论我国独立董事制度的现状和完善

论独立董事制度的现状和完善内容提要独立董事制度源于美国，从中国证监会于2001年颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)开始，独立董事制度陆陆续续的在各个上市公司得到贯彻。独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务的独立董事，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。在这个制度形成后，在保护中小股东权益，为公司决策提供智力支持等方面发挥了一定作用。但在中国公司治理环境下仍然存在一定的问题。本文以我国的独立董事制度为研究对象，按照发现问题——分析问题——解决问题的逻辑思路，首先介绍了我国独立董事制度确立的背景缘由，考察了其在我国的运行现状，文章指出，我国引入独立董事制度，主要是为了监督大股东和内部人、解决监事会失灵等公司治理问题。但是，从其运行现状来看，情形并不令人乐观。在此基础上，分析了独立董事制度在我国运行不理想的原因：与监事会存在职权冲突，任免机制存在缺陷，激励机制不到位，责任机制缺失等。并通过分析国外独立董事制度，总结了值得中国学习的几个要点。最后，文章给出了完善我国独立董事制度的对策建议，针对目前我国现实，我国独立董事制度改良目标应当是让独立董事成为权责相匹配，有足够的能力和权威能够在公司内部起作用的人选；同时要优化法律环境，文化环境，信用环境等外部环境。在完善独立董事内部治理结构，外部环境和独立董事自身素质提高三方面进行完善即协调好独立董事与监事会的关系，完善任免机制和激励机制，建立健全责任机制。期待这些探索能对我国的公司治理提供有益的参考。关键词：独立董事股东信息披露本土化目录引言.....................................................................41.1研究背景与意义........................................................41.2文献综述...............................................................5调1.3吧本文的研究穗方法和主要翅框架扮.....端...救....名.....阵....呆...君矿.....芬....末.....响..身.....夫6渔2独立董事锐制度甚中的基本理岔论问题鸟.....海.....就.....柳.....在.....钥.....锤..菠.....点.....舱...论8引2.1独立弹董事的概念魄.....毅.....器.....酷.....非.....叠....得.....信.....舍.....站.....帜.....予.顺.制8防著独立董事的闸定义...贼...到.....欺.....迈.....茎.....欣.....带.....染.....蹈.....婆.....森....8本2.剃1似.怨2躺独立董事的码特征...绘.....粱.....萝.....泛.....缺.....徐.....总.....售.....栽..橡....图..婆...蹄8侨2.累2切独立董事制饥度设计的理斯论....究...哥.....裳.....伙.....繁.....评.....删.....研.....帝.....规..顿9丛2.苦2轧.1关两权分离理住论....冲.燥.....堡.说.....谣.....聋.....夹.....伍.....炮.....水.....忠.....弓..缺……肌9创2.回2誉.2紫委托一代理潜关系理论.肆.....雹.....唇.....贸.....抹.....见.....钳.....勇...莫.烫....斥灿...茫..锦9简2.嗽2装.3滴代理成本理喜论....聋.....训.....垃.....渐.....旨.....肌.....淡.....始.....绵.....乳..伍.巧……日9少2.固3贪独立董事制开度的起源与膝发展...验.....针.....江.....循.....考....嗽.....蚁.....敬....易.....奖10殿2.今3艺.1疑独立董事制惩度的起源.筑.....远.....圈.....楚.....贪.....泡.....撇.....请.....施...世..盒.犬..社1塞0填2.兰3嘉.2冒独立董事制最度的发展龙.....膛.....呼.....刚...驰.....去.....争..换绝..见.....光.....娇.....狗..辉1朋0粗2.贸4旱独立董事制薯度的功能分虾析赠....寨.....婆.....驻.....侄.....敌.....注.....队.....用.季.....挖...摄1岭1洽3宪美国和德国设独立董事制蜻度马之考察欧....刃匠...液.....侵.....村.....欢.....遍.....钩.....趟.....逃.据1辞4不3.1痒美国上市公忘司独立董事湖制度攀.....锤.....壮.....彻.....拍.....剪.....观.....槽...爹.只....树..井1奋4数珍美国上市公精司特征棋.....女.....脸.....生.....味.....胃.....宰...勇禁...会罢..岭.....房.....垄...1学4镰秤美国独立董鹿事制度的发忌展惯...候.....认.....熔.....亲.....深.....渠.....怒.....以...蛛.....冷1怎4变困美国独立董殊事独立性的浴界定隙.....哑.....德....类.....紧.....塌.....粘.....肌.....地.....隔1胆5俱名美国独立撇董事实践熔.....链.....克.....只.....借.....陵.....暂...具.....芽...荡.....辈....熄怠1趣6陪宰.1美国独著立董事的选僚任他.....煎.....叮.....乐.....条.....捷.....座.....乔.....近稍...端狭...廊.1昨6层方.2美国独配立董事的职辉责徒.....浸.....姨.....茧.....认.....年.....搭.....伏....缩.....购....1那7尖宣.3美国独伟立董事的报养酬散.....蛇.....体.....醉.....搜.....丢.....辜.....穷.....匠..柳族...墓..齐1苍7摔3.2调德国监事会棋制度概述币.....掀.....愈.....亡.....俭.崖....忠.....蛾.....明.....遵.....规.....娱.短符1住7怎松德国监事会幸制度概述烟.....由.....俗.....匹.....娘.....转.....廉.....筑朋.....雄.桃溜...恼纤...樱.1扔8配禾德国监事会造起源和发展训.....管.....贡.....含.....锣.....此.....辛..恶..欺莫...所.....腥....禁.1院8乌圣德国监事会完制度的特征悬.....易.....连.....鲜.....霸..描掀...剃厘...竹膊...愁..扭....答.....船...1漫8崭3.3种德国泼监事话会与美国独盏立董事制度详对中国的启绣示冠.....叙.....烦.....阿抽...绿.....徒....盐.庄19覆4席独立董事制狮度在我国发嘉展和实施现站状坛.....弃.....溪.....白.....勿歌...鹿.....膏.....调...希...帝2哭1元4.1羊独立董事制谎度移植入我总国内地的背珍景哥.....低.....台.....永..棉....造屈...豆愿...复靠...武飞...撇2绒1信幕我国上市公逝司股权结构棍现状会..皱.....榆..型.....开.....视.....剧.....都.....海.....政.....式2挖1城扁监事会失效积.....招.....伟.....召.....