新编国际法学国际法的概念

新编国际法学国际法的概念第1页/共87页第一节国际法的概念三、国际法的性质二、国际法的定义一、国际法名称的由来四、国际法的效力的根据第2页/共87页一、国际法名称的由来（一）国际法早就存在（二）名称的演变（三）名称在中国的确定第3页/共87页

公元前1296年，埃及国王拉美西斯二世与赫梯国皇帝哈图苏尔三世缔结的条约，是现完整和最早的国际条约。（一）国际法早就存在第4页/共87页1、自然法：

2、万民法：格老秀斯（荷兰）

3、国家间法：维多利亚（西）

4、万国公法：苏契（英）

5、国际法：边沁（英）（二）名称的演变第5页/共87页

中国古代就存在零散的国际法规范，但由于不成体系。近代国际法是西方传入中国的。当国际法介绍到中国来的时候，使用的名称便是“万国公法”或“公法”。在日本明治维新初期，日本学习中国，称国际法为万国公法，后改称国际法。清末，日本的这一名称回传中国，国际法便成为沿用至今的名称。（三）名称在中国的确定第6页/共87页二、国际法的定义

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国际法主要是国家在其相互交往中形成的，主要调整国家间关系的有法律约束力的原则、规则和规章制度的总体。第8页/共87页1、双边关系、多边关系

普遍性关系→普遍国际法（通常所谓国际法）区域性关系→区域性国际法特殊关系→特殊国际法

2、国际政治、经济、军事、外交、法律等关系

（一）国际关系第9页/共87页

国际法主要调整国家之间的关系。国家是国际关系最基本和最重要的参与者。过去，国家是国际关系的唯一参与者。现在，国际关系的参与者增加了其他实体：争取独立的民族和政府间国家组织。（二）调整对象第10页/共87页（三）有法律约束力

由于国际法在制定和强制实施方面的特殊性使得有人怀疑国际法的法律性，认为国际法是没有法律约束力的国际道德。而事实上，国际法历来都是具有法律效力的，各国必须遵守。第11页/共87页三、国际法的性质（一）国际法的法律性（二）国际法的强制性（三）国际法的特点第12页/共87页（一）国际法的法律性

1、否定意见

2、肯定意见3、法律依据4、实践第13页/共87页

霍布斯（英）16——17世纪普芬道夫（德）16——17世纪奥斯汀（英）19世纪

1、否定意见第14页/共87页

2、肯定意见奥本海（英）阿库斯特（英）第15页/共87页国内法：各国宪法皆确认国际法的拘束力；国际法：《联合国宪章》前言：我联合国人民决心，尊重由条约及国际法其他渊源之义务，久而弗懈。3、法律依据第16页/共87页

当有国家违反国际法时，众多的国家予以谴责和制裁；违法国家则通常会极力辩解，而罕有公开承认自己行为的非法性。这些都说明，无论是守法国家还是违法国家，都不否认国际法法律性。4、实践第17页/共87页（二）国际法的强制性1、道德和舆论制裁2、外交制裁3、经济制裁4、军事制裁第18页/共87页

当有国家违反国际法，国际社会对其进行谴责和声讨，指出其违法性。这种道德和舆论的制裁对于很多违法国家来说可能奏效。国家为了自己的国际形象，慑于国际舆论而停止违法行为的事例并不罕见。因此，尽管这种制裁手段最为温和，但也不可低估了它的效力。1、道德和舆论制裁第19页/共87页

通常包括外交抗议、驱逐外交官、降格外交关系级别、断绝外交关系等。这种手段的强度甚于道德和舆论制裁，通常会获得较好的效果。2、外交制裁第20页/共87页3、经济制裁措施特点第21页/共87页

（1）停止提供贷款，限制或停止外汇的兑换，搅扰其金融市场；（2）限制其国外财产。扣押或冻结甚至没收受其国有或私有财产；（3）停止经济合作和援助。中止通商航海条约及其他经济关系的条约，停止最惠国待遇，停止进出口贸易，封锁贸易港口。

经济制裁的措施第22页/共87页（1）参加国多多益善；（2）措施应适当；（3）制裁力强大又不动干戈

。经济制裁的特点第23页/共87页4、军事制裁（1）国际法依据国际法并不完全排除武力手段的使用。根据《联合国宪章》第41、第42、第52条，国家受到武力攻击时，在联合国安理会采取必要办法前，各国可以实施单独或集体自卫的权利。同时，安理会在必要时可采取武力行动，以维持和恢复国际和平与安全。（2）军事制裁限制除非国家受到别国实际的武装进攻，否则不得使用武力。任何违反国际法发动战争的国家都应受到严厉的制裁，发动战争的罪魁祸首则会以破坏和平罪受到刑事追究。第24页/共87页（三）国际法的特点国际法国内法主体主要是国家自然人、法人立法国家自己立法机构实施国家自己国家机器第25页/共87页四、国际法的效力的根据（一）含义（二）派别（三）正统观点第26页/共87页

