关于非货币出资方式的

新《公司注册资本登记管理规定》关于非货币出资方式的研究作者：岑鹏飞

由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于2005年10月27日修订通过的、自2006年1月1日起施行的《中华人民共和国公司法》，之后颁布的《中华人民共和国公司登记管理条例》以及国家工商行政管理总局颁布的、自2006年1月1日施行的《公司注册资本登记管理规定》，对公司股东的出资方面，尤其是股东以非货币财产出资方面，作出了质的修改，体现了立法的进步。本文将简要地对股东的非货币财产出资的有关法律问题进行论述，期能抛砖引玉，请各位方家指正。

一、非货币财产出资的概述

（一）原《公司法》规定的五大出资方式，即“货币、实物、工业产权、非专利技术及土地使用权”，新《公司法》修改为“货币、实物、知识产权、土地使用权以及可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”。另根据《公司注册资本登记管理规定》，明确可以作为出资的还有符合条件的资本公积金、盈利公积金及未分配利润。

从《公司法》、《公司登记管理条例》及《公司注册资本登记管理规定》的有关规定来看，除了已经明确规定可以出资的三大类非货币财产外，即实物、知识产权、土地使用权，法律更设定了一个授权性的兜底条款，即凡是可以用货币估价并可以依法转让且不是法律行政法规规定不得作为出资的非货币财产，均可以作为出资，这将使得可以作为出资的非货币财产空前地多样化，也将给工商行政管理部门的登记工作、资产评估机构的评估工作、会计师事务所的验资工作带来了巨大挑战，殛需国家有关机关制订具备可操作性的规范，指导非货币财产出资的行为。

（二）在理解《公司法》规定的“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”时，笔者认为应注意如下几点。

法律法规禁止流通的财产，比如枪支、弹药等，依法被查封、扣押、监管的财产，因不具备可依法转让性，不得作为出资，但“可依法转让”与“可自由转让”必须区别开来，比如国家限制流通的财产是否可以作为出资，则不能一概而论，所谓限制流通的财产是指法律法规规定只能在特定主体之间流通或需经特别程序流通的财产，比如金、银、文物等，

作为出资的非货币资产，是否应为被投资公司所必需。关于这点，新《公司法》、新《中华人民共和国公司登记管理条例》及新《公司注册资本登记管理规定》没有作出明确规定。可以理解为就哪些非货币财产可以作为出资，由公司股东之间自行协议决定，法律不作过多干预，其它股东既然认可某一股东可以有关非货币财产出资，自然表明其他股东认可该货币财产出资对公司经营之必要性。况且，某一股东所出资的非货币财产，可能在出资时对公司的经营至关重要，但随着公司经营发展变化公司业务发生转型，当初出资的非货币财产对公司生产经营活动而言，可能会变成无关紧要。因此法律法规没有必要强制性规定作为出资的非货币财产必须为被投资公司所必需，否则第一不符合公司法精神，第二，实践上也很难操作。当然，从维护公司的正常经营活动、稳定社会经济关系和保护债权人的利益的角度，法律规定对非货币财产出资的作价须进行评估，核实财产不得高估或低估，在公司成立后如发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。

不过，根据特别法优先的原则，如果关于外商投资的法律对外商投资企业的投资方的非货币财产有特殊要求的，则应符合其要求。如《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第二十四条规定“作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料，应当是合营企业生产所必需的。”，根据此规定，明确要求外国投资者所出资的实物，必须是合资经营企业生产所必需的；《中华人民共和国中外合资经营企业法》第五条第二款也规定“外国合营者作为投资的技术和设备，必须确实是适合我国需要的先进技术和设备。如果有意以落后的技术和设备进行欺骗，造成损失的，应赔偿损失。”根据此规定，要求外国投资者所出资的知识产权，必须是适合我国需要的先进技术。至于何谓先进，《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第二十五条进一步规定“作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术，必须符合下列条件之一：(一)能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；(二)能显著节约原材料、燃料、动力的。”，进行了解释。

（三）以非货币财产出资，涉及到财产权利自投资方转移给被投资公司，因此需要注意是否需要缴纳税金的问题。如根据〈增值税暂行条例〉规定，将自产、委托加工或购买的货物作为投资，提供给其他单位或个人经营者，视同销售，要征收增值税；但以无形资产投资入股，参与接受投资方的利润分配、共同承担投资风险的行为，不征收营业税；以不动产投资入股，参与接受投资方利润分配、共同承担投资风险的行为，不征收营业税。

（四）以非货币财产出资，还需要注意投资方如期办理其财产权的转移手续，其中对于动产，原则上以交付为转移，对于不动产、机动车，由于我国一般实行登记主义，则需要进行相应的过户登记，对于法律法规规定需要办理过户登记才能算为财产权转移的，如违反规定未及时办理过户登记的，即使非货币财产已实际交付给公司使用，仍将视为投资方未履行相应的出资义务。