揉.....营.疼.....器.....漏....在地...胞织...轰不..部.....底...2昨1稿4.2叹我国独立董单事制度的室现状和拉发展值...邀.....绕.....景.....满.....卡.....没.....粘.....败..2临0视4.匹2朵.1富独立董贵事制度建设惧初见成效案.....披.....落.....梯.....桨.....姿....表.....特.之...难传...辽2西.澡4.策2钳.2丽独立董事制驼度存在问题秘概述弯.....吊.....增.....桨.....挪.....槽.....果.....涨.....尼...2屯4超5缓完善售我国独穿...住乡...与企...宾彼...芬驰...弹映...骗订.避..狡朱...散俘...鹅页...起社...础穴...谣年...尊洁...歉.....伞.3爪0财5.1完善蜻独立董事内威部治理结构率.....益...夹.....俗.....遣.....浮....绸陡...返蛾...速侮...束.....谈.3终0弟骗、建立独立宿董事制度顺择畅实施的运叫作机制慨.....缴.....兆....岂.....略.....艘...沃食..僵3眉0帝阀建立科学的罪独立董事的非工作机制费.....攀.....蝇.....株.....冰.....店.....丸.....遭..写.功3仇1妹新完善独立董话事的激励和转约束机制迷.....眼.....曲.....伶...毁.....兆....忧....画.....垒3役4典怕.1完善独穷立董事的激档励机制爬.....侧.....勤.....墙.....窃.....狼.....莲...句..址太...溜..经3牵4查传.2独立董忘事的约束机镜制请制狐.....券.....裳.辜.....盲.....域.....厘.....繁.迷..捆....歪.....瓶3龟5占合完善独立董宋事制度和监填事会制度的绢协调机制食.晴.....驶.....参.....弓..恋嫩...限扇...拆...烧3绒6仔锤独立董事吨的职权配置肉.....克.....悟.....责.....筝..垄.....封....挣...演.....塌....终....3搂7去半.1独立董腿事职权配置舅不完善牙.....垒.....狡.....滴.....疮.....抢.....贼...内斑...痒.....场.3护7炎灶.2进一步出细化独立董编事的监督职镜权抚.....加.....庭.....际.....缓.....观.....根..壳.3尼8泪5.2独立催董事自身的姑完善慕.....摔.....姻.....削.....在.....类.....动.....孩.....判.....虚....屋羊4槐0求让细化选择标逮准队.....姥.....候.....钳.....磁.....吴.理……害，....膜.....刑....翅..扰蝇4柿0们股对独立董精事加大培训兼力度和考核对力度代.....桥.....聪.....陡.....钻.....米.....咽..侨烤4洽1侮5.3形成缩良好的独立败董事外部制柿度环境督.....阁.....瘦..灶.....梢.....漠.....算.....哀.....赌却39窃愉完善独立董派事的约束机资制宴.....现.....迎.....算.狠.....落.....径.....球.....挥.....移..右薄39悉5.3.特2魂建立健全企甜业家市场和吩独立董事市恼场....进.....普.....穿.....惕.....京.....哀.....浇.努.比42牺5.3.呈3路形成良好的银独立董事文纷化....山.....私.....如.....郑.....也.....秤.....革.钱..4助2划5.3.来4愁建立有效的烂信用评估体坊系宁.....姐.....港.....年.....愧.....辩.....用.....悼.....为.4辰3港5.3.尘5舒增强独立董蜻事的市场透许明度斗.....右.....既.....现.....家....巧.4过3埋结论...煮.....鉴.....倘.....俘.....罚.....劈.....抛.....迟.....愚...描…驰.....养..4欠4闯论文摘要.津.....萄.....绘.....文.....园.....遣.....母.....靠.....奖.....钞.....鱼.奔刘4泥5邻ABSTR扇ACT..严.....斩.....屈.....护.....驱.....汁.....小.....惰.....删....就想47枝致谢...浇.....隔.....跨.....窄.....邀....冠....殖....拼……胸5涂0点参考文献.堪.....止.....欧.....弱.....射.....厨.....掩.....铅.....驴..颂…黎.....料....豪.....睬..航51引言结我国上市公胞司在多年的葡发展中创造逮了辉主煌的成绩，踏但是在股份牙制改造和上哗市过程中也缴遗留了不少候问题，主要内表现在上市喷公司信息披低露不完善宴、创上市公司利百益输送问题坏屡禁不止漫、补小股己东忍权利受到侵照害等问题。犁这说明我国子上市公司的伴公司治理机践制存在困较厚大问题。而萝独立董事制缘度的引进和兵本土化，是仇我国完善上需市公司治理踢机制的重要兰组成部分。辨独立董事制首度是20世隶纪初期美国拍公司治理结泛构由华“阳股东大会中爆心主义们”捆过渡到寸“圈董事会中心乞主义进”著以后，在股截东大会逐渐返形式化、董营事会运转失顿灵以及内部亦人控制不断毙加剧的过程捧中，为强化肤董事会的内神部监督职能埋、维护股东度及公司的整斥体利益而产矩生的。独立掘董事制度是丑为了确保独摊立董事能够耍实现其功能让而由法律法水规确定的有薄关独立董事缠的任职资格持、选任和解哪聘程序、权喘利义务和责报任等一系列式规范制度体扶系的总称。同独立董事具辣有完善上市菠公司治理结恭构、提升上屈市公司运作亏质量、监督庄上市公司行彩为、保护投盖资者利益、练创造健康的鸟证券交易环位境的效能。雀目前这一制橡度在美国已帮经成熟，是蒸美国上市公铺司治理机制付的重要组成朋部分。并且现随着经济全巡球化，这一励制度被盆法国桶，韩国，日宋本等多个国驶家引进。新违《公司法》碎规定上市公症司设立独立小董事，具体扫办法由国务梦院规定。虽挠然是原则性译的规定，却狼也标志着独舒立董事制度油由规章调整迫上升到法律钱规制的层面虽。中国引进锁和移植独立廉董事制度，社可以借鉴英败美国家公司仰法人治理上净先进经验。战但必须联系充中国的实际期国情，处理占好独立董事看制度本土化算过程中的一磁系列问题。呈独立董事制览度在英美国许家是一项比楼较成熟的法构律制度，是梳英美法系公摊司治理的重直要内容，其渣主要功能聪是孤通过在公司顶设立独立董铅事来实现对逆经营者的有输效监督，防粪止内部人控雄制，并为公佣司的决策提究供参考意见炭，从而保证退公司决策的芳科学性、民吃主性。我国丹上市公司引净进独立董事午制度是建立纷科学的治理矿结构、避免伸内部人控制圆、保护中小黄股东利益的算一项重要举砍措。目前我赤国上市公司浩独立董事制皱度建设无论穗在立法上还谁是在实践上酷都是刚刚起教步，中国证塔监会于20菌01年8月元发布的《关逮于在上市公难司建立独立衡董事制度的饲指导意见》欧标志着独立犁董事制度在怀我国的正式朵确立。该《绪指导意见》症对独立董事贡的概念、任纯职条件、权意利义务、独汁立董事的选交聘制度作了浊初步的规定秀。至今，我舍国独立董事徒制度在许多云上市公司己搞有了一些实眯践，但效果立并不理想。层有些上市公土司独立董事暖的设立流于桥形式，独立扛董事并不独稼立，在控股夫股东及其派膀入上市公司盛的董事、经蒜营管理人员圾与公司发生吧的重大关联克交易方面，疑许多独立董良事并没有起萄到应有的监毅督与制约作判用，大股东研及其代理人店损害中小股区东的现象屡琴见不鲜。我均国上市公司前独立董事不抓能正常履行训职责的主要胳原因在于我寨国现行独立秘董事的制度殃设计存在缺垦陷，独立董吊事的选任程巾序、任职资辟格及工作方缝式、权利机控制、问责机手制及与监事掩会的关系等捐方面。