国际法为何对国家有拘束力？国际法的效力从何而来？（一）含义第27页/共87页（二）派别1、自然法学派2、实在法学派3、折衷法学派4、社会连带法学派5、规范法学派第28页/共87页

认为国际法是自然法的一部分，效力源于自然法，即人类的理性、良知、法律意识等。

代表：普芬道夫（德）维多利亚（西）苏亚利兹（西）1、自然法学派第29页/共87页

认为国际法效力的根据乃各国的同意（共同意志）之表明于国际条约或习惯，而非人类的理性。

代表：宾刻舒克（荷）边沁（英）奥斯汀（英）奥本海（英）2、实在法学派第30页/共87页

认为国际法效力根据乃自然法和国家的一般同意。国际法之所以对国家有拘束力大部分由于理性，小部分出于各国的公认。

代表：格老秀斯（荷）沃尔夫（德）瓦特尔（瑞士）3、折衷法学派(格老秀斯派)第31页/共87页

认为一切法律的根据在于社会连带关系。通过人类的法律良知，社会规则实现为法律规则而对个人有强制性。国际法也不例外，其效力根据是“各民族的法律良知”。

代表：狄骥（法）庞德（美）

4、社会连带法学派第32页/共87页

认为一切法律规则的效力皆出自上一级法律，全部法律同属一个体系。

代表：凯尔逊（奥）菲德罗斯（奥）5、规范法学派第33页/共87页

各国的协调意志—协议。即经过斗争与妥协后趋于一致的意志因国际法由国家自己制定，使其更具法律效力.

（三）正统观点第34页/共87页第二节国际法的渊源一、概念二、种类第35页/共87页一、概念国际法的规范第一次出现的地方。（一）与起源的区别：起源：最早出现然非国际法规范，尚无拘束力；渊源：最早作为国际法规范出现，有拘束力。（二）探索的意义：为确定法律。第36页/共87页二、种类（一）国际条约

（二）国际习惯

（三）其他第37页/共87页（一）国际条约1、概念2、特点3、种类第38页/共87页

条约是国际法主体之间缔结的并受国际法支配的国际协议。

1、概念第39页/共87页2、特点（1）条约是国际法主体之间缔结的协议;（2）条约是受国际法支配的协议;（3）条约的内容是规定缔约各方的权利和义务，或者确立某方面的国际法规范;（4）条约通常是书面形式的协议。

第40页/共87页3、种类依缔约方数目双边条约有限性多边条约一般性多边条约依条约性质契约性条约造法性条约第41页/共87页

对特殊国际法来说，所有的条约都是国际法渊源，但对普遍国际法来说显然不都是。只有那些对国际法有创新或变更作用的造法性条约或造法性条款才可能是国际法的渊源。但造法性条约对于非缔约国来说依然不是法律，必须通过非缔约国在实践上表示的默示同意才对其有法律效力。因此，即使是造法性条约也常常需要借助国际习惯的方式才能真正成为国际法的普遍性渊源。3、种类第42页/共87页

（二）国际习惯

1、含义2、形成的要素3、国际习惯的证据第43页/共87页

在国际交往中产生的，被各国长期反复和前后一致的实践并被普遍接受而具有法律拘束力的行为规范。1、含义第44页/共87页

（1）惯例的产生（物质因素）长期反复实践各国前后一致（2）被各国接受为法律（心理因素）又称“法律确信”，若不被接受，则仅为惯例。

2、形成的要素第45页/共87页

国际习惯不成文，须经查实下列国际实践：

①国家间外交关系；

②国际机构的实践；

③国家内部行为。3、国际习惯的证据第46页/共87页（三）其他

一些学者认为，除了条约和习惯，国际法渊源还应包括：

1、一般法律原则；

2、判例和学说；

3、“公允及善良”原则；

4、国际组织的决议。第47页/共87页

我们认为，上述各项，除了一般法律原则外，都不是国际法渊源，而仅仅是确立国际法规则的辅助资料。同时，作为国际法渊源的一般法律原则为数不多，其作用是填补国际法院审理案件时可能出现的由于没有相关的条约和习惯可以适用而产生的法律空白。它在国际司法实践中处于补充和辅助地位，很少被单独适用。（三）其他第48页/共87页第三节国际法的编纂一、概念和意义二、机构三、成果第49页/共87页

（一）概念将现有国际法规范（特别是习惯法规则）系统化、法典化、条约化。（二）意义

1、加速习惯法形成过程；

2、明确习惯法内容；

3、便于引证习惯法内容。一、概念和意义第50页/共87页

（一）民间编纂：个人、学术团体；（二）外交会议：维也纳会议、巴黎和会、海牙和平会议；（三）国际组织：国际联盟、联合国。

二、机构第51页/共87页三、成果1958年日内瓦海洋法4公约；1961年《维也纳外交关系公约》；1963年《维也纳领事关系公约》；1969年《别使团公约》1969年《维也纳条约法公约》等。第52页/共87页第四节国际法与国内法的关系一、国际法与国内法的体系归属

