；只是在行为构成犯罪基本上，对反映社会危害性限度起一定作用，因而影响法定刑与否升格以及同一法定刑内量刑轻重。例如，抢劫罪成立并不规定发生致人重伤、死亡成果，故重伤、死亡不属于抢劫罪基本构成要件要素危害成果，虽然抢劫行为导致了她人重伤或者死亡，该成果也不属于基本构成要件危害成果，但由于发生该成果抢劫行为比未发生该成果抢劫行为社会危害性严重，故刑法对此规定了较重法定刑。2.物质性危害成果与非物质性危害成果。这是依照危害成果现象形态所作分类。前者是指现象形态体现为物质性变化危害成果，它往往是有形，可以详细认定和测量，如致人死亡、致人伤害、毁损财物等，都是物质性成果。后者是指现象形态体现为非物质性变化危害成果，它往往是无形，不能或者难以详细认定和测量，如对人格损害、名誉毁损等，属于非物质性危害成果。3.直接危害成果与间接危害成果。这是依照危害成果与危害行为联系形式所作分类。前者是危害行为直接导致侵害事实，它与危害行为之间具备直接因果关系，即两者之间没有独立另一现象作为联系中介。后者是指危害行为间接导致侵害事实，在危害行为与间接危害成果之间，存在独立另一现象作为联系中介。司法考试《刑法》基本巩固37司考刑法基本：法定一罪。一、结合犯★★★★：数个原本独立犯罪行为，依照刑法明文规定，结合在一起，认定为一种犯罪。常用情形：1.绑架杀害被绑架人，成立绑架罪。2.拐卖妇女又奸淫被拐卖妇女，成立拐卖妇女罪。3.拐卖妇女又引诱、逼迫被拐卖妇女卖淫，成立拐卖妇女罪。4.强奸妇女后迫使其卖淫，成立逼迫卖淫罪。意义：在行为实行过程中，其她人参加进来，只实行了被结合犯罪，只能认定为被结合犯罪。两人在结合犯范畴内成立共犯。如，甲绑架了人质，过了两天想把人质杀了，乙懂得真相后，和甲一起把人质杀了。甲属于绑架杀害被绑架人，乙构成故意杀人罪。甲、乙在故意杀人罪范畴内成立共犯。如果乙懂得真相后，和甲一起看守了人质几天，最后和甲一起把人质杀了，甲、乙都属于绑架杀害被绑架人。二、集合犯★（一）职业犯。重复实行，不以营利为目。如，非法行医罪。（二）营业犯。重复实行，以营利为目。如，赌博罪。司法考试《刑法》基本巩固38司考刑法基本：实质一罪。一、继续犯（持续犯）★★：行为既遂后来，行为及行为导致不法状态还在持续存在。如，非法拘禁罪，拐卖妇女小朋友罪，绑架罪。（一）在行为持续存在期间，她人懂得真相参加进来实行协助行为，认定为共犯；（二）追诉时效：从行为终了之日起开始计算。状态犯：行为既遂，行为就结束，但行为所导致不法状态还在持续存在。如，盗窃犯。（一）由于行为已经结束，她人懂得真相参加进来实行协助行为，不认定为共犯。也许成立窝藏、包庇罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪，协助毁灭、伪造证据罪，洗钱罪等。（二）追诉时效：从既遂之日起开始计算。二、想象竞合犯★★★★★：一种行为，导致两个以上犯罪成果，行为和不同成果相组合，构成不同犯罪。择一重罪惩罚。如，甲往窗外扔西瓜，砸死一人、重伤一人，成立过错致人死亡罪与过错致人重伤罪想象竞合犯，择一重罪惩罚。例外：行为人缴纳税款后，采用假报出口等方式，骗取所缴纳税款，成立逃税罪；骗取税款超过所交纳税款某些，成立骗取出口退税罪，数罪并罚。常考点三、法条竞合★★★★★：两个犯罪构成要件之间由于语言文字因素，存在着外延上包括关系（特殊条文和普通条文关系）如合同诈骗罪和诈骗罪。合用：（一）合用特殊条文（二）合用重条文1.刑法分则明确规定合用重条文。如，生产、销售（假药，劣药，不符合安全原则食品，有毒、有害食品，不符合原则医用器材，伪劣农药、兽药、化肥、种子，不符合卫生原则化妆品），构成各该条规定犯罪，同步又构成生产、销售伪劣产品罪（销售金额5万元或者货值达到15万元），依照惩罚较重规定定罪惩罚。常考点2.法律没有明确规定合用重条文，但也没作限制性规定，并且合用特殊条文不能做到罪刑相适应，合用重条文。