我国饿需要完善独乔立董事制度袜。惨1.1研究白背景与意义鼻在我国的经狭济体制改革远中，上市公机司的问题显峡得尤为突出挡。这个问题绢不仅牵扯广范大民众的经走济利益，也牲影响我国宏木观经济发展叙的步伐和形克象。我国上泳市公司一般止都有控制股桶东，其内部较人控制问题布主要是来自秩国有股权主副体的练“禁虚置和”圾，或称为国醒有股权代表雹的燕“鲁缺位说”刃，国家作为纹最终所有者撇缺乏对上市盗公司的有效廊监督。其根闹本原因是大雪股东完全控育制了公司，味董事会中没狼有中小股东皂说话的份儿昌。长期计划海体制背景所残形成的诸如税公司治理结既构缺陷，法教规构架不完锋善，信息不鲜对称等也是塔原因之一。父我国上市公烫司在股份制诞改造、上市筹过程中遗留兰了不少深层赏次问题，如抬“抚一股独大缺”哪、股权虚置矛、董事会缺晚乏独立性、日监事会职能霞发挥不充分描等。这些情陆况表明，在逝我国的主板讲市场上，公毛司治理结构卧的建设和完蛛善还是一项兽艰巨的任务岗，需要付出种长时期的甚促至是艰苦的蜓努力。其中块，借鉴发达讲国家上市公获司的发展经毫验，在上市相公司的治理瞧结构中引入绢独立董事制蓝度，对于优活化上市公司爽的法人治理透结构，促进贴上市公司健管康发展就具裁有深远的意断义。但由于信我国上市公尘司和发达国钻家的上市公扬司的治理模绸式不同，在乓引入独立董遣事制度的过烫程中，在立饰法上和实践冶过程中都会尘存在许多急暑需解决的问铁题，因此，般“莲对我国上市昌公司独立董中事法律制度佳完善之分析匹”班就在这样的本背景下产生崭的。带在我国上市仪公司的董事奸会中引入独影立董事，发熟挥独立董事效的制衡和监苹督作用，对侍健全董事会辣功能，完善蓬公司法人治蔽理结构，确谦保董事会考贫虑所有股东总的利益，减同少内部人控抄制和大股东赔操纵，使中惩小股东的利签益得到有效苏保护，具有待重要的现实臂意义。但是被，在我国上常市公司独立颈董事的实践柔过程中，还递存在独立董悄事缺乏独立壳性、独立董啊事选聘机制赴和法律法规陕不健全等问崇题，因此，漂从立法和完镇善独立董事谱法律法规的顺角度来分析疼我国上市公训司独立董事嘴在运作过程制中存在的问孔题就具有牺很强的理论欠意义和现实眠意义。具体晴有以下几个牢方面：盾第一、改善赔上市公司治破理结构，提凡高上市公司坡质量。在我瑞国加入WT谈O后，市场真开放程度提狡高，迫切要碰求建立一个险让国内外投练资者有信心最的，由比较冶高治理水准湾的上市公司泛组成的证券丘市场。因此夺，实行独立姻董事制度对熔我国经济的裤成功转轨，剑对中国经济乖成功地融入管全球化的大紫潮，有着十习分重要的意记义。泰第二、有利枝于公司的专葵业化运作，菜提高企业持体续发展能力寨。独立董事鸦能以其专业失知识及独立箩的判断，为率公司发展提马供有建设性识的意见，榜为公司领导吉层带来多样继化的思维，陡从而有利于尽公司提高决牌策水平，改躁善公司声誉卫，提高公司泊价值。实践昨证明，独立柏董章事与较高的芝公司价值相它关，具有积设极的独立董插事的公司，汪比具有被动珍的扰独立董事公举司运行得更换好。帮第三、强化隔董事会的制岗约机制，保际护中小投资收者的利益。勉独立董事设哄立的本意就疤是制衡公司应经理层对股样东利益的损堆害。针对我摘国上市公司栏治理结构存压在的突出问日题，建立独弱立董事制度泰一方面可制汁约大股东利狗用其控股地用位做出不利梦于公司和外被部股东的行冲为，另一方剖面还可以独哀立监督公司幅管理阶层，聋减轻内部人卖控制带来的剂问题，保障希中小股东的土权益。巩1.2文献暴综述伍谢朝斌在《恢独立董事法级律制度研究阻》一书中，胶对独立董事插的概念、制伙度变迁、功梢能论、制度缠建构等作了唤系统的研究妇与阐述。该纠书从独立董忧事资格、任字免、权利与叼薪酬、信息宋保障机制、顿责任保险制咸度等方面建放构独立董事怖独立性法律仿保障制度。街官欣荣在《既独立董事制车度与公司治牵理：法理和错实践》一书烫中，对独立德董事与监事寄会、专上门委员会之旗间的关系以泪及独立董事盟制度的发展方趋向，做了堡精辟的阐述破。鹿金永红在《赶独立董事制搂度与中国上咏市公司治理中》一书中，洒运用法经济拾学的比较方圈法，从法学松和经济学的沟视角对独立工董事制度展纸开了多方位占的透视。谭头劲松在《独爪立董事与公便司治理：基谊于我国上市抗公司的研究扣》一文中，默对独立董事臣的选任、独慢立董事的权歇利、薪酬责炎任制度等展压开了深入的阴分析。罗培芽新在其博客贤《公司法不现宜强行导入浓独立董事制浅度》文中，究一针见血地皇指出了独立华董事制度设店计的硬伤，效以及薪酬和踩责任机制的古双重困境，恋引导我进一灶步加深了对喷独立董事的捧认识.随着劈《公司法》画的施行，许灿多学者结合殖新《公司法仰》，对其抽凝象规定开展固了系统的阐吧述，以增强缩操作性。比疗如，张卫东态在《科技信担息》所载《密试论我国独协立董事制度运之完善》一猫文中，不仅线展开了独立冤董事缺乏独傲立性的根源步分析，而且狗提出了如何鸡完善的法律翁思考。再如泛，殷少平在饥《关于独立连董事制度的史思考》一文炒中分析了独婆立董事的价透值、独立性俘的界定、独殃立性的现状评，并提出了辞法律对策。可另外，我国央学者翻译了页大量的国外骆著作和法律碰，为我们的仍研究提供了烈素材。如苗跃壮著《美国属公司法制度少与判例》，莲对美国的独蚊立董事制度单作了介绍。蚁如渠涛主编仍《中日民商睁法研究》第授五卷所载，而鸿常夫在《惨新版商法（仙会社）讲义耕》一文中，仇对日本监事承会的历史发询展作了详尽些的介绍。围车绕着独立董天事制度的实飘践，国外的墨学者也进行裂了深入的研纽究，主要涵舞盖独立董事需的选择机制伟、在董事会特中的构成比岗例等方面。贯如Ani.孕Shivd帽asani盏在Best若Pract影ices到inCo方rpora距teGo茶verna肚nce一文讨中，对美国味的独立董事啦做了详细的沫介绍，又如策Chen.备抄在Asso什ciati域onbe松tween载inde绢pende剥ntno牺n-exe蜘cutiv请edir迅ector四s一文中对泛于我国移植火独立董事制弱度的过程和格出现的问题废做了比较详沸细的介绍。付目前国内外撞学者对上市光公司独立董妖事制度的研唉究主要集中盘在独立董事绳在董事会中糠的定位研究尤、独立董事辅的激励制度皱研究、独立跨董事的选聘射机制研究、擦独立董事的闸薪酬制度以拒及蹄独立善董事制度与尽企业绩效之递间的关系等粥方面进行研纤究，而且现惊有的研究主崭要是从经济席学或管理学骄的角度来对右我国上市公筋司的有关问救题进行探讨咽，但从立法薯或法制建设盖方面来系统杆分析我国上其市公司独立周董事制度的扯运作机制的罢还比较少。字针对以上研雾究的不足，跪本文在比较螺分析发达国宗家和我国上锤市独立董事录制度的立法者现状后，总绕结出了我国块上市公司独谷立董事制度粱存在的问题擦并提出了相洽应的法律对畜策和建议。垃从而从法制脂建设和完善粗我国上市公蚁司独立董事份制度法律法渗规体系方面竿对我国上市哑公司独立董晓事制度存在惭的问题进行法了一些有益撇的探讨。住1.3本文妻的研究方法扔和主要框架奴本文主要采齿用了以下两毛种研究方法绘：考第一、系统涂分析方法逃本文利用系拾统分析法从蹄我国上市公驴司独立董事稼制度的选聘健机制、薪酬乖制度、独立舰董事的独立华性等方面进忍行了系统的番法律分析。绸第二、对比爱分析法洋本文在研究颠中广泛采用慢了对比分析盈的方法，如滥独立董事内灰涵的界定、正上市公司的甩治理模式、宾上市公司独及立董事的立然法现状等方伤面进行了对吩比分析。本舅文就我国上蜓市公司独立引董事制度的匆法律分析如苗下探讨，全麦文共分五章屠：拣第一章：绪智论。集中阐宫述本文研究拌的背景、意闷义，并对国挠内外的研究酱成果做了简补要的综述与合总结。猾第二章：独怒立董事制度条基本问题分僵析。本章首刚先对独立董咽事的内涵及宵特点进行了鉴概述；趁然后分析了纹独立董事制灾度的起源和察发展过程；严最后介绍了订独立董事制翅度阻产生的有关洁理论，从而互为下文的研颈究奠定了理苦论基础。忧第三章：美泽国、恋德国诉上市公司独堤立董事法律家制度比较研益究。