二、国际法在国内的效力第53页/共87页（一）一元论一、国际法与国内法的体系归属（二）二元论（三）中国主流观点第54页/共87页（一）一元论认为国际法与国内法属同一法律体系

1、国内法优先说2、国际法优先说第55页/共87页（二）二元论

认为国际法与国内法分属两种不同法律体系，相互对立、不相隶属。代表人物：奥本海（英）、安茨洛蒂（意）、费茨摩里斯（英）、卢梭（法）。第56页/共87页（三）中国主流观点

认为国际法与国内法分属两种不同的法律体（二元论），但非相互对立而是互相紧密联系，互相渗透、互相补充。第57页/共87页１、国家不得援引其国内法作为其违反国际法的借口；２、国际法不得干预国内法；３、国际法与国内法可相互借鉴。（三）中国主流观点第58页/共87页（一）国际习惯法在国内的实施（二）条约在国内的实施二、国际法在国内的效力第59页/共87页1、直接作为国内法的组成部分。多数国家宪法规定，若国际习惯不与国内法抵触，可作为国内法的一部分来适用，而无须纳入程序。如英、法、德、日、美；

2、须立法纳入。如卢森堡等少数国家。（一）国际习惯法在国内的实施第60页/共87页1、转化2、采纳3、转化兼采纳原则（二）条约在国内的实施第61页/共87页1、转化

要求所有的条约都必须逐个经过相应的国内立法程序转化成为国内法之后，才能在国内适用。

英：条约一经缔结便对英国有拘束力，但是否能适用于国内法院，则取决于议会的立法第62页/共87页2、采纳

所有条约都可以在国内直接适用，不需要国内的立法转化。

多数国家采取此法，如中、日、奥等；

第63页/共87页3、转化兼采纳美国将条约或条款分为：（1）“自动执行条约或条款”，适用采纳，可作为国内法无条件适用于国内；（2）非“自动执行条约或条款”，适用转化，须立法后才可适用。

条约分为两种，一种须转化，另一种直接采纳。第64页/共87页

总之，国家加入了一个条约，即受条约义务的约束，如果国内法院拒绝适用，国家应对此行为承担违反条约义务的责任。原则第65页/共87页二、国家主权平等原则四、和平解决国际争端原则五、不干涉内政原则一、概念六、国际合作原则七、民族自决原则八、善意履行国际义务原则第五节国际法的基本原则三、不得使用威胁或武力侵害任何国家原则第66页/共87页一、概念（二）要件（一）定义（三）内容第67页/共87页

那些被各国公认的、具有普遍意义的、适用于国际法一切效力范围的、构成国际法基础的法律原则。

（一）定义第68页/共87页

1、各国公认

2、具有普遍约束力

3、构成国际法的基础

（二）要件第69页/共87页1、

国家主权平等原则2、

不使用武力相威胁或使用武力侵害任何国家原则3、和平解决国际争端原则4、不干涉他国内政原则5、国际合作原则6、民族自决原则7、善意履行国际义务原则（三）内容第70页/共87页二、国家主权平等原则（一）主权和平等的概念（二）国家主权平等原则（三）限制第71页/共87页

国家固有的在国内的最高权力和在国际上的独立权。即国家独立自主地处理内部事务、管理自己国家的权力。1、主权（一）主权和平等的概念（1）对内的最高权

（2）对外的独立权

（3）自卫权

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国家的平等主要是法律上的平等而不是政治上的平等。如根据“平等者之间无管辖权”古训，国家之间相互享有司法豁免权；各国在国际会议和组织的平等投票权；签订国际条约的平等签约权等。2、平等（一）主权和平等的概念第73页/共87页

（1）尊重国家的政治独立，不允许别国损害其独立性。政治独立：国家在国际法范围内有对内对外的行动自由。（2）尊重国家的领土完整，不允许侵犯他国领土（3）尊重国家的经济独立，不允许侵害其经济利益，强占其经济资源的行为。2、国家主权平等原则第74页/共87页3、限制

这一原则不可绝对化，不能滥用。各国对外关系上因各国都是独立的和平等的，因此，任何单方面强调自己的主权而无视别国主权的行为都会导致对别国主权的侵犯。第75页/共87页三、不得使用威胁或武力侵害任何国家原则

指各国在其相互关系中不得以任何借口进行侵略，不得以违反国际法的任何其他方法,使用武力或武力威胁,侵犯另一国的主权、独立或领土完整，不得以战争作为解决国际争端的手段。第76页/共87页四、和平解决国际争端原则（一）定义（二）解决方法第77页/共87页