但是，《公司登记管理条例》及《公司注册资本登记管理规定》均要求如股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件。笔者认为此要求比较含糊，比较容易引起歧义。因为此时公司尚未成立，还不具备相应的民事权利能力及行为能力，不能与非货币财产的出资人一起办理非货币财产的财产权转移手续，因此，似可理解为如股东首次出资是非货币财产的，在公司设立登记时应提交将该非货币财产作为出资的股东所出具的承诺书。

二、关于知识产权出资

根据我国加入的有关国际条约、协定，知识产权包括版权（含邻接权）、商标、地理标识、工业设计、专利、集成电路布图设计（拓扑图）及商业秘密七大类。知识产权出资行为的法律性质，本质上是以知识产权作为对价来换取出资人在公司的股权，因此，其出资的知识产权的财产权利必须转移给公司，换言之，《公司法》要求的知识产权出资是知识产权专有权的转让。素

具钱体到某一类俭知识产权出敢资时，须注棒意我国有关粉法律法规对家知识产权转莲让的特别规启定，如根据愉我国著作权狭法规定，著同作权包括人称身权利及财费产权利，人饿身权利不能量转让自不待漂言，财产权采利包括著作万权法第十条摸第一款第（饱五）至第（刺十七）项共耐十三项财产印权利，这些杜财产权利可申以分开转让趣，即可以全奋部财产权利旬作为出资，游也可以部分汪财产权利作伤为出资，而浊且作为出资虎的著作权，忧也有利转让的地域吊范围赏，可以明确专是全球范围似内的转让，衰也可以约定雀仅是旺中国阴范围内的转涛让。这些有纷关著作权出伶资的细节问厉题需要股东匪之间有非常绝明确的约定好，以免产生洁不必要的纠挨纷。猴

其景次，笔者认塔为有必要对辫高新技术成驰果出资进行蛮必要的解释擦。在新《公团司法》颁布溪前，我国公迈司法历来特贴意规定高新遣技术成果作肚为一种特殊弃的出资类型头，其占注册踢资本的比例扔可突破20绍%比例。“届高新技术成泥果”的外延泄很广，某一捏高新技术成成果，就其权翅利性质上而蚂言，既可能甚是一项专利联，也可能是幕一项计算机虑软件著作权胃，也有可能尾是一项非专层利技术成果掠的使用权，轿或者是法律室行政法规认挪可的其它技酒术成果财产肺权。因此高着新技术成果粗并不是一项躬单独的非货贤币塘财产站出资的方式件。而传统观椒点认为，原纱《公司法》广规定的可作廊为出资的工姻业产权，一且般仅指专利次权、商标权亚，不包括著壳作权。现新周《公司法》图摒弃了高新旷技术成果这房个词眼，有版其积极意义撕。牵姻再次，作为顿出资的知识暖产权，往往造技术性非常梁强，只有在刺被投资公司腔能顺利地消适化、掌握、助实施才具有横意义，因此跳知识产权出草资，并不仅恐仅在作为出任资的知识产答权办理财产智权属转移手势续后即视为伸出资义务完奔成，更要在梯股东之间的拢出资协议或附公司章程中抹明确约定知拒识产权出资增方应有义务灶提供必要的待技术情报和捏资料、提供陈样品、进行蒸技术辅导和励培训等一切跳必要的工作嘱，并明确约恩定如何罩对出阔资人的上述恒义务进行验晶收。斤

三严、关于以股籍权作为出资情

新等《公司法》倾及《公司登没记管理条例三》及《公司胆注册资本登支记管理规定偶》虽然没有义明确规定股猎权是否可以是作为出资，班而只是规定荣股东以货币古、实物、知恳识产权、土滨地使用权以勉外的其他财煮产出资的，奸其登记办法笋由国家工商脊行政管理总蔑局会同国务损院有关部门泥规定。谎

那番么，股权是枣否可以作为城出资方式之头一呢？笔者别持肯定意见箱，因为第一美，股权出资滔符合“可以束用货币估价慕并可以依法贡转让的非货孕币财产”，爽第二，在新填《公司法》惊颁布前，个衔别省级工商或行政管理部枪门已经颁布恒过股权投资华的规定。想帅映舟作为出资的绳股权，在权赏属上应该是敢无瑕疵，形芳成股权的出牲资额已经缴垮清，股权未滋被质押或被恶法院冻结，光除此以外，邪实践中还应妄注意如下情躲况：柔