本章主笑要从独立董恳事的独立性申、选聘机制趴、薪酬以及暂立法演进过再程等方面来磨对美国、打德国道等不同法律敲体系的国家业上市公司的何独立董事法馆律制度进行等了比较分析腰，从而为下环文分析完善歪我国上市公较司引入独立仪董事法律制洗度待起到诚了很大的借泽鉴作用。申第四章：我萝国上市公司咽独立董事法毯律制度的现酷状和存在的五问题。本章瓜首先分析了角我国上市公球司引入独立适董事制度的鸭立法演进过滨程，在此基痛础上总结了译我国上市公拆司独立董事愚法律制度存塘在的问题，喘如独立董事断不淹“且独立哈”港、相关法律杂法规的滞后宝、独立董事普的激励和约漏束机制缺失勒、独立董事文在董事会中给的比例低等朽问题。并分述析了我国上粒市公司之所朽以存在这些唱问题的主要项原因，即在保于我国上市秃公司建立独誓立董事制度殿的前提基础缴和上市公司霞的股权结构文与发达国家拖不同。致第五章：完落善我国上市锦公司独立董席事法律制度望的对策。本愉章在前文分尾析的基础上波，针对我国纠上市公司独舱立董事制度放在运作过程尼中所存在的自问题，从独连立董事的选嫌聘和振退出钩机制、独立母董事法律体躁系、独立董黑事职能以及畅独立董事与且监事会关系钻等方面提出另了完善我国钟上市公司独英立董事制度或的对策和政转策建议。炎最后是结论馅，卷主要介绍本此文研究的主菌要结论以及圆有待于进一嘉步研究的内摔容。逢独立董事制利度作为完善瘦上市公司法冻人治理结构竖的一项有效暖措施，越来忠越被资本市颂场所关注。晶作为完善我谜国上市公司游法人治理结色构的一项重会大举措，独顷立董事制度降2001年狐在上市公司解中正式实施括，几年来独哈立董事制度痛在限制管理红层，提高信瑞息披露的数殊量和质量，皇保护股东（公特别是中小谈股东）的利损益等方面都摇起到了一定泥的作用。同锋时，我们也蒸发现，独立搏董事制度仍图存在诸多不记完善的方面寸，有待于进响一步研究和福完善，本文元试图就独立察董事制度的助相关理论与彻实施过程中揪的问题进行环探讨并提出泡对策建议。汁2文独立董事制添度怕的基本理论裁问题顽2.1独立渡董事的尽概念粱推独立董事的减定义如独立董事(询indep团enden颠tdir召ector嗽)又称外部允董事(ou直tside寨dire遮ctor)适、独立非执贯行董事（n朝on-ex唇ecuti异vedi裂recto兔r）。依据盖证监会的《怕指导意见》练，上市公司抢独立董事是杰指，不在公顽司担任董事插外的其他职如务，并与其盛所受聘的上便市公司及其植主要股东不夕存在可能妨它碍其进行独也立客观判断字的关系的董谱事。独立董浪事独立于公户司的管理和饶经营活动之再外，在公司修战略、运作绩、资源、经毒营标准等重盏大问题上做厚出自己独立答的判断。兴现在，独立沈董事制度己妖经被世界范冷围内众多国款家和地区纳菌入了公司治性理的原则之辜中，成为众剖多国家改善类公司治理的拘共同行动。主但是各国在痕对独立董事立的界定上还链是存在着区感别，美国对斥独立董事的煌有关界定：锹“禾独立董事厚”虑意味着该董莲事独立于管滨理层，并且摘与公司不存吧在任何董事椅会认为有可副能影响到(拾作为审计委义员会委员)字进行独立判鸭断的关系。呈本公司及其轨附属机构的吊雇员无资格徐担任花“样独立董事损”偏。90年代验，密西根州似公司法第4只50条在美副国各州公司食立法中率先跨采纳了独立耍董事，该法拔不仅规定了卧独立董事的让标准，而且丰同时规定了专独立董事的灰任命方法以园及独立董事胃拥有的特殊杯权力。美国境通过引入外洞部董事的概碎念，力图使丧独立于公司怖的外部人员仔的参与来制趟衡内部人员彩的职权，从块而改变董事尊会失灵的局赞面伍英国对独立泪董事的有关造界定以英国油伦敦证券交律易所为例，热它对独立董北事的界定为就：独立于公川司经营者，其没有实质性脱影响其行使挺独立判断的固任何商业关魔系或其他关浆系。独立董爷事的概念在何著名的《凯献得伯瑞报告瘦》(Cad尖bury览Repor骡t)中得到惑了进一步阐仗述。80年新代国际上几腊家大型公司归相继倒闭，乔基于此，伦泊敦几家著名悠的从事审计夹和管理规范疤研究的机构顽在1992华年提交了一欢份名为《社叨团法人管理未财务概述》胁的报告（即叫《凯得伯瑞扬报告》），注特别提倡要完更广泛地吸致收独立非执留行董事进入贴董事会。该白报告提出的判“请最佳经济准供则(The请Code冻ofB此estP炉racti父ce)中指傍出：呢“秋董事会中应通有足够的有喇能力的非执辱行董事，以雀保证他们的贴意见能在董幼事会的决策罢中受到充分箭的重视扯”洽独立董事的部监督与平衡容已被西方企口业确立为一湿个良好的法济人管理模式才的基本准则杰。辞虾独立董事的浪特征酒独立董事关疏键是府“阳独立要”格二字，同时贡具有公正性利、专业性和柔兼职性的特土点。具独立性是独摸立董事最重霉要的特点，影所谓独立性符概括起来表况现就是：第序一、财产和肤个人利益的鹅独立，独立小董事必须在昌财产上不依哈附于任职公苹司，其个人呀利益与任职煌公司之间没性有必然的联视系。第二、蔽身份的独立辅，独立董事墓必须具有独欠立的身份，诸他既不隶属策于任职公司棕，也不隶属往于与公司相虾关的任何公骨司或部门。担第三、业务泉的独立，独且立董事与就获职公司在一患定期间内不短存在业务往辉来关系，即扩独立董事与赌任职公司不级存在直接的草经济利益关新系，没有紧过密的合作伙扭伴关系或明许显的业务依余附关系循。稿公正性就是焰独立董事在届行使职权时骑，凭借自身戒独立于公司牛的优势，能对够公正地对邻待公司整体都利益和股东尚之间的利益拌。针对我国咸当前上市公遣司的股本结福构缺陷，极辈易造成大股切东或公司高辨管人员控制始董事会，从败而造成公司贞大股东或高蚊管人员侵害巾中小投资者碍的现象。独鸦立董事针对遭公司重大事唯项能够站在师独立、客观只、公正的角达度发表独立娘意见，以维絮护中小股东访等弱势群体白的利益。哲专业性指独槐立董事的来驳源往往是拥公有与公司经雨营相关的经吗济、管理、歪法律、金融惧、工程或者粗人事管理等捡方面知识和聋经验的资深并人士，或是究在政府或者从民间有一定日影响力的人爪士，他们具伟备一定的专泉业素质和能头力，能够凭遵自己的专业碗知识和经验饥对公司的董科事和经理以碗及有关问题脏独立地做出趴判断和发表播有价值的意仰见，能够利蝇用专业素养章对股东履行缎诚信与勤勉榴的义务。这里样，公司可形以借用霸“看外脑己”性来减少企业济决策的失误敢率，提高决其策的科学性冶，同时为企来业增加与资填本市场，媒扇体等资源接蝶触的机会纲。怪兼职性指独轨立董事一般固在公司之外喊都有自己的坡事务，他们湿并不在公司义中任专职，冤而俭可木在多家任职咐，因而独立扣董事又被称睡为公司的兼予职董事。薯2.私2少独立董事制涉度设计的理呢论依据蔑震两权分离理标论旨两权分离理爆论即公司所删有权与控制折权分离理论以。送两权分离理胶论是随着股怠份公司的产桂生而产生的而。在业主制践或合伙制的辅传统企业制比度下，企业购的所有权与语控制权合一协，企业经营师管理的动力懒机制得到了印很好的解决锁。而俩在股份公司包现代企业制柜度中，所有蚊权与经营权赤是分离的，滚企业经营管搞理的动力成柳为一限个重要的问耳题。较早认腿识到这一问谅题的是亚当役.斯密，二铃十世纪初，租凡勃伦也论脱述到两权分来离问题，但渐对这一问题爽进行充分论坝证的是伯利糊和米恩斯1幸932年合友著的《现代叨公司与私有塞产权》一书税及钱德勒1虫977年出倍版的《看得油见的手一美述国企业的管雅理革命》。驱亚当.猪斯密认为:残两权分离将支造成股份公卸司的低效率能。在他看来薄，在两权分约离的条件下殿，委托从事忍公司经营管亚理的董事不注可能像维护哑自身利益一越样去维护所永有者利益。沫在这里，亚匪当.斯密切消中了股份公他司的根本特救征和主要问宁题，但他对菊两权分离的进股份公司持扎悲观态度。滋与亚当.斯夏密的悲观论澡调相反，凡撞勃伦赞成所跃有权与控制律权分离，并王认为这种分醋离是有效率陈艳：《独立董事制度研究》，知识产权出版社2004年第1版愚的。到了二聚十世纪末，制随着现代企卸业规模的扩衰大和股权的匹分散，股东配对财产经营铁的控制越来职越困难，伯聋利和米恩斯拢对这一现象截进行了充分诸论证研究。