如，保险诈骗罪（最高）与合同诈骗罪（最高无期徒刑）保险诈骗数额特别巨大，可以合用重条文合同诈骗罪（不能合用诈骗罪，由于诈骗罪有限制性条款“本法另有规定，依照规定”）嫖宿幼女罪与强奸罪：行为人嫖宿幼女多人；多人一起嫖宿一种幼女；嫖宿幼女致使幼女重伤、死亡，合用重条文强奸罪加重情形。●有些条文法律规定不容许合用普通条文：“本法另有规定，依照规定”①故意伤害罪重点关注。凡是故意伤害内容可以评价到其她犯罪当中，一律按其她犯罪解决。判断与否包括轻伤、重伤、伤害致死，要依照法定刑来判断。如果不能包括，要成立该罪与故意伤害重伤或者故意伤害致死想象竞合犯，择一重罪惩罚。如，抢劫、强奸、拐卖：轻伤、重伤、伤害致死。妨害公务、逼迫交易、强制猥亵侮辱妇女、抗税：轻伤。逼迫劳动：重伤。②过错致人重伤罪③过错致人死亡罪：凡是过错致人重伤、过错致人死亡内容可以评价到其她犯罪当中，一律按其她犯罪解决。A.基本犯：如失火罪、过错爆炸罪、交通肇事罪、重大责任事故罪等，包括过错致人重伤、致人死亡情形。B.成果加重犯：如故意伤害罪、强奸罪、拐卖妇女、小朋友罪、非法拘禁罪、绑架罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、抢劫罪等致人重伤、死亡。C.法律拟制：非法拘禁使用暴力致人伤残、死亡；刑讯逼供或暴力取证致人伤残、死亡；虐待被监管人致人伤残、死亡；聚众“打砸抢”致人伤残、死亡；聚众斗殴致人重伤、死亡；组织或逼迫她人卖血致人重伤，法律拟制为故意伤害罪、故意杀人罪。④诈骗罪：凡是诈骗行为被认定为其她犯罪，一律按照有关条文定罪惩罚，不再认定为普通诈骗罪。合同诈骗罪，金融诈骗罪（集资、贷款、票据、信用卡、保险、有价证劵、金融凭证、信用证）如，甲拿信用卡诈骗4000元。信用卡诈骗5000元才构成犯罪，甲不构成信用卡诈骗罪。诈骗罪中“本法另有规定，依照规定”是说刑法其她地方认定为犯罪，依照规定。但其她地方没有规定为犯罪，只能按诈骗罪论处。注意：生产销售伪劣产品同步骗取她人财物，成立生产销售伪劣产品罪与诈骗罪想象竞合犯，择一重罪惩罚。冒充国家机关工作人员招摇撞骗，骗取数额较大（3000元）财物，成立招摇撞骗罪与诈骗罪想象竞合犯，择一重罪惩罚。⑤滥用职权罪：徇私枉法罪；私放在押人员罪；执行判决、裁定失职罪；执行判决、裁定滥用职权罪；徇私舞弊不征、少征税款罪；徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪。⑥玩忽职守罪：失职致使在押人员脱逃罪。司法考试《刑法》基本巩固39司考刑法基本：共犯与犯罪形态。共犯脱离：共犯中断。（一）协助犯脱离：脱离共犯人向其她共犯人表达自己退出共犯意思＋其她共犯人表达承认＋消除自己协助行为整个影响1.甲、乙共谋盗窃汽车，甲将盗车所需钥匙交给乙。但甲日后向乙表白放弃犯罪之意，让乙还回钥匙。乙对甲说：“你等几分钟，我用你钥匙配制一把钥匙后再还给你”，甲要回了自己本来提供钥匙。后乙运用自己配制钥匙盗窃了汽车。由于甲没有消除自己协助行为影响，甲、乙成立盗窃罪既遂共犯。2.甲、乙共谋盗窃汽车，甲将盗车所需钥匙交给乙。但甲日后向乙表白放弃犯罪之意，向乙要回了钥匙。后乙用其他办法盗窃了汽车。由于甲消除了自己协助行为影响，甲成立盗窃罪中断，乙成立盗窃罪既遂。3.甲按照乙意思事先绘制了被害人丙家别墅构造图，并标明财物位置，然后将图纸交给乙。在乙着手盗窃前，甲后悔，试图索回图纸。但乙声称已经撕毁图纸，甲便不再追究。事后，乙凭借该图纸盗窃了丙财物。甲成立盗窃罪既遂。4.甲、乙多次共同盗窃。某夜，甲、乙又一起相约去某别墅区盗窃，但事先没有商量盗窃种类。甲在外望风，乙入室盗窃。过了一会，乙出来对甲说：“没偷到什么东西，只有一把汽车钥匙，咱们去把车开走。”甲很还怕，说：“你偷你，我不敢偷汽车