（到1）公司杰以股权作为侍出资，应注储意不得侵犯岂其他股东的硬优先购买权驶；缎

（慈2）乱下列股权依击法限制转让那，不得作为边出资重：蔑

a此、股份有限孙公司的发起阶人持有的本国公司股份，迎自公司成立攀之日起一年鞭内不得转让系；鱼

b矮、公司公开风发行股份前痒已发行的股冒份，自公司考股票在证券要交易所上市傻交易之日起形一年内不得怖转让。早

C斧、公司董事乡、监事、高珍级管理人员遥在任职期间茧每年转让的伪股份不得超泄过其两所持益有本公司股豆份总数的百读分之二十五船；所持本公如司股份自公旬司股票上市搜交易之日起亭一年内不得缠转让。上述范人员离职后豆半年内，不凭得转让其所站持有的本公轻司股份。公烟司章程可以真对公司董事湿、监事、高费级管理人员采转让其所持才有的本公司军股份作出其海他限制性规陵定。骄

投睁资者以其持圆有的公司（院下称存续公娇司）股权，醒投资于其它毛公司（下称条被投资公司通）的行为，诱一般而言，借涉及到被投差资公司需要悉办理相应的秤开业登记或辫变更登记；叼存续企业需尽要办理相应块的变更登记碑。基本形态问图如下：件股权投资前魂：鸟

不均难看出，股紧权投资的法影律关系极其口复杂。需要毒注意的基本领问题是：抹

（港1）[存续松公司投资者慈]将所持的论[存续企业垂]股权作为僻出资投入到融[被投资企著业]，使得公[被投资公奸司]成为[畏存续企业]骆的股东棵，对于[存驶续公司]而甜言，是一种必股权转让的季行为，论不得损害[顺存续公司其叼他投资者]胸的优先购买虫权缩；箱

（佩2）如果[魔存续企业投颗资者]是负外商投资者富，[存续企挖业]是外商哭投资企业，隙[存续企业葬投资者]将辱股权作为对酿[被投资企尝业]的出资获，根据有关航法律法规及饰《外商投资鱼企业投资者再股权变更的兴若干规定》厦的有关规定迈，需要获得夫[存续企业证]的审批部释门的批准。劝

（酸3）[存续腔公司投资者府]为外商投悔资者，股权修投资往往会巷使得[被投辱资公司]和亲/或[存继江公司]改变爸公司类型，搜如假设[存壶续公司]原倡为外商投资瑞企业，被投众资公司原为饲内资公司，局股权投资后姜[被投资公者司]往往改苏制成外商投众资企业，而红[存续公司身]往往改制驴成内资企业武，当然前提钳是根据国家欢有关外商投太资产业指导杆目录，[存蹦续公司投资冈者]可以向惭[被投资公继司]投资。朱

四毛、关于以债砖权作为出资锁

（海一）广义地磨讲，以债权市作为出资，枣包括两大类送情形，一种普情况是债权逆人将对债务愚人公司享有青的债权转化扬为债权人对使债务人公司绣的出资，即捐所谓的“债幸转股”；另贼一种情况是乒投资方将对器第三人享有届的债权作为购出资投入到伐所投资企业轨。歌

从烫现有的有关讯规定来看，密“债转股”挂又分为三种崖情况必

（汪1）政策性城“债转股”姑这方面曾有铺众多专杨家、学者进仰行过深入的供法律研究，间本文不再赘博述。户

（似2）非政策详性“债转股粉”缩裙2003年唉2月1日振起施行的最泛高人民法院舅《关于审理勒与企业改制信相关的民事感纠纷案件若谊干问题的规貌定》明确规革定了“债权茄人与债务人信自愿达成债允权转股权协咏议，且不违售反法律和行饱政法规强制蹲性规定的，雾人民法院在惑审理相关的问民事纠纷案垃件中，应当扮确认债权转谦股权协议有称效。”外

（艺3）外商投证资企业外债崖转为股本壳

此泊外，根据国胁家外汇管理痰局颁布的《拼关于完善外仓商直接投资睛外汇管理工鼻作若干问题始的通知》的投规定，外商碰投资企业外农方已登记外虑债本金及当策期利息可掩转增本企业桶资本。孙

以产上，皆为出店资方将其对挎被投资公司凉享有的债权脏转成股权的滴情况。对债盯务人公司即略被投资方而桐言，“债转此股”将导致塞其负债减少困同时所有者描权益增加，元而总资产没评有变化。这慰种类型的债捡转股，将有东利于降低被歼投资企业的哈资产负债率透，将债权转饭成股权的出幸资方，从原伞来的债权人贵转变成股东弊，其对公司棋财产的受偿隐权将劣后于跟其它债权人棕，因此对其粪它债权人是睬有利的。绳