定他们得出的就结论是:渴“脸到二十世纪赢二十年代未卸经营者控制窄股份企业的出财产经营已婶经成为一个傅普遍能观察郊到的事实，抢股份公司的市发展已经实计现了所有与归控制的分离闷”家。谨①志随后，钱德孝勒对此做了紫进一步的研然究分析，他改的研究告诉晌我们，到了愤二十世纪六变十年代，企认业经营控制青权从所有者红向经营者的栋陈艳：《独立董事制度研究》，知识产权出版社2004年第1版简粱委托一代理牙关系理论爆无论从本质厨上看还是从伯形式上看，液委托一代理改关系实际上朴是一种契约掏关系。19爹32挨年喝伯利和米恩抢斯对企业所抹有权和经营征权分离后产浅生的队“兰委托人牧”送(股东)和奋“阳代理人史”眠(经理层)周之间的利益着背离作了经劳济学的分析朴，奠定了拥“呀代理人行为退”虫的理论基础颤。代理人的腿行为是理性拢(或有限理尼性)的、自构我利益导向浆的。由于委羽托人与代理掏人之间的利月益背离和信让息成本过高蜂而导致的监舞控不完全，框企业的职业次经理所做的备管理决策就躺可能偏离企把业投资者的电利益。与此揭相比，更为页有害的是代神理人的监守赔自盗现象，董在企业管理肺上表现为各僚种侵蚀委托茎人利益的录“厘代理人行为组”叔。因此，需束要用制衡机耗制来对抗潜险在的权力滥件用，用激励糖机制来使董牺事和经理为序股东出力和恩谋利。依据钟这个理论，善公司治理结辰构被看作是蔽委托代理关苦系。这也是圾公司治理结档构所要解决及的核心问题遮。委托一代程理关系的实观质是委托人宴不得不对代蚁理人的行为垒后果承担风鹅险，而这又立来自信息的妖不对称和契默约的不完备追。委托一代紧理关系的目梨的是分析非猾对称信息条砌件下的激励垮问题。当经眠济学家讨论往到企业内部苏的委托一代研理关系时，歉代理问题与将契约的不完翼备问题几乎轿是一个意思舱。在契约不匙完备和信息离不对称的情莫形下，委托丽代理制度将摄产生机会主葱义动机和辛“戴搭便车凉”优问题。智2简.2.3去代理成本理傅论逝企业发展壮鸟大以后，必抹然面临企业施所有权与经骑营权的分离掩，如何保证窗经营者不会懒背离所有者雄的目标，减消小企业的代痕理风险，控句制代理成本隐，成为公司阁治理中一个校非常重要的闹问题。终1976年汇詹森和麦克酒林提出了代饿理成本的概惹念，并认为危代理成本是耽企业所有权且结构的决定餐因素。他们末认为，代理带成本来源于抚管理人员不攻是企业的完释全所有者这忽样一个事实茄。在部分所丸有的情况下叮:捆①摸当管理者尽而力工作时，主他可能承担足全部成本而办仅获取一部问分利润;觉②鱼当他消费额抹外收益时，斗他得到全部分好处但只承装担小部分成勇本。由此，灰其工作积极颠性不高，热问衷于追求额必外消费，故宜企业的价值巷小于他是完沙全所有者时长的价值，这框两者之间的非差异被称为链代理成本。忌该理论认为险，代理成本哲的降低，必往然要求提高兴经营管理层各的效率，同吩时又必须防肝止内部人控泰制问题，所篇以希望通过朗创设独立董渣事制度来改笑变经营者决扰策权力的结去构，达到监央督、制衡的玉作用，从而坏保证经营者价不会背离所始有者的目标葱，促进代理知与委托双方下利益的一致棕，提高运营较效益。其理凡论着眼点在班于通过改革档经营管理层冶权力配置结粉构来促进经济营管理层的哀安全有效运毅作，从而减第少代理成本柱。亦言之，朴以最小的投余入得到最大啊的产出。这蚊种理论最大蚁的特点是从咳企业法人的装盈利性的根寻本目的出发绘，推演出优颗化管理层权匪力配置的必访要性，得出陷对独立董事三制度创设必减要性的结论膏。壳2.旋3浅独立董事制逆度的起源与蓄发展备2.惰3景.1塘独立董事制导度的起源傍从历史上追征溯，独立董扎事制度最早洽出现在美国死，独立董事殖是指与公司矿、股东无产会权关系和关垃联商务关系条的董事。1谁940年美劣国颁布的《泊投资公司法垦》中明确规绿定，投资公扮司的董事会望中，至少要赠有40％成石员独立于投维资公司、投写资顾问和承舞销商。投资敢公司设立独呼立董事的目符的，主要是史为了克服投挂资公司董事级为控股股东殃及管理层所猎控制从而背坝离全体股东睁和公司整体订利益的弊端秒。传在西方股份旷公司的治理拜结构中，其键权力机制的扔制度性安排严有两种模式训。一种是以态美英等国家护为代表的一岁元模式或叫竿单层模式。领其权力结构竟是由股东大纪会选举董事躬会，由其托祝管公司财产崖、选聘经营沾管理班子，拴全权负责公颗司的各种重杏大决策并对句股东大会负愚责。一种是赠以日本、德陈国等国家为拾代表的二元宜模式或叫双歌层模式。二离元模式中日垂德的具体权零力形式又有得区别。日本众公司是由股毙东大会选举逮产生董事会慨和监事会，贤董事会和监许事会都对股狠东大会负责微，由监事会辽对董事会进赔行监督，并宿与董事会共吸同行使对经让营管理层的质监督制衡。杯而德国公司妄是由股东大撒会选举产生烦监事会，再献由监事会来灵任命董事会沫，监事会对蜜股东大会负内责，董事会誓对监事会负兄责。德国模裙式中的监事龙会相当于美莫英模式中的丝董事会，但投其权力重点屿在于监督而默非决策，而灵董事会相当哨于经营管理头班子。像法厉国公司究竟朋采取一元模栽式，还是导采取二元模埋式，由公司悬章程确定，缎经过对公司榆章程的修改邻，两种模式亿可以互相转蝶换。启不管哪种模吐式，独立董悠事制度的兴芽起，在完善挺公司治理结蓝构、提高公昼司的决策科攻学化水平及锄专业化运作咽和强化公司宁董事会的制指衡，保护广安大股东特别起是中小股东浸利益等方面饭都发挥了极西其重大的作石用。这正是腹“替独立董事革犬命川”秋的重大意义参，也是独立掉董事制度的援生命力所在挎。罚2.肃3货.2汤独立董事制毯度的发展肥进入20世锣纪90年代壶以来，机构阻投资者以前之所未有的规闻模进入证券猜市场，他们笋获取股票信早息的方式和殖速度也惊人排的发达，这足对独立董事园监督公司审垫计提出了新府的挑战，独禁立董事制度爬也因此得以投完善。与此蚕同时，美国爸的一些民间仓机构、基金谢团体、著名狼公司组织纷闪纷响应，推负出了完善独招立董事制度迅的各种公司插治理准则，碰从客观上也烈推动了美国恢的公司治理栽及其独立董便事制度的完泪善。新世纪怜以后，随着成安然、世界湾通讯等美国鸟巨型公司丑路闻的曝光，躁2002年缓，纳斯达克芬交易所、纽做约证交所先干后用白皮书若的形式公布想了一系列加依强美国公司腊上市公司治碗理的建议提役案，主要内附容是涉及对御上市公司信坛息误导行为茎加大处罚力晒度，这主要喉是由于马“怖安然事件炕”腾之后投资者疯对包括股票耽、债券在内谢的美国资本楚市场产生了雄巨大的信心广危机，两大永证券交易所倦出台的建议含应该是恢复身美国国民信芝心行动的开掀始。片2002年葛7月30日符，美国布什兼总统签署了粉《公司改革酒法案》即著饼名的《萨班壶斯一奥克斯抢利法案》，犁该法案第3软01条要求崭所有上市公枯司都必须设抬立审计委员恶会，且由清贿一色的独立历董事组成。堆作为公司治卷理的一个重僵要组成部分椒，独立董事歌制度是英美揉法系国家的素一大独创。暗而且作为上岭市公司董事消会体制改革强，强化监督城职能，优化较治理机制的津重要标志，赤特别是90篮年代以来在续市场高度自帆由化、法制敞化的英美发慢达国家，独颂立董事制荣度得到了进怠一步的发展尽和完善。据傅全美公司董即事协会对美厚国100家谁最大公司董漂事会的调查赚表明，外部袄董事和内部搞董事的比例标平均为3：惧1，在外部养董事中又以雾专家董事和纺其它公司的剧经理为主。仆不仅如此，吧独立董事制甚度亦受到其惭他国家、地毁区的重视和听引用，如在华法国等大陆潮法系的公司剪监事制度比融较完善的国您家，公司董烫事会也开始艰引入外部的轻独立董事。交美英国家拥盟有世界上最乖先进的证券芳市场，上市著公司治理问欠题暴露的也脆最早、最充册分，正是对净公司治理中崭出现问题的弃探究直接推竞动了独立董愤事制度的崛论起和发展。森美国的独立质董事制度近言年来有了更范大规模的发史展。独立董红事制度的发拘展，主要体意现在以下几双个方面：（坐1）独立董救事制度越来用越普及。根浊据经合组织疾的调查，独根立董事占董画事会的比例召，美国为6肆2%，英国喘为34%，悼法国为29族%。《财富相》美国公司幕100强中县，董事会的表平均人数为泄11人，独法立董事为9合人，内部董踪事只有2人蛮。美国投资内者责任研究牺中心对标准磁普尔500灿家指数中的题1165家恭公司进行考敬察统计，在筒11674刘名董事中，抬独立董事的织比例为62萄.2%。而毅且，随着公肉司规模的扩赵大，独立董勉事的比例也凤以每年一定偿的速度增长叙。（2）独颗立董事的职抵能越来越明视确。目前，倾美国所有的晨上市公司都街设立了由独族立董事组成踏或以独立董计事为主组成吊的审计委员你会，90%浊的上市公司逮都设立了由哥独立董事组友成或以独立诞董事为主组迈成的薪酬委唉员会，85桥%的上市公明司设立了由他独立董事组你成或以独立珍董事为主组肚成的提名委该员会。境（3）独立猾董事的作用寇越来越强化表。纽约证券蹦交易所规定持，独立董事辅所发表的意招见必须在董迷事会决议中掉列明；公司瞒的关联交易勉必须经由独究立董事签字防后方能生效设；两名以上拳的独立董事奉可要求召开枪临时股东大僻会；独立董段事可直接向爸股东大会、千证监会和其棍他有关部门洽报告情况敏独立董事制惯度还移植到湾法国和日本鹅等国，大有材蓬勃扩张之违势。《OE抵CD公司治出理原则》第秒5条第5项滚也要求董事猛会对公司事称务作出客观甩判断时应独镇立于管理层森，并明确要殃求董事会设肤立足够数量慌的非执行董狸事对有可能屠产生冲突的预事项(如财资务报告、提赛名、高管人孩员与董事薪器酬)作出独保立判断。独滚立董事制度舅对于提高公拉司决策的科员学性、效益依性、安全性值，强化公司点竞争力，预晴防公司内部膝控制人观鱼娱肉公司和股咱东利益，强颜化公司内部缴民主机制，拆维护小股东羽和其他公司谦利害关系人书的利益发挥替了积极作用提。英世界上典型爹的上市公司银治理结构模半式主要有美摊国式与日本随式两种。美核国式为一元沉制的治理结辜构，公司设度立股东大会御和董事会，描并无独立于水董事会的监榜事会，但美昨国上市公司剖的董事会成斯员中，外部诵独立董事的满比例通常在凳2/3以上蝇，在董事会守中占有绝对第优势。美国血和德国的制返度在本质上菊的差别不大统。日本式的扯治理结构为敢可选择性，冒即可以选择毁按照原公司携治理结构运戚行，也可以上废除监事会询，设立独立进董事制度，匆董事会的职权能主要是业虎务决策与监班督，而业务姜执行的职能红转由新设的扣执行经理实找施。但是日赏本虽设监事怜或者监事会蜡，却不像德感国监事会那翼样对董事会添拥有领导权书；也有美国史董事会成员勤中是否执行毫业务的区分阵2.4土独立董事制少度的崭功能分析中独立董事制飞度诞生于美额国，经过数追十年的改进减完善，这种胡崭新的公司旺治理手段已赔逐渐为世人被所接受和认晋可，并在世冷界范围内得敲到了广泛的便移植和继承翁。作为一种因制度创新的苏成果，其突忌出的价值主葬要表现在如霞下几个方面哥：新（一）何通过外部监情督手段，形方成有效的权仙力制约、制丈衡机制，防川范和遏制内登部人操控公开司，维护公论司和股东（洞特别是中小链股东）的权秘益。内部人副控制是指在润现代公司所池有权与控制齿权两权分离粮的条件下，璃企业经理人扰员事实上或摊法律上掌握仗了公司的控茧制权，他们伙的利益在公湾司战略决策销中得到充分爱体现，从而鸦损害所有者营利益的行为乖。河这一概念首冰先被用来描戴绘由计划经夜济向市场经便济转轨过程帆中企业的情疮况，但实际廉上却是企业童所有权与经遵营权分离过已程中一个内断生的和普遍善的问题。怒（二）矿防范内部人脚控制，可以炊考虑从内外车两个方面入膨手解决。一晶方面，可以松通过企业运井作的高效透北明和比较完园善的立法执化法体制来限喉制和消除内罗部人控制。痰具体来说，四这一机制包枝括：充分、毫严格、广泛渣的信息披露充制度，发达府的会计和独怀立的审计，迹针对腐败的丙公司高级经凑理人员的事痛后民事、刑熔事处罚的法密律体系，有喜效的执法体骨制，健全、窄完善的对公愚司管理人员膊的激励机制裙等，从外部葬迫使公司经桌理人员更加分关注公司利技益；另一方戴面，可以通载过对公司所秩有权、决策辜权、经营权迷之间内部制以衡机制的完月善来实现对骂内部人控制扬的有效规制剃。独立董事恐制度正是基寨于后者而产蓬生的一种制树度选择。首恶先，独立董晃事加入到董坦事会中必然茄会使得内部寨董事的占比搂减少，从而透降低公司所尸有权、决策诵权和经营权泳权利主体重幼合的程度，诵有效地将内达部人控制限灾制在许可的阀范围之内。鼻其次，独立痰董事一般不省持有公司股犬份，也不担迅任公司管理讽职务，受公怪司其它股东棋影响较小，笼能够站在一射个比较客观柱、公正的立屡场上对公司妻管理进行真裕实有效的监罚督和评价，自并能通过特像殊权利的行中使对决策权跌与经营权的舟不当合谋行茫为进行实质揪性的监控，展维护公司及扔其所有股东灭的利益。秀（三）花价深化董事会做内部改革，汤提高董事会煤决策的科学便性、前瞻性口，加快公司盒专业化运作敌，提升企业歪可持续发展胸的空间。赴在传统公司缸治理理论中冷，公司董事会会一般由股高东或股东代睛表组成或者丈由股东大会页选举产生。约董事会的这次种构成方式方是与自由资得本主义时期从的社会经济脖基础、人们骨的权利观念套和习惯是相染符合的。然挨而，随着资喘本主义的进习一步发展，第尤其是经济殊全球化进程品的加快，公掩司运营的外匀部环境发生呢了巨大的变顿化，科学的洲、有效的公阅司管理成为皱公司生存发仍展的必要条慕件。管理者抹能力的局限敌成为了公司嗽发展的障碍厚，这迫切要盾求公司通过制吸收新鲜血狼液来补充自详己的实力。俗一些具有丰浆富专业知识酬、经营经验竟的人士（包缝括其他上市扰公司的总裁旦、学者、律椅师、会计师绍、退休的政此府公务员、效成功的个体越商人、独立迷的投资者等葡）正好能满盯足这样的需岭求。这种崭醋新的治理结椒构提高了公派司董事会的坐整体决策能究力，给公司律高效营运带揭来了足够的本动力和活力榜。提高公司稼董事会的整竭体决策能力地，主要是在狭专业知识和弊信息这两个痕要素上多给予奋营运需要多择方面的配合喊，从原材料嘱采购、产品踪生产到渠道驻销售、人力耐资源管理、校合规性检查脆，这些都需傻要专门性人仆才参与。董怜事会成员没匙有精力也不镇可能掌握所跪有相关领域吼的专业知识竟，因此接纳织外部董事参贪与公司管理辰很有必要。宫由于对独立篮董事任职条惜件无过多的词限制，公司烈可根据自己禽的经营性质伞、业务范围侄、生产规模景等情况寻找跃合乎自身要恳求的独立董昨事。这些独蝇立董事往往馋是相关领域绘的专家、学披者，拥有丰恨富的学识和栗工作经验，乐他们进入董炼事会后不仅塌可以及时带字入公司发展勇所需要的崭四新知识和信则息，而且可臂以大大提高郑董事会的整锯体决策能力彩，为公司的船发展提供可浇靠的组织支勉撑。因此，姐除了维持董想事会内部的献权力均衡以轿外，独立董素事的积极作迅用还表现在赞可以产生有撇别于内部管曾理人员的客火观判断，使倒董事会的决骂策更为合理歌、运作更加免高效。血（四）眼虏推进上市公麦司透明化管赢理，促使其李及时、完整锄、准确地披抄露公司信息厦，保护股东晴及公司利益馅，维护市场絮经济秩序。警在资本市场畅发达的国家营，股市可以史为公司筹措颗资金、扩大移再生产提供渣了方便快捷鲁的融资渠道破，发行股票地也是企业愿姻意采取的、止成本最低的命融资手段。腔可以说，股晒市是现代社肢会经济秩序筑的基本影响烫因素。然而于，由于上市忘公司与投资杯者之间地位轧的不对等、志信息的不对记称，使得这蔬种投资存在蹦着较大的风垮险。企业经黄营信息的准专确披露与否谨，直接影响虹投资者的投屯资判断，从误而影响投资当者的利益。竖证券市场的川健康发展状穷况、上市公重司低成本融演资的实现情冈况完全取决止于投资者对还股市的信任流程度股，而上市公筒司披露信息际的准确性、如真实性和完始整性决定了赚这种信任程尊度扛。役因此，为了然保护和提高况投资者的投覆资积极性，砍维护投资者购的合法权益瞧，耻充分蒸发挥资本市惧场的融资功碎能，必须建玉立有效的上邮市公司信息怨披露制度，秆以确保投资析者能够真实恶、准确、完帐整的获取上阀市公司的有折关信息资料遮。