（榴二）关于投卧资方将其对吸第三人享有脉的债权作为锤出资投入到左被投资企业俯。馆

除溉了上述“债完转股”外，谣还有一种情亮况就是投资企方将其对第羽三人享有的基债权作为出懂资投入到被默投资企业作够为出资，这购种债权出资晒方式，与上界述“债转股显”有很大区晶别，对被投职资企业而言播，将导致其贿资产增加同原时所有者权碎益增加，总妹资产也增加板。晌

除音非为《中华只人民共和国忙合同法》规顺定投资方与端债务人约定桶不能转让或信依合同性质尝不能转让的厉债权，笔者鲁认为债权符糖合“可以用劲货币估价并讽可以依法转头让的非货币拳财产”的法点定条件，因傲此债权作为遇出资法理上躺当无问题。会由于投资者湾以债权作为吹出资，实际补上发生投资立者将债权转覆让给被投资饮公司的效果贵，因此，投境资者应将债磁权出资的行必为通知债务瞎人。债权作舒为出资由被正投资公司享尽有后，债务全人对投资方槐的抗辩，可视以对被投令资公司享有膏。衰

但完是，以投资假者对第三人戴享有的债权厘作为出资，缠需要解决债护权出资所固概有的缺陷问及题，这主要朱涉及以下二第个问题，一丙是债权的真圈实性问题，酒即如何防止岸以假债权出坊资；二是债蚀权实现的不傲确定性，即烘最终能使债党权得以实现柏，不致落空碗，避免债权否出资只成为抢被投资公司蛙帐面上的资膜产，而不能湖转化为被投尸资公司实际虽的资产。笔哨者认为：上摘述疑虑不应句构成债权出朝资的法律障积碍，这与一档般的债权转宽让行为中，绑原债权人负肉有的权利瑕妨疵担保义务骑是一样，如杨果原债权人猫违反了权利坛瑕疵担保义暮务，则属于复其违反了出刺资义务。根棒据权利瑕疵泼担保义务，挪投资者以债贝权作为出再资，其隐含遍的出资义务绩就是要确保工在被投资公玉司无过错的折前提下，可槽实现这项作疗为出资的债夸权，所获得堤的利益不低冤于这项债权柄出资在入资烈时被资产评抖估机构评估扒的价格，至抚于在不违反性权利瑕疵担适保义务的前幻提下，所出鹅资的债权能每否实现，则羞属于债权本烫身的正常风泪险。作

其近实，出资人辽以其它类型猪的非货币财朝产出资，也脱存在类似的朋问题，如出浪资人以实物资出资，同样赛存在所出资滴的实物闲置爷不用的可能闲性，以知识弯产权出资，昼也存在所出晨资的知识产翻权无法转换念成对公司生奋产经营有利融的成果。如量果因非被投索资公司的过原错，如债务课人主体资格界消灭又无权挎利义务承受烂人的、因不幕可抗力丙、债务人抗膊辩（包括同袖时履行抗辩霜权、先诉抗鼠辩权、合同藏撤销的抗辩货权、债务已口经履行完毕村的抗辩权、增债务无效的顺抗辩权、超傅过诉讼时效牵的抗辩权等舞等）债权无赏法实现，应借视为出资人础违反了权利颈瑕疵担保义舍务，适用《蛇公司法》第滨三十一条之豪规定“有限君责任公司成松立后，发现疲作为设立公牲司出资的非召货币财产的准实际价额显狂著低于公司奔章程所定价桑额的，应当冻由交付该出穿资的股东补搏足其差额；莫公司设立时驻的其他股东贺承担连带责炸任。”以确鲜保公司资本请充实，维护壳公司债权人草的利益。剧

五浴、关于以其峰它财产权利机作为出资仍

（蓄一）可转让和的债帐收入袖

如招有特定机构招管理的不动怒产收益权，惜如公路桥梁宴、公路隧道赌或者公路渡是口等不动产房收益权。是没否也可作为脚出资呢？笔分者持肯定意敏见。究其原雀因，因为根献据《担保法查》有关规定炮，不动产收踢益权可作为奴质押物，而尝质押物本身科就应该具备过价值的确定巡性及可转让扎性，这与《锻公司法》规忘定的非货币蜜财产的出资刘条件相同。甜

（菜二）探矿权垂、采矿权误

根耽据《中华人腿民共和国矿摆产资源法》稀第六条规定瓦“除按下列普规定可以转咐让外，探矿美权、采矿权橡不得转让：培(一)探矿范权人有权在育划定的勘查辜作业区内进芒行规定的勘面查作业，有罩权优先取得戚勘查作业区刮内矿产资源派的采矿权。这探矿权人在依完成规定的埋最低勘查投括入后，经依叮法批