稻独立董事之缓所以能够有描效的改善公名司信息披露湾环境，是因购为其在制度恭设计方面有监着先天的优雹势。首先，寿就独立董事眉本人而言，钟其地位的独电立性和利益碍的超然性使宝他们对于所碑任职公司信本息披露的真鸽实性、完整摊性和准确性奸能进行公正驴的评判和有肾效的监督，胃从而为公司饶所披露的信维息设置了一粉道重要的注“障过滤网域”弃和日“惊监控器慎”莲；饺其次，独立窄董事所具有绕的特殊的监尽督职能可以牛确保其有能盐力对公司辫实薪际情况进行梅了解掌握，经并能确保公愈司披露信息茎的真实性。卷独立董事除廊了酷有翁普通董事的砍一般职权外线，还有特殊爪的权利，如揉自我交易、况关联交易的尾审批权饰，爹聘请外部会湖计师事务所速进行审计的稍权利等，这爪些都为其准坡确了解公司史信泽创造了条件就。如最后，特别宗的责任负担顺促使独立董君事对公司所怀披露信息的贱真达性、皂完整性和准的确性进行监钻督。作为公粱司的监督者贯，公司法律抹赋予独立董抓事叫权利顷的同时也要播求其承担相厨应的责任。单如果不能忠效实、勤勉工堵作，怠于履号行义务，必裳然要承担法么律责任。忘（五）满弥补大陆法负系和英美法苗系中传统公肯司治理结构胀的理论缺陷剖。英美法系瓜原先的备“如单轨制鞋”塞公司治理结收构，由股东弓选出董事组杀成董事会，吓负责公司的欢经营决策和许管理决策，腿再由董事会裁聘请经理人棕员管理公司猫的具体业务扒运行。这种症简单的治理昼结构对公司连运行效率的忆提升起了很味大作用，但股与此同时也衡弱化了公司漂的监督制约感机制和对股义东利益的保绸障与责任。彼由于权力主宴体的重合，井无法在公司野决策权与经投营权之间形蚊成应有的监取督制衡，因蚊而容易出现币权力滥用。黄这表现为公念司的董事长顺同时兼任总洲经理，集公慎司决策权、树经营权于一坦身，实际控芬制公司的运摸行，给公司键的正常运行须带来隐患。很在对独立董份事制度的认甜识上，我们网要客观冷静诸的分析该制收度形成和发参展及其起作宾用的特定环既境和条件，惯并对其有效滑性进行客观饭的评价。美棋国楼公众故公司的股权忘非常分散，够以致没有一油个股东能够衣对公司进行狗有效的控制座，因此才导诸致内部人控壮制问题，独主立董事制度命正是针对这汗一问题而建遭立，希望通法过对董事会词这一内部机阔构的适当外拆部化，引入桑外部的独立叫董事对内部冻人形成一定叶的监督制约热力量，从某观种程度上讲踩，建立独立溪董事制度是舟美国在既有玉法律框架制址约下迫不得醉已的选择，冻是一种没有暗办法的办法辛。独立董事日制度挥在合美国公司治砍理中，确实孝发挥了一定躲的积极作用谁，这说明该铲制度中确有启符合现代公格司发展规律望要求的内容模。日本规定永设立委员会珠的公司不凯得设立监事香会，避免了跨监事会和独追立董事的职历权交叉问题唱。而德国公盈司傅没有引进独纹立董事制度射。淡由于上市公播司的监事会诉能够充分发登挥监督的作宁用，德国的馒公司听运作慕相当规范，也公司治理结牲构也相对完惨善素3翼美国和德国爱独立董事制也度实例烂3.1美国绵上市公司舟独立董事制昏度沈3.饥1搅.1滤美国上市公登司特征坛受经济、政蛋治和文化等兄多种因素的伶影响，美国浙上市公司基允本特征:股佩权集中率较腐低、普通个茎人持股比例菌较高。以大对型非金融公述司为代表，窗美国的公司守所有权集中琴率只有25俱.4%，低伐于日本、英之国等发达国朋家，而美国严的普通个人音持股占上市您公司流通股默份的总比例高却高达50库.2%，这起就意味着单遍个普通股东鹅(中国俗称复“攻散户老”磁)的平均持苍股比例是比香较低的，公霞司的股权结展构是相对分恐散的。磁从资本结构棒来看，美国经的上市公司络的负债率普键遍较低，来组自债权人的赔监控作用也愈是很有限的涝，因此，在喊美国，作为嫌代理人的以踪总经理为首机的经理层受叨到作为委托肿人的股东和恳债权人的监招控是不充分鹅的，经理层逼很容易获得洁公司的实际民控制权。也瓣就是说，美吗国是一种典堡型的施“没弱所有者，升强管理者掌”锹的治理格局肌。阻3.叔1.2胖抓美国独立董陡事制度的发女展粥独立董事制什度发源于美趟国，目前美册国的独立董鉴事制度也最赠为完善和成烈熟。贿1930年差美国证监会塞建议公众公桃司采用外部芹董事制度。捕1940年辨美国颁布《瓜投资公司法东》第10条知规定，投资采公司董事会稻40%的成法员必须由与钻投资基金顾糠问无关联的中人组成一包疯括辅助董事怕和独立董事缘两类人员。芒至此，独立厌董事制度第泰一次以法律陪的形式确立睁。岔1970年尊美国国会通用过了《投资制公司法修正弦案》，其核签心在于增强果董事的独立让性，《修正猎案》把独立暴董事的典“迷独立孝”窄定义作了改链动，从屠“黎非附属蓄”兵变成了更加民严格的敞“制公正无私赞”迟。构1972年胳SEC(美壳国证券交易枝委员会)发峰布消息称，而“喜本会赞同所陵有上市公司耕设立由外部达董事组成的牵审计委员会垂”唤。乓1977年及，经美国证溪监会批准，劫纽约交易所狗引入新条例拉，要求每家夸上市公司论“秧在不迟于逆1978年冈6月只30底日船以前设立并紫维持一个专淋门由独立董守事组成的审匆计委员会，虫这些独立于驰管理层的董观事不得有任怒何会影响其形作为委员会停成员独立判伸断的关系消”万。1991分年美国证券甲交易所正式揪规定上市公使司至少应有梨二名独立董涨事，并需成遥立监督委员余会，独立董歇事应占到其故成员组成的锡半数以上。芦1998年爬美国密西根烟州对其公司草法进行了修胆正，在世界废上第一次以娘法律的形式六规定了独立毒董事具体的赖“壁独立性标准称”貌。密西根州安公司法第4活50条还对岂独立董事的窝资格要求做丝出明确的规孔定:其主要耕是个人能力晕与独立性方藏面，并赋予剥独立董事特贱别权力来约破束公司行为版。上述各项柄法律、规章昌及政策文件如有力地促进友了美国独立趋董事制度的彩推行。我们废注意到，美孙国创立独立街董事制度是少有其特殊背伯景的，主要捧是为解决其嘉独具特色的躲公司治理结乓构中的特有谣问题:股权球高度分散，捆公司内部又种未设专门监窃督机关。通田过设立独立唯董事来强化菜董事会的独旱立性与监督哪职责，以达也到对经理层在的有效监督欠制衡。独立算董事制度在勿美国创立并怖有效，与分撇散型股权结西构、美国特视有的司法制汽度以及美国湖公司董事会慈中普及的专台门委员会制挂度是互补性胃关系。南3.听1.3沾美国独立董酒事独立性的猎界定粱独立董事的山独立性是独樱立董事制度累的核心。下针面我们通过枝对美国一些化独立董事的永“愉独立性辉”羡代表实例来烈界定独立董吴事的独立性营。巴(1)、密掩西根州《公同司法》对破“粱独立性清”椒的定义:独谷立董事在过胸去3年内不俭得是:肿①零本公司或子涉公司的高级截职员或雇员睛;逮②宋与公司之间渡从事过10毕万美元以上酬的交易;叮③剩上述两类人淹的直系亲属箭或是他们的默合伙人，或宰与他们之间均有业务关系熄;防④讯独立董事碌在公司任职歪不得超过3晓年，满3年置后，独立董举事可以继续租作为董事留移任，但失去捞其独妻立董事的资朗格。掩(2)、美委国证券交易漆委员会(S乘EC)对朵“程独立性谢”尽的定义为与海公司没有韵“想重要关识系躁”串的董事，他湖们认为一个敢董事如果被垂认定为与公忠司有重要关冬系，那么到妇年度股东大塑会召开的那化一天:配①僵他是公司的含雇员，或者陶在此前两年樱内曾是公司祸的雇员;惑②貌他是此前两券年在公司内守曾担任过C症EO或高级黎管理人员的棒某一个人的如直系亲属;跳③间他在此以前菠的两个财务眼年度内，曾方因商业关系垒而向公司支尸付或收到过河超过20万慈美元的金额婆，或者，他怖在某个商业嫌机构中拥有耽股权或代表恼某一股权而件有投票权，雅而该公司曾狐在此前两个育财务年度内项向公司支付销或收到一定齿的金额，并赔且该金额乘肆以他所拥有侨的股权比例断后其值大于袄20万美元址;阁④施他是某商业穗机构的重要斤管理人员，泳而该商业机乔构曾因商业泼关系而向公初司支付或从逆公司收到过回超过该机构看年度总收入晓5%金额的板款项，或者絮超过20万寨美元金额的越款项:寺⑤月他与在过去萍两年内曾担尾任过公司法于律顾问的法荒律事务所具蜘有职业关系冰。茎(3)、美贼国纳斯达克搏市场规则对宴“融独立性堡”辣的定义:独蚁立董事不能盖是公司或其瞎附属公司的脾管理人员或宿雇员，或不杠能与公司具周有董事会看羽来会影响其绳做出独立判蚁断的关系，扎以下人不能则认为具有僚“栽独立性捷”水:选①浪现在或过去胞3年内受雇对于该公司或们附属公司;臣②询上1年从公汪司或附属公处司接受的酬刺劳超过6僻万洞美元，但董制事费、合乎扛税法的退休蔑计情划的利益除什外;骄③躬是现任或在程过去3年担汇任过公司或汇附属公司执详行董事人员饼的亲属、近牲亲属，包括棉配偶、父母锈、子女、兄浩弟姐妹、岳转父母、配偶艰的兄弟姐妹病、女婿、媳颤妇以及同住染的人;灵④伟在过去3年堡中，从公司私支付或收取灾(公司股权川投资收益除才外)的费用灰超过自身收额入的5%或煎收取对象年型收入的5%衫或20万美也元(以较高毒的为准)营贝利性组织的盛合伙人、控翼股股东、高暮级管理人员伴。酿以上可以看每出，美国对升独立董事独胞立性的定义岗并无统一标挪准。但无论径是代表政府垃的立法机构碍，经济管理敞机构，还是也企业联合组滩织或公司本送身，都对独消立董事独立苍性的要求有乏一点是一致旁的，即要求峡独立董事独舱立于公司经夸理层，这与稠美国公司高蹈度分散的股谱权结构相一差致。美国设晚立独立董事连的初衷是为易了制约经营矛者的权力，葱而并非是为岭了制约控股唱股东的权力宝和影响力。助所以，独立影董事是否要彼求独立于大满股东并无一董致的规定。壳惨美国独立董莲事实践萌愚.1缴美国独立董售事的选任或独立董事是参董事会成员脚，同样应遵剥照法律和公猛司章程的规穴定对独立董娇事进行选任端。美国公司钢对独立董事箩选任主要是矛在独立董事价的资格审查煎、提名、投锋票方式等方吼面进行规定限。修(1)、独榴立董事的资净格农独立董事的根资格是指担驱任独立董事炊的条件，在救美国分为积怨极资格和消触极资格。积废极资格是指惭担任独立董脑事必须具备寺的条件，如甩必须具有公岛司一定数额劫的股份、须浓为本州或本负国1邱永红：《我国独立董事制度的现存问题与法律对策研究》，载梁慧星主编：《民商法论丛》（第38卷），法律出版社2007年9月版，第136页悦公民等。消斑极资格是指单担任独立董乳事不得具备附的情形，如扔未成年人、授个人破产者峡、有巨额负阴债者、因刑蹈事犯罪刑满碧释放不足规章定年份者等1邱永红：《我国独立董事制度的现存问题与法律对策研究》，载梁慧星主编：《民商法论丛》（第38卷），法律出版社2007年9月版，第136页忧在对独立董府事资格进行谣考察时，一认个总的原则情是要求充分弟考虑独立董亩事所服务的园公司的需要迁。这些需要俘受各种各样百的因素的影勇响，包括公挣司规模、企暂业成长阶段洞、财务状况汇、市场、竞健争和技术变氏化。同时考胃虑这些需要泼与一名独立缺董事在时间皂、经历、专亭长和信息方霉面的特点是话否相对合理贴。另外，董赔事的品格与腔性格亦是要波考虑的重要岁因素。照(2)、美犯国独立董事冲候选人的提量名踩独立董事选障任程序中首辩先的一步也确是最重要的欺一步就是独雪立董事候选丢人的提名。略现代美英公贱司法对公司勺章程如何提蛇名独立董事档候选人并无谎强行的规定旨。美国公司黎一般的做法挨是由董事会薄提名董事候竹选人。普现代美国大暴型公众公司压一般在董事轻会中设立提旨名委员会，爬由提名委员束会对董事、策高级管理人蹄员候选人进吉行提名。第永一届董事的帖提名则沿用族1948年迹公司法的规神定，由公司舟组织大纲的蹲签名者或他菜们中的大多荣数成员来决惊定。悲(3)、美屋国独立董事幅的投票选举角方式忆独立董事的斗投票选举是废股东大会的纷一项重要职间能，美国公粗司更注重股贵东权利的保丢护，所以美妨国公司章程狐一般都规定净董事由股东薪大会选任。姿关于股东投国票方式的一乐个重要问题四是累积投票司制的采用问红题。累积投卡票制是指一泳个股东在选愤举董事时可朋以投的总票蝇数，等于他拌所持有的股忍份数乘以待糟选董事人数康。股东可以毯将其总票数赠集中投给一破个或几个董睁事候选人。为这种方式有电助于少数股勒东的代表也朋能当选为董篮事。美国的油依利诺斯州缎率先于18滥70年采用慎了强制性的撤累积投票制掀，该州的《占商事公司法艺》第28条涨做出了强制纱性明文规定前，其他的一斯些州，后来哄也纷纷效仿剧采纳了这种冈累积投票制哥。但是20显世纪50年备代以来，美奏国采用强制赵性累积投票比制的州越来链越少，而最件先提出这一羊制度的依利畜诺斯州则于孤1959年愧废除了这种采强制性规定定。目前大部订分州采取了这选择接受累公积投票制。协这种选择适振用的态度在婚立法上又表虫现为两野种方式:一蹲种是英“艇选出式汪”奉，另一种是润“司选入式兆”牙。锡“拐选出式率”梳的意思是，蛮除非公司章恒程明确规定隔不采用累积著投票制，就立必须适用这茂一制度;士“津选入式仁”请的意思是，梯除非公司章括程明确规定矮采用累积投话票制，就不驳得采用这一淘制度。小从累积投票曾制在美国的父兴衰来看，苹它实质上是暗大股东与小休股东，股东载与公司董事绸及管理层之妇间利益冲突热性质不断演云变的结果。旨现代大型公业众公司的股埋份处于高度索流动的状态摘，小股东实演际上是一个忍不特定的群债体，各个分沉散的小股东功事实上也很额难采取统一壁协调的立场现以确保选举驶中推选出代兔表自己利益被的董事。但拐是不管怎样烫，独立董事包都不应由小仪股东单独选英举产生，这雷是公司股权魄平等原则的爆基本要求。爷3.型1.谜4明.2美国独极立董事的职炒责膀(1)、美左国独立董事货的特殊权力袄纽约证券交争易所上市规队则规定:独兔立董事发表纱的意见应在鸽董事会决议吊中列明;公俘司的关联交坛易必须由独添立董事签字皇后方能生效眉;2名以上但独立董事可计以提议召开读临时股东大躺会;独立董刚事可直接向肚股东大会、主证监会或其弯他有关部门胖报告情况，惧要求设立专痰门由独立董滥事组成的审蚀计委员会。驱美国投资基梢金的独立董缘事制度是最届为完善而且式最具代表性申的。因而，饱研究美国投蚀资基金的独冤立董事制度云，具有十分速重要的理论毕价值和现实汗意义。美国移投资基金的某独立咏董事的职责钩如下:霸作为董事会劈成员，独立常董事和其他蜡董事享有同嫁样的权利，构共同参与、腾监督和表决篇有关投资基泻金的重大决潜策，通过独蜡立董事的独冰立性与相当中的比例来影拾响董事会的转决策。除此怪之外，法律绞还赋予独立般董事独特的言权利，以此津突出旱上市公司氏与投资者利恒益有重大冲孩突桂时铜的1[德]克劳斯·霍普特：《欧洲公司治理的共同准则》，王锐译，载吴敬琏主编：1[德]克劳斯·霍普特：《欧洲公司治理的共同准则》，王锐译，载吴敬琏主编：《比较》第5辑，中信出版社2003年3月版。仰①丢独立审计机丰构(公共会约计师)的聘悠请必须由多富数独立董事圾表决通过;毫②熔基金在与其校关联人签订殃其他服务合躺同(如行政驳管理、股份扶登记以及股亮东服务代理加等)，必须所由多数独立封董事表决通妨过;净③归两个基金合恐并时，需要别双方的董事锦和独立董事国的大多数分概别研究通过依;母④欠主承销商由匪独立董事选登择，并由独害立董事批准铺主承销商的途权利与义务凶;州⑤伯投资顾问合突同由独立董详事召开特别怠会议表决通桶过等等。喇(2)、美毙国独立董事成的一般权力趁独立董事除页具有上述特殊殊权力外，劈当然具有一藏般董事所具顶有的职权，鉴他们与内部魄董事一起参消加董事会会奸议，行使董带事会的基本鹅职能。台3逮.1蜜.4爱.残3美国独立蝴董事的报酬幼美国独立董淘事的报酬包嗓括两部份:耳年薪和参加赵会议的津贴另。年薪一般颈在2一4万领美元之间;军参加会议的盼津贴为每参享加一次董事向会或专业委缠员会会议领返取1000农一5000任美元不等的蕉收入。独立皂董事的年平售均收入为3饿3，000捧美元。景自上世纪6妥0年代以来托，美国执行糊董事流行两掌种报酬方式使:股票报酬堡与股票选择前权，近年来裕开始应用于呀独立董事。镜股票报酬即肿送给董事和分高级职员公回司股票来代锻替现金奖励籍。股票选择久权是事先确书定每股认购泉价格和某人云可以认购的睡数量，董事山和高级职员沿可以在一定炒时期行使这保种权利，当夏然也可